稅收相關(guān)法律2-1

第一章

民法基本理論概述

第二編民商法律制度本編介紹：第二篇“民商法律制度”民商法是重頭戲，占全卷的半壁江山。其中最重要的是債權(quán)法律制度、公司法、破產(chǎn)法。這部分多以綜合題的形式考察。第一章民法基本理論概述，在歷年考試中大概占9分左右。本章內(nèi)容難度不算大，內(nèi)容也比較瑣碎，但是主要為以后的章節(jié)打下理論基礎(chǔ)的，如訴訟時效、代理、民事行為的分類。第一節(jié)民法概述

一、民法的概念民法是指調(diào)整平等主體的自然人之間、法人之間以及自然人和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱?！痉治觥控敭a(chǎn)關(guān)系：如物權(quán)關(guān)系（XX對房子的所有權(quán)）、債權(quán)關(guān)系（XX欠XX錢）；人身關(guān)系：與人身不可分離，不得轉(zhuǎn)讓（如XX的肖像權(quán)）?！纠}·單選題】我國民法調(diào)整的范圍是（）。（2009年）A.管理人與被管理人之間的人事關(guān)系B.國家與納稅人之間的稅收關(guān)系C.平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系D.單位與職工之間的管理關(guān)系『正確答案』C『答案解析』本題考核民法的調(diào)整對象。民法調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。二、民法的特征1.民法是權(quán)利法。我國民法所確認的民事主體所享有的人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等都是民事主體的基本權(quán)利。從我國民法的立法體例看，采用的是權(quán)利本位的立法體例。2.民法是私法。按照古羅馬以來的法律傳統(tǒng)，法律有公法和私法之分，公法是指規(guī)范國家和人民之間關(guān)系的法律。而在更精確的定義下，只要適用法律一方的主體是公權(quán)力主體，那么這個法律是公法；私法是指調(diào)整平等的民事主體之間的法律規(guī)范。3.民法是實體法。4.民法主要是任意性規(guī)范。當(dāng)事人未作另外約定時才適用法律規(guī)定。即有約定依約定，沒有約定的，適用法律規(guī)定。下面我們從特征上把民法與行政法做一個對比：三、民法的基本原則我國民法規(guī)定的基本原則，包括以下六項原則：（1）平等原則平等原則是民事法律關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系的重要標(biāo)志。民法的平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權(quán)利能力，并要求所有民事主體同受普遍性法律的約束。2、自愿原則自愿原則是指民事主體在不違反國家強制性規(guī)定的情況下，有權(quán)依自己的意愿從事民事活動。前兩個原則體現(xiàn)了個人本位的價值取向。3、公平原則公平原則是指民事主體在為民事法律行為時，應(yīng)當(dāng)兼顧各方當(dāng)事人的利益，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)。4、誠實信用原則誠實信用原則是指民事主體在實施民事行為中，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。這一原則主要體現(xiàn)在合同關(guān)系中。誠實信用原則是一個高度抽象的概念，其內(nèi)涵和外延具有很大的伸縮性。除以上的內(nèi)容外，還包括：（1）在合同解釋上，應(yīng)依誠實信用原則；（2）依誠實信用原則彌補法律規(guī)定的不足。誠實信用原則和公平原則一樣賦予司法人員一定的自由裁量權(quán)，在法律規(guī)定不足時，司法人員應(yīng)從民法的目的出發(fā)，依誠實信用原則，公平合理地解決糾紛。5、公序良俗原則公序良俗原則是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不違反國家的公共秩序和社會的一般道德。民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。同時，民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序。6、禁止權(quán)利濫用原則在法律上，濫用權(quán)利的行為是要被禁止的，因為濫用權(quán)利的行為有損于社會利益和他人利益。行使權(quán)利應(yīng)當(dāng)在法律許可的范圍內(nèi)進行。后邊四個原則體現(xiàn)了社會本位的價值取向。民法六大基本原則可以概括如下：【例題·單選題】民事活動不得損害社會公共利益，這是民法（）原則的基本要求。（2006年）A.公平B.公序良俗C.合理D.合法『正確答案』B『答案解析』本題考核民法的基本原則。公序良俗原則，是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不違反國家的公共秩序和社會的一般道德。民事活動不得損害社會的公共利益，正是民法公序良俗原則的基本要求，故選項B正確?！纠}·單選題】民法與行政法各有其調(diào)整對象。下列有關(guān)二者調(diào)整對象的表述中，正確的是（）。（2008年）A.民法調(diào)整的是主體之間地位不平等的社會關(guān)系，比如雇主與雇員之間的關(guān)系；而行政法調(diào)整的是主體之間地位平等的社會關(guān)系，比如土地出讓合同雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系

B.由于行政法調(diào)整的是平等主體之間的關(guān)系，所以，行政機關(guān)與公民在行政訴訟中地位平等

C.民法調(diào)整的社會關(guān)系中主體之間的權(quán)利能力是平等的

D.民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，行政法調(diào)整人身關(guān)系，只有經(jīng)濟法既調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系又調(diào)整人身關(guān)系正確答案』C『答案解析』（1）民法調(diào)整“平等主體”之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，因此，選項A錯誤，選項C正確；（2）行政法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是不對等的，因此，選項B錯誤；（3）民法既調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，又調(diào)整人身關(guān)系，因此，選項D錯誤?！纠芜x】最近國家商務(wù)部強調(diào)：“某些商城打價格戰(zhàn)的時候，必須公平合理，不能隨意抬價壓價，損害對方利益，不能乘人之危，強迫對方接受不合理的條件”，這是民法（）的體現(xiàn)。A.平等原則B.公平原則C.公序良俗原則D.禁止權(quán)利濫用原則【答案】B第二節(jié)民事法律關(guān)系

一、民事法律關(guān)系的概念和特征1.概念：民事法律關(guān)系是指民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而產(chǎn)生的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的法律關(guān)系。2.特征：第一，民事法律關(guān)系是平等主體間的法律關(guān)系；第二，民事法律關(guān)系是民法確認的法律關(guān)系，具有特定的范圍；第三，民事法律關(guān)系主要是由當(dāng)事人自主意志或者法律規(guī)定設(shè)定。二、民事法律關(guān)系的要素舉例：A從B處買一臺電視機，買賣關(guān)系屬于民事法律關(guān)系。主體是A和B，客體是給付電視機的行為，內(nèi)容是A和B之間的權(quán)利義務(wù)。民事法律關(guān)系由三個因素構(gòu)成：主體、客體、內(nèi)容。（一）民事法律關(guān)系主體民事法律關(guān)系的主體包括自然人和法人。1.自然人（1）民事權(quán)利能力（有沒有）：自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。在我國，自然人具有平等的民事權(quán)利能力?！痉治觥繜o論是成年人、未成年人還是精神病人，均具有民事權(quán)利能力，但是胎兒沒有。（2）民事行為能力（能不能）：①取決于年齡與心智。民事行為能力以意思能力（自然人可以判斷自己行為的法律后果的能力）為基礎(chǔ)。②分類：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。（根據(jù)行為人的年齡、智力和精神健康狀況劃分）具體見下表：2.法人（1）定義：獨立享有民事權(quán)利能力和行為能力的組織，獨立的組織、獨立的財產(chǎn)、獨立承擔(dān)民事責(zé)任。（2）法人VS法定代表人：法人是組織，法定代表人是個人。（3）法人的權(quán)利能力、行為能力：法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力始于法人成立、終于法人消滅。（4）分類：企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。（5）法人VS法人機關(guān)：法人機關(guān)是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，在法人成立時產(chǎn)生，不需要特別授權(quán)委托就能夠以法人的名義對內(nèi)負責(zé)法人經(jīng)營或管理，對外代表法人進行民事活動的集體或者個人?！痉治觥糠ㄈ藱C關(guān)在公司中如法定代表人、股東會、董事會、監(jiān)事會。（二）民事法律關(guān)系的內(nèi)容

民事法律關(guān)系的內(nèi)容，是民事主體在法律關(guān)系中享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)。（三）民事法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系客體包括：物（如物權(quán)關(guān)系）；行為（如債權(quán)關(guān)系）、人格和身份（如人身關(guān)系）、智慧產(chǎn)品（如知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系）。【例·單選】根據(jù)法律規(guī)定，法人是指（）。（2010年）

A.具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織

B.具有完全民事行為能力的機構(gòu)負責(zé)人

C.具有完全民事行為能力的單位法定代表人

D.非公有制企業(yè)組織『正確答案』A『答案解析』法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！纠}·單選題】民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。下列關(guān)于民事權(quán)利能力的說法中，正確的是（）。（2008年）

A.被監(jiān)護人不具有民事權(quán)利能力

B.“植物人”沒有民事權(quán)利能力

C.享有民事權(quán)利能力的人應(yīng)有意思能力

D.未成年人也享有民事權(quán)利能力『正確答案』D『答案解析』（1）在我國，自然人具有平等的民事權(quán)利能力。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。所以，被監(jiān)護人、“植物人”、“未成年人”都有民事權(quán)利能力，選項A、B錯誤。（2）民事行為能力的有無與自然人的意思能力有關(guān)，意思能力是對自己行為所發(fā)生何種效果的預(yù)見能力，但民事權(quán)利能力的有無與意思能力無關(guān)，選項C錯誤。二、民事法律關(guān)系的分類1.人身權(quán)關(guān)系和財產(chǎn)權(quán)關(guān)系以民事法律關(guān)系的權(quán)利內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可將民事法律關(guān)系分為人身權(quán)關(guān)系和財產(chǎn)權(quán)關(guān)系。（1）人身權(quán)關(guān)系，是指以人格權(quán)、身份權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。（2）財產(chǎn)權(quán)關(guān)系，是指以物權(quán)、債權(quán)等財產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系，在有些民事權(quán)利中同時含有人身權(quán)關(guān)系和財產(chǎn)權(quán)關(guān)系，如知識產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。2.對世權(quán)關(guān)系和對人權(quán)關(guān)系以民事法律關(guān)系的效力范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將民事法律關(guān)系分為對世權(quán)關(guān)系和對人權(quán)關(guān)系。（1）對世權(quán)關(guān)系，是指權(quán)利主體特定，而義務(wù)主體不特定的民事法律關(guān)系（如：物權(quán)關(guān)系）。（2）對人權(quán)關(guān)系，是指權(quán)利主體特定，義務(wù)主體也特定的民事法律關(guān)系（如：債權(quán)關(guān)系）。3.單一法律關(guān)系與復(fù)合法律關(guān)系以民事法律關(guān)系中對應(yīng)權(quán)利義務(wù)的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事法律關(guān)系分為單一法律關(guān)系與復(fù)合法律關(guān)系。（1）單一法律關(guān)系，是指僅以一組對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。如所有權(quán)關(guān)系、贈與合同關(guān)系。（2）復(fù)合法律關(guān)系,是指以兩組以上對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。在復(fù)合法律關(guān)系中，雙方當(dāng)事人既享有權(quán)利也承擔(dān)義務(wù)，為保護雙方當(dāng)事人的利益，法律對義務(wù)主體履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的要求就規(guī)定得較為嚴格。三、民事法律關(guān)系的變動民事法律關(guān)系的變動是指民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅。第三節(jié)民事權(quán)利一、民事權(quán)利的概念和特點民事權(quán)利是民事法律關(guān)系中的主體依法律規(guī)定或合同約定，根據(jù)自己的意愿實現(xiàn)一定利益的可能性。民事權(quán)利的特點：（1）在規(guī)定范圍內(nèi)行使權(quán)利的自由性；（2）對權(quán)利保護的平等性；（3）民事權(quán)利和義務(wù)的對應(yīng)性。二、民事權(quán)利的分類標(biāo)準(zhǔn)分類具體特點客體所體現(xiàn)的利益性質(zhì)人身權(quán)人格權(quán)生命權(quán)（如打死了人）、身體權(quán)（如打斷一個胳膊）、健康權(quán)（如打聾）、姓名權(quán)（如冒名）、肖像權(quán)（如丑化肖像）、自由權(quán)、名譽權(quán)（如誹謗，無中生有）、榮譽權(quán)（如強占榮譽）、隱私權(quán)（如透漏別人不想透漏的）等身份權(quán)配偶（對愛人的關(guān)愛）、親權(quán)（如父母對未成年子女）、親屬權(quán)（如子女對父母的贍養(yǎng)權(quán)）財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、準(zhǔn)物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)?？梢酝黧w發(fā)生分離。知識產(chǎn)權(quán)客體不是物，如作品、專利發(fā)明、商標(biāo)等。具有“壟斷”性。社員權(quán)基于社員資格而產(chǎn)生，包括表決權(quán)、對業(yè)務(wù)的知悉、執(zhí)行、監(jiān)督權(quán)以及盈利分配權(quán)、團體終止時的剩余財產(chǎn)分配權(quán)等。民事權(quán)利的作用支配權(quán)支配權(quán)的實現(xiàn)，僅憑權(quán)利人單方的意思即可。包括物權(quán)（所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)）、人身權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)。請求權(quán)1.請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，只能請求義務(wù)人實施給付。（如債權(quán)）

2.同一客體上可以成立兩個以上互不相容的請求權(quán)，而且彼此平等，成立在先的請求權(quán)并無優(yōu)先效力。形成權(quán)依權(quán)利人單方意思表示，就能使既存的法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，包括承認權(quán)、同意權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)、抵消權(quán)、終止權(quán)?？罐q權(quán)1.阻止相對人所行使的請求權(quán)的效力（如同時履行抗辯權(quán)）

2.目的是使抗辯權(quán)人能夠拒絕對相對人履行義務(wù)，而不在于否認相對人的請求權(quán)，也不在于變更或消滅相對人的權(quán)利。權(quán)利實現(xiàn)方式絕對權(quán)無須他人協(xié)助，如物權(quán)、人身權(quán)。相對權(quán)借助他人的協(xié)助，方可實現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)。權(quán)利效力所及范圍對世權(quán)能夠請求不特定的一般人為一定行為，如物權(quán)、人身權(quán)等。對人權(quán)僅能請求特定的人為一定行為，如債權(quán)。權(quán)利可否與其主體分離專屬權(quán)只能由其主體享有的權(quán)利，不得讓與和繼承。如人身權(quán)、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)權(quán)等。非專屬權(quán)可以讓與和繼承的權(quán)利。如一般的財產(chǎn)權(quán)。權(quán)利相互間的依存關(guān)系主權(quán)利不依賴其他權(quán)利而獨立存在的權(quán)利（如借款合同）從權(quán)利須以其他權(quán)利的存在為其存在前提的權(quán)利（如擔(dān)保物權(quán)）權(quán)利相互間的地位原權(quán)原生性權(quán)利。救濟權(quán)原權(quán)受到侵害或者有被侵害的危險時產(chǎn)生的救濟性權(quán)利。（如財產(chǎn)權(quán)受侵害時，可要求賠償?shù)臋?quán)利）權(quán)利要件是否全部具備既得權(quán)全部法律要件齊備期待權(quán)只具備部分法律要件，須待其余要件具備時才能實際發(fā)生的權(quán)利。亦稱“形成中的權(quán)利”。如附生效條件的民事行為?！究偨Y(jié)】另類分類1.債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)、請求權(quán)、相對權(quán)、對人權(quán)、非專屬權(quán)2.物權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)、支配權(quán)、絕對權(quán)、對世權(quán)、非專屬權(quán)3.人身權(quán)屬于支配權(quán)、絕對權(quán)、對世權(quán)、專屬權(quán)【例題·單選題】孕婦甲在人行道上被違章騎車的乙撞倒，甲因此流產(chǎn)。此案中，乙的行為侵犯了（）。（2007年）

A.甲腹中胎兒的生命權(quán)B.甲的人格權(quán)

C.甲的生育權(quán)D.甲的身份權(quán)

『正確答案』B『答案解析』本題考核人格權(quán)。乙只能以自己的身體健康權(quán)受到侵害提起賠償訴訟，因為胎兒不具有民事權(quán)利能力。

【例題·單選題】下列民事權(quán)利中，不得讓與或者繼承的是（）。（2011年）

A.抵押權(quán)B.知識產(chǎn)權(quán)

C.榮譽權(quán)D.國有土地使用權(quán)『答案』C『答案解析』本題考核專屬權(quán)和非專屬權(quán)的區(qū)分。專屬權(quán)是不得讓與或繼承的，包括人身權(quán)、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)權(quán)等。本題中榮譽權(quán)屬于人身權(quán)，是專屬權(quán)。

【例題·單選題】王玲向李文借錢，并將自己所有的二室一廳房屋作為借款抵押。李文對抵押房屋享有抵押權(quán)，該抵押權(quán)屬于（）。（2012年）

A.對人權(quán)B.抗辯權(quán)

C.請求權(quán)D.支配權(quán)『答案』D『答案解析』本題考核民事權(quán)利的分類。抵押權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)，屬于支配權(quán)。5.某照相館未經(jīng)趙某同意，將趙某的照片用于宣傳，獲利10000元。該照相館侵犯了趙某的（）。A.人格權(quán)B.身份權(quán)C.財產(chǎn)權(quán)D.物權(quán)【答案】A【解析】以民事權(quán)利的客體所體現(xiàn)的利益性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可劃分為人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和社員權(quán)。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)，人格權(quán)分為生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、自由權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)等；身份權(quán)分為配偶權(quán)、親權(quán)、親屬權(quán)。本題中，照相館侵犯了趙某的肖像權(quán)，肖像權(quán)屬于人格權(quán)，故選項A正確。三、民事權(quán)利的取得、變更和消滅（一）民事權(quán)利的取得權(quán)利取得分為原始取得和繼受取得兩種情形：（1）原始取得，是不以他人既存的權(quán)利為前提而取得權(quán)利的情形。原始取得稱“最初取得”，是權(quán)利的絕對發(fā)生。（2）繼受取得，是自前手權(quán)利人處承受既存權(quán)利的權(quán)利取得情形。繼受取得，也稱“傳來取得”，是權(quán)利的相對發(fā)生。（二）民事權(quán)利的變更權(quán)利變更，是權(quán)利存續(xù)中形態(tài)發(fā)生變化的情形。包括權(quán)利的內(nèi)容、效力或主體的變更。1、權(quán)利內(nèi)容的變更，是權(quán)利量變和部分質(zhì)變的總稱。權(quán)利量變的情形包括：所有權(quán)因添附而擴大、因標(biāo)的物部分滅失而縮小；債權(quán)因部分清償或者免除而縮小等。權(quán)利質(zhì)變的情形包括：所有權(quán)因標(biāo)的物出租或抵押而變得不圓滿；種類債權(quán)變?yōu)樘囟▊鶛?quán)，有息債權(quán)變?yōu)闊o息債權(quán)等。2、權(quán)利效力的變更，是權(quán)利的支配力發(fā)生了變化的情形。權(quán)利效力變更的情形包括：有公力救濟權(quán)的債權(quán)因訴訟時效完成而成為沒有公力救濟權(quán)的債權(quán)；第二順序抵押權(quán)變?yōu)榈谝豁樞虻盅簷?quán)等。3、權(quán)利主體的變更，即轉(zhuǎn)移型繼受取得，是指前手權(quán)利原封不動由后手承受。如買賣、贈與、繼承等。（三）民事權(quán)利的消滅1.絕對消滅：如所有權(quán)因標(biāo)的物滅失而消滅，知識產(chǎn)權(quán)因保護期間屆滿而消滅，債權(quán)因全部清償而消滅等。2.相對消滅：如買賣中，標(biāo)的物的所有權(quán)因交付而從賣方轉(zhuǎn)移至買方。四、民事權(quán)利的保護（一）自力救濟（私力救濟）1.定義：權(quán)利人依靠自己的力量強制侵害人，以捍衛(wèi)受到侵犯的權(quán)利的保護制度。2.適用情形：自力救濟僅在特殊情況下方可適用，情形緊迫，公力救濟有所不及時適用。（二）公力救濟1.定義：通過國家的專門力量和法定程序，保護民事權(quán)利的手段。主要程序是民事訴訟和強制執(zhí)行。如通過給付之訴，使責(zé)任人返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨礙、賠禮道歉、恢復(fù)名譽、賠償損失等。2.適用情形：公力救濟是民事權(quán)利最主要、最普遍的救濟手段。第四節(jié)民事責(zé)任

一、民事責(zé)任的概念和特征1.概念：民事責(zé)任是一種法律責(zé)任。民事責(zé)任，是指民事主體因違反法定或約定的民事義務(wù)，依法應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。2.民事責(zé)任的特征：（1）民事責(zé)任是違反民事義務(wù)的法律后果。（2）民事責(zé)任以一方當(dāng)事人補償另一方當(dāng)事人的損失為主要目的。（3）民事責(zé)任具有強制性。二、民事責(zé)任的類型標(biāo)準(zhǔn)類型特點產(chǎn)生的原因侵權(quán)責(zé)任違反法律規(guī)定的義務(wù)致他人損害所承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。其他民事責(zé)任如締約過失責(zé)任。責(zé)任內(nèi)容財產(chǎn)責(zé)任以財產(chǎn)給付為內(nèi)容，如支付違約金、賠償損失等。非財產(chǎn)責(zé)任如賠禮道歉、恢復(fù)名譽等。復(fù)數(shù)責(zé)任人之間的內(nèi)部關(guān)系按份責(zé)任僅按其確定的份額承擔(dān)責(zé)任，對超出其份額的部分不承擔(dān)責(zé)任連帶責(zé)任每一個人均有義務(wù)應(yīng)權(quán)利主體的請求而承擔(dān)全部責(zé)任。僅在法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定時才承擔(dān)。侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件和舉證方式過錯責(zé)任以過錯作為主觀要件（必須能證明確實有故意或過失）。法律無特別規(guī)定適用過錯責(zé)任。過錯推定責(zé)任加害人的過錯無須受害人舉證，而是由法律推定的?！胝f沒錯請自證無過錯責(zé)任不以過錯作為主觀要件的侵權(quán)責(zé)任。免除了受害人、加害人的舉證責(zé)任。出資人承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍有限責(zé)任出資人僅以其出資財產(chǎn)為限承擔(dān)的責(zé)任，如有限責(zé)任公司、股份有限公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。無限責(zé)任出資人以其包括出資財產(chǎn)在內(nèi)的全部財產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任，如合伙人對合伙債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。——先企業(yè)后個人【例題·單選題】下列責(zé)任中，屬于民法意義上的有限責(zé)任的是（）。（2011年）

A.有限責(zé)任公司以其注冊資本為限對外承擔(dān)的責(zé)任

B.股份有限責(zé)任公司的股東以其出資為限對公司債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

C.合伙人以其全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任

D.公司出資人以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任『正確答案』B『答案解析』（1）選項A：有限責(zé)任公司以其全部資產(chǎn)（不一定等于“注冊資本”）對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（2）選項BD：有限責(zé)任，是指出資人僅以其出資財產(chǎn)（而非“全部財產(chǎn)”）為限承擔(dān)的責(zé)任，如有限責(zé)任公司、股份有限公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任；（3）選項C：屬于無限責(zé)任?！纠}·單選題】根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，共同責(zé)任人不分份額地共同向權(quán)利人或者受害人承擔(dān)的民事責(zé)任，稱為（）。（2010年）

A.連帶責(zé)任

B.無過錯責(zé)任

C.直接責(zé)任

D.嚴格責(zé)任

『正確答案』A

『答案解析』本題考核民事責(zé)任的類型。三、民事責(zé)任的承擔(dān)方式承擔(dān)民事責(zé)任的方式有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產(chǎn)；（5）恢復(fù)原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復(fù)名譽；（10）賠禮道歉。上述承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。第五節(jié)民事法律事實

一、民事法律事實的概念民事法律事實，是指引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。就民事法律規(guī)范、民事法律事實以及民事法律關(guān)系三者的關(guān)系而言，民事法律規(guī)范是確認民事法律事實的依據(jù)，民事法律事實是引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的具體原因，民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅則是民事法律事實所必然導(dǎo)致的結(jié)果。二、民事法律事實的分類（一）自然事實自然事實，又稱為非行為事實，指與人的意志無關(guān)的法律事實，包括事件和狀態(tài)。1.事件，是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。例如，人的出生、死亡，自然災(zāi)害的發(fā)生等。2.狀態(tài)，是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。如，自然人的下落不明、時間的經(jīng)過等。（二）行為行為，指人的有意識的活動。依不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以作如下分類：1.以行為的內(nèi)容和形式是否符合法律的規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可分為合法行為與不法行為。2.以行為是否以當(dāng)事人的意思表示為要件作為標(biāo)準(zhǔn)，可分為表意行為與非表意行為。（1）表意行為,是指以行為人的意思表示為要件的行為，包括法律行為和準(zhǔn)法律行為。法律行為，是指以意思表示為核心要素，旨在依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)私法效果的表意行為。準(zhǔn)法律行為，是指由法律直接規(guī)定結(jié)果的當(dāng)事人的表意行為。例如，催告、通知或告知。（2）非表意行為，即事實行為，是指無須表現(xiàn)內(nèi)心意思即依法發(fā)生法律效果的行為。如作品創(chuàng)作行為、拾得遺失物、先占、無因管理、不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)行為等?！纠}·多選題】下列民事法律事實中，屬于非表意行為的有（）。（2006年）

A.不當(dāng)?shù)美鸅.無因管理C.侵權(quán)行為D.合同E.債務(wù)承擔(dān)『正確答案』ABC『答案解析』本題考核表意行為與非表意行為的區(qū)分。根據(jù)行為人是否進行意思表示，可以將行為分為表意行為和非表意行為。非表意行為即事實行為，是指當(dāng)事人無須意思表示而實施的行為。選項A、B、C屬于事實行為。而選項D合同與選項E債務(wù)承擔(dān)均需要意思表示進行的行為，屬于表意行為。【例·單選】關(guān)于事實行為表述，錯誤的是：（）

A．事實行為是合法行為

B．事實行為不以意思表示為構(gòu)成要素

C．事實行為能夠引起一定的民事法律后果D．事實行為不同于民事法律事實)參考答案：A『答案解析』所謂事實行為,是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖,但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為。事實行為，也指非表意行為，是指當(dāng)事人在主觀上并沒有發(fā)生民事法律關(guān)系的意思，但一旦實施該行為即在客觀上產(chǎn)生民事法律后果的行為。就是說侵權(quán)行為，是因違反民法規(guī)定，侵犯他人合法權(quán)益，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。侵權(quán)行為就不是合法行為。按照現(xiàn)行《民法通則》的規(guī)定，事實行為分別包括：無因管理行為、正當(dāng)防衛(wèi)行為、緊急避險行為以及侵權(quán)行為、違約行為、遺失物的拾得行為、埋藏物的發(fā)現(xiàn)行為等。正當(dāng)防衛(wèi)就是合法行為。所以A的說法是錯誤的。三、民事法律事實的構(gòu)成民事法律事實構(gòu)成，是指引起某一民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的幾個法律事實的總和。如遺囑繼承關(guān)系的發(fā)生，既要有有效地遺囑行為，又要有遺囑人死亡的事實。遺囑行為與遺囑人死亡兩個法律事實，即為法律事實構(gòu)成。第六節(jié)民事法律行為

一、民事法律行為的概念和特征1.概念：民事法律行為是自然人或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

【例題·單選】民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的（）行為。A．合法B．違法C．可撤銷D．可變更參考答案：A注：民事法律行為和民事行為的區(qū)別如下：

民事法律行為事實行為意思表示是不是以發(fā)生一定法律后果為目的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)以法律直接規(guī)定產(chǎn)生后合法行為是不一定行為能力有要求不要求本質(zhì)在于意思表示只看客觀事實【例題·單選題】根據(jù)民法理論，下列行為中，屬于民事法律行為的是（）。（2011年）

A.侵權(quán)行為B.先占行為

C.代理行為D.無因管理行為『正確答案』C『答案解析』本題考核民事法律行為。民事法律行為是行為人的意思表示直接導(dǎo)致民事法律關(guān)系設(shè)立、變更或消滅的行為。代理行為是民事法律行為。其他三項都是事實行為，即行為的法律后果是由法律直接規(guī)定的，而不是行為人的意思表示導(dǎo)致的。二、民事法律行為的成立要件

1.成立≠生效【示例】8歲孩子賣掉了自家的房子，此時行為已成立，但不生效，因為8歲孩子沒有行為能力，所以法律不承認。（1）成立是指符合民事行為的構(gòu)成要素的客觀情況，是一個事實判斷。成立的要件類型可以分為一般成立要件和特別成立要件。前者主要是當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的，后者是指除須具備一般要件外，還須具備其他特殊事實要素。如，實踐性法律行為中要求交付標(biāo)的物。（2）生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認可的效力，即一個法律價值判斷。2.要件：民事法律行為必須具備一定的實質(zhì)要件，才能使相應(yīng)的民事法律行為成立。（1）行為人具有“相應(yīng)”的民事行為能力。（2）意思表示真實。（3）不違背法律或者社會公共利益?！纠}·多選題】根據(jù)民法理論，民事法律行為生效的實質(zhì)要件有（）。（2010年）A.行為人必須具有完全民事行為能力B.意思表示真實C.須采用書面形式作出D.不違反法律E.須有雙方當(dāng)事人互為對價的行為

『正確答案』BD『答案解析』本題考核民事法律行為成立的實質(zhì)要件。民事法律行為成立的實質(zhì)要件包括：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、不違背法律或者社會公共利益。三、民事法律行為的分類

類型示例單方、雙方和多方行為單方行為是指一方行為人的意思表示（NOT一個行為人）就能成立。如遺囑行為、無權(quán)代理的追認等形成權(quán)雙方行為是指雙方當(dāng)事人相對應(yīng)的意思表示達成一致而成立。如合同行為多方行為是指三方以上當(dāng)事人意思表示一致成立。如3人以上的合伙行為財產(chǎn)與身份行為財產(chǎn)行為是指以發(fā)生財產(chǎn)上法律效果為目的的行為。如買賣行為身份行為是指以發(fā)生身份上法律效果為目的的行為。如結(jié)婚、收養(yǎng)等有償與無償行為有償行為是指雙方需為對價的行為。如買賣行為無償行為是指沒有對價的行為。如贈與行為諾成性和實踐性行為諾成性行為是指僅以當(dāng)事人意思表示一致即為成立。如買賣合同實踐性行為是指除意思表示外，還需要以物的交付為成立要件。如借用合同、定金合同主與從行為主行為是指不需要依附其他行為而能獨立存在。如借款合同從行為是指要依附其他行為存在而存在。如擔(dān)保合同要式與不要式行為要式行為是指依法或約定必須有一定的形式或履行一定程序才能成立的行為。如建設(shè)工程合同不要式行為是法律不要求有一定形式即能成立的行為。如買賣行為獨立與輔助行為獨立行為指行為人以自己的意思表示即可成立的行為。如完全民事行為能力人以自己名義所為的行為輔助行為是指不具有獨立的內(nèi)容，而僅是輔助其他行為生效的行為。如法定代理人的行為【總結(jié)】買賣合同：財產(chǎn)行為、有償行為、諾成行為、主行為、非要式行為?！纠}·多選題】下列民事法律事實中，屬于雙方法律行為的有（）。（2010年）

A.侵權(quán)行為B.買賣合同

C.遺贈D.贈與合同

E.無因管理『正確答案』BD

『答案解析』本題考核雙方法律行為。法律行為是合法行為，排除選項A。雙方行為需要雙方當(dāng)事人意思表示達成一致，排除選項C、E?！纠}·單選題】民事法律行為依不同標(biāo)準(zhǔn)可劃分為若干類型。關(guān)于民事法律行為類型的說法，正確的是（）。（2012年）A.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于單方法律行為B.附義務(wù)的贈與屬于有償行為C.租賃屬于諾成行為D.保證屬于身份行為『正確答案』C『答案解析』本題考核民事法律行為的分類。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于雙方法律行為。附義務(wù)的贈與屬于無償行為。保證屬于財產(chǎn)行為。四、民事法律行為的形式

口頭形式面對面交談、打電話書面形式一般書面合同形式、信函形式、傳真形式、電報形式、數(shù)據(jù)電文形式等。特殊書面公證形式、鑒證形式、登記形式、審批形式等。錄音、錄像等視聽資料形式一般認為，必須有兩個以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)時有效。默示形式沉默形式：必須在法律有特別規(guī)定時，才可作為意思表示方式。用消極的不作為表現(xiàn)。如繼承開始后，繼承人沒表示，視為接受。推定形式：用積極行為表現(xiàn)。如在超市購物，向售貨員交付貨幣?！纠}·多選】下列民事法律事實中，屬于雙方法律行為的有（）。A．侵權(quán)行為（事實行為）B．買賣合同C．遺贈（單方法律行為）D．贈與合同E．無因管理（事實行為）參考答案：B、D五、民事行為的成立和生效（一）附條件的民事法律行為1.定義：指在民事法律行為中約定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。

2.特點：（1）將來發(fā)生的事實；（2）不確定的事實（NOT絕不可能出現(xiàn)的）；（3）由行為人約定的事實（NOT法律法規(guī)有明確要求的）；（4）合法的事實?！纠}·單選】附條件民事法律行為的條件應(yīng)當(dāng)是（）的事實。A．已經(jīng)發(fā)生B．確定C．法定D．約定[參考答案]D[分析]民事法律行為所附條件的特點應(yīng)當(dāng)是：將來發(fā)生的事實；不確定的事實；由當(dāng)事人約定的事實；合法的事實。本題中，A項的錯誤在于不是“已經(jīng)發(fā)生”的事實，而是“將來發(fā)生”的事實；B項的錯誤在于不是“確定”的事實，而是“不確定”、“不是必然發(fā)生”的事實；C項的錯誤在于不是“法定”的事實，而是由當(dāng)事人“約定”的事實。故選D。（二）附期限的民事法律行為1.定義：指在民事法律行為中約定一定的期限，并把該期限的到來作為行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。2.條件VS期限：條件不一定成就，期限一定會到來?！臼纠咳缢脑乱蝗蘸贤?；如父親去世合同解除；如今年寒假來時合同生效等，均為附期限的民事法律行為。（三）無效民事行為1.效力：當(dāng)然的、確定的不發(fā)生效力2.情形：（有硬傷）（1）無民事行為能力人實施的民事行為；（2）限制民事行為能力人依法不能獨立實施（合同以外）的民事行為；（3）以欺詐、脅迫的手段實施的，損害國家利益的民事行為；（4）惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益的民事行為；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事行為；（6）損害社會公共利益的民事行為；（7）以合法形式掩蓋非法目的的民事行為?！纠}·多選題】根據(jù)法律規(guī)定，下列行為中，屬于無效民事行為的有（）。（2010年）

A.代理人超越代理權(quán)限訂立的合同

B.違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的民事行為

C.惡意串通損害第三人利益的民事行為

D.因重大誤解而訂立的合同

E.處分權(quán)欠缺的民事行為『正確答案』BC『答案解析』本題考核無效民事行為。常見的效力未定的民事行為有：民事行為存在能力欠缺、處分權(quán)的欠缺、代理權(quán)的欠缺、債權(quán)人同意的欠缺等問題。選項A屬于效力未定的民事行為；選項D屬于可撤銷的民事行為；選項E屬于有效民事行為?！咎崾尽俊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（2012年）第三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。據(jù)此可知，根據(jù)新的司法解釋的規(guī)定，目前欠缺處分權(quán)的買賣合同為有效合同。（四）可變更、可撤銷的民事行為1.定義：指存在一定問題，可能被撤銷或者變更，從而導(dǎo)致無效后果的民事行為。2.性質(zhì)：該種民事行為在行為人未予撤銷或者變更時，則自始為有效行為，僅在行為人予以撤銷或者變更時，才發(fā)生行為無效的后果。（五）效力未定的民事行為1.定義：指行為成立時是否有效處在不確定狀態(tài)，尚待第三人同意或拒絕的意思表示來確定其效力的民事行為。2.類型：行為能力的欠缺限制民事行為能力人訂立超過其年齡和能力的合同時，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。代理權(quán)的欠缺無權(quán)代理行為經(jīng)過被代理人的追認后生效。債權(quán)人同意的欠缺債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，需事先得到債權(quán)人的同意。未經(jīng)債權(quán)人同意的，該轉(zhuǎn)讓無效。債權(quán)人同意后，可以有效。15歲孩子A父母追認有效父母不追認無效出售房子【總結(jié)】無效VS可撤銷VS效力待定：

類型原因后果無效合同有“硬傷”自始無效可撤銷意思表示有瑕疵有權(quán)人提出找法院和仲裁（撤銷前是有效合同，可以通過撤銷轉(zhuǎn)化為無效合同）效力待定缺乏行為能力、代理能力、債權(quán)人同意追認可成為有效合同，不追認成為無效合同【例題·多選題】甲、乙的父母擁有一棟房產(chǎn)。父母健在時，甲、乙二人簽訂了一份分割父母房產(chǎn)的協(xié)議，并約定該協(xié)議自父母二人均去世時生效。該協(xié)議是（）。（2012年）A.附條件的民事行為B.可撤銷的民事行為C.可變更的民事行為D.無效民事行為E.違法的民事行為『正確答案』DE『答案解析』本題考核民事行為的效力。房產(chǎn)屬于父母所有，由父母來決定這個房產(chǎn)的歸屬，死后有遺囑按遺囑，沒有遺囑按法定繼承處理。在被繼承人生前，其他人是無權(quán)處分其財產(chǎn)的，該協(xié)議無效且違法。六、代理（一）代理的概念和特征代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理有以下四個特征：1、代理人代他人為法律行為；2、代理人以被代理人的名義實施民事法律行為；3、代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示；4、代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人?！狙a充】可代理的行為包括①民事法律行為；②民事訴訟行為；③某些財政、行政行為【注意】概念區(qū)分1.代理不同于委托：委托不要求意思表示，可以不涉及第三方；代理一定涉及第三方。委托是代理關(guān)系產(chǎn)生的原因之一，稱“委托代理”，但是代理并不一定由委托產(chǎn)生，可以是“法定代理”或“指定代理”。2.代理不同于傳遞消息：傳遞消息不能獨立的為意思表示。3.代理不同于代表：代表人和被代表者屬于同一民事主體?！纠}·單選題】下列行為中，屬于代理行為的是（）。

A.受小王委托，代為招待朋友

B.甲公司的董事長以公司名義與乙公司簽約

C.代保管物品行為

D.保險公司業(yè)務(wù)員的攬保行為『正確答案』D

『答案解析』本題考核代理行為的確定。（二）代理的種類1.委托代理、法定代理與指定代理委托代理基于被代理人的授權(quán)所發(fā)生的代理?！顝V泛

【注意】我國注冊稅務(wù)師從事的代理屬于此類代理。法定代理依法律直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理（如無行為能力和限制行為能力人的監(jiān)護人因法律的規(guī)定而成為法定代理人）指定代理因人民法院或有關(guān)單位的指定所產(chǎn)生的代理。【例題·單選】根據(jù)《民法通則》，代理可分為委托代理、指定代理和法定代理。所謂法定代理是指（）。2010年A.需要出示授權(quán)書的代理B.以未成年人為被代理人的代理C.符合法律規(guī)定的代理D.無需被代理人授權(quán)，依法律規(guī)定直接確定的代理參考答案：D2.一般代理與特別代理（1）一般代理的代理權(quán)范圍及于代理事項的全部；（2）特別代理的代理權(quán)被限定在一定范圍或一定事項的某些方面。【鏈接】在民事訴訟中，訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。【注意】未指明為特別代理的，如果無法確定代理權(quán)限范圍，推定為一般代理。（新增）3.單獨代理與共同代理單獨代理指代理權(quán)屬于一人的代理。共同代理指代理權(quán)屬于兩人以上的代理。

【注意】如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由“實施行為的委托代理人”承擔(dān)民事責(zé)任?！咀⒁狻勘淮砣藶閿?shù)人時，其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系，因此造成損害的，由“提出解除代理關(guān)系的被代理人”承擔(dān)。4.本代理與再代理（1）本代理：指基于被代理人選任代理人或依法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理。（2）再代理：指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理。5.直接代理與間接代理直接代理指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義為民事法律行為，直接對被代理人發(fā)生法律效力的代理。

【鏈接】我國《民法通則》中的代理屬于直接代理。（新增）間接代理指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果移轉(zhuǎn)于被代理人的代理。

【鏈接】《合同法》中委托代理的某些情形和行紀(jì)合同屬于間接代理。（新增）

【例題·多選題】再代理的特征有（）。（2005年）A.再代理人是由被代理人以自己的名義選任的B.再代理人是被代理人的代理人C.再代理權(quán)是由被代理人直接授予的D.再代理人是由代理人以自己名義選任的E.再代理權(quán)是由原代理人轉(zhuǎn)委托的

『正確答案』BDE『答案解析』本題考核再代理。（1）再代理人是由代理人以自己的名義選任的，不是由被代理人選任的。選項A錯誤。（2）再代理不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人轉(zhuǎn)托的，代理權(quán)以原代理人的代理權(quán)限為限，不能超過原代理人的代理權(quán)。選項C錯誤?！纠}·單選題】在民法理論中，代理權(quán)被限定在一定范圍或者一定事項的某些方面的代理稱為（）。（2009年）

A.直接代理B.特別代理

C.單獨代理D.本代理『正確答案』B『答案解析』本題考核特別代理的定義。特別代理是指代理權(quán)被限定在一定范圍或一定事項的某些方面的代理。直接代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義為民事法律行為，直接對被代理人發(fā)生法律效力的代理。單獨代理是指代理權(quán)屬于一人的代理。本代理是指基于被代理人選任代理人或依法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理?！纠}·單選題】在民法理論上，代理有不同類型。關(guān)于代理概念和代理責(zé)任的說法，正確的是（）。（2012年）A.一般代理是指代理權(quán)被限定在一定范圍的代理B.數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人未與其他代理人協(xié)商，其行使代理權(quán)侵害被代理人利益的，由實施行為的代理人承擔(dān)民事責(zé)任

C.本代理是指轉(zhuǎn)委托的代理

D.直接代理是指代理人以自己的名義實施民事法律行為，其后果移轉(zhuǎn)于被代理人的代理『正確答案』B『答案解析』本題考核代理的種類。特別代理是指代理權(quán)被限定在一定范圍或一定事項的某些方面的代理；一般代理是指代理權(quán)范圍及于代理事項的全部。所以選項A錯誤。本代理是指基于被代理人選任代理人或依法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理。所以選項C錯誤。直接代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義為民事法律行為，直接對被代理人發(fā)生法律效力的代理。間接代理是指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果移轉(zhuǎn)于被代理人的代理。所以選項D錯誤。（三）代理權(quán)的行使

1.代理權(quán)的授予：授權(quán)行為是以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為?？刹捎每陬^或書面形式。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面委托代理的授權(quán)書應(yīng)當(dāng)載明代理人姓名或名稱、代理事項、代理權(quán)限和期限。2.代理權(quán)行使原則（四）無權(quán)代理指在沒有代理權(quán)的情況下以他人名義實施的民事行為的現(xiàn)象。無權(quán)代理有廣義和狹義之分：1.狹義的無權(quán)代理屬于效力待定的合同。（1）追認權(quán)：只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。被代理人未作表示的，視為拒絕追認?！痉治觥孔氛J——有效；不追認、默示——不生效（2）催告權(quán)：相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認?！痉治觥坎⑽匆蟠颂幍南鄬θ藶樯埔庀鄬θ嘶驉阂庀鄬θ恕＃?）撤銷權(quán)：合同被追認“之前”，“善意相對人”有撤銷的權(quán)利?！咀⒁狻孔氛J權(quán)、撤銷權(quán)屬于形成權(quán)，催告權(quán)不屬于形成權(quán)。2.表見代理：表見代理發(fā)生有權(quán)代理之效果，即由本人而非行為人負代理行為的效果：【例題·多選題】2007年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價格購買。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會同意的。”乙遂以甲的名義以6000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是（）。

A.該買賣行為無效B.乙是無權(quán)代理行為

C.丙可以撤銷該行為D.甲可以追認該行為

E.該買賣行為效力待定『正確答案』BDE『答案解析』行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，而不直接歸為無效，因此選項A不正確；合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。丙不是善意相對人，因此選項C不正確?！纠}·單選題】2007年3月，甲公司聘用乙為業(yè)務(wù)經(jīng)理，委托其負責(zé)與丙公司的業(yè)務(wù)往來。2008年4月，甲公司將乙解聘，但未收回乙所持蓋有甲公司公章的空白合同書，亦未通知丙公司。同年5月，乙以甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理的身份，持蓋有甲公司公章的空白合同書，與丙公司簽訂了一份買賣合同。下列關(guān)于該買賣合同效力的說法中，正確的是（）。

A.合同無效B.合同效力待定

C.合同有效D.合同可變更、可撤銷『正確答案』C『答案解析』行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，構(gòu)成表見代理，該代理行為有效。本題中，乙的行為屬于代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，構(gòu)成表見代理，買賣合同有效。（五）代理關(guān)系的終止委托代理（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3）代理人死亡（NOT被代理人死亡）；（4）代理人喪失民事行為能力；（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。法定代理或指定代理（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人喪失民事行為能力；（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅?！纠}·多選】在代理與被代理人成立委托代理關(guān)系后，發(fā)生（）的情形時，委托代理自然終止。A．代理人死亡B．被代理人死亡C．代理人喪失民事行為能力D．被代理人喪失民事行為能力E．代理人與被代理人之間解除委托參考答案：A、C、E本題中，B項被代理人死亡是法定代理或者指定代理終止的情形而不是委托代理終止的情形?！氨淮砣巳〉没蛘呋謴?fù)民事行為能力”，就構(gòu)成法定代理或者指定代理終止的情形“代理人喪失民事行為能力”，是委托代理終止的情形，所以D是錯項。第七節(jié)時效與期間、期日

時效分為取得時效和訴訟時效兩種。取得時效是指公然、和平、自主的占有他人財產(chǎn)，持續(xù)達到法定期限，即可依法取得該項財產(chǎn)所有權(quán)的時效。訴訟時效是指不行使權(quán)利的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過法定期間，即依法發(fā)生權(quán)利不受法律保護的時效。一、訴訟時效（一）訴訟時效概念

訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失請求法院依照訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的制度。（二）訴訟時效的特征

1.以權(quán)利人不行使其權(quán)利的事實狀態(tài)為前提；

2.怠于行使權(quán)利的狀態(tài)連續(xù)地經(jīng)過一定期間；

3.訴訟時效的效力是權(quán)利人喪失勝訴權(quán)?！咀⒁狻浚海?）不喪失起訴權(quán)；（2）不喪失實體權(quán)，時效屆滿并不消滅實體權(quán)利。時效屆滿后，義務(wù)人自愿履行的，權(quán)利人仍然可以受領(lǐng)且受法律保護。4.訴訟時效由法律規(guī)定，當(dāng)事人不得自行約定。【鏈接】（P114）當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。（三）訴訟時效的其余要點（P115）1.當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判?！獋鶆?wù)人主動提，法院不主動查2.當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。3.當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持。但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。4.當(dāng)事人未按規(guī)定提出訴訟時效抗辯，以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持。5.當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算?！纠}·單選題】民法中的訴訟時效，是指權(quán)利人怠于行使權(quán)利的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過法定期間，即導(dǎo)致該怠于行使的權(quán)利喪失法律強制保護后果的制度?？梢?，超過訴訟時效期間將導(dǎo)致（）的后果。（2007年）

A.當(dāng)事人之間既存的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅

B.權(quán)利人不得向法院起訴

C.權(quán)利人喪失勝訴權(quán)

D.當(dāng)事人之間既存的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中止『正確答案』C

『答案解析』本題考核訴訟時效。（1）訴訟時效不影響當(dāng)事人的實體權(quán)利，所以選項A和選項D錯誤；（2）訴訟時效經(jīng)過，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)，而不是起訴權(quán)，所以選項B錯誤。（四）訴訟時效VS除斥期間

除斥期間又叫預(yù)定期間，是法律預(yù)定某種權(quán)利存續(xù)時間屆滿當(dāng)然消滅的期間，具體見下表：區(qū)別訴訟時效除斥期間適用對象債權(quán)請求權(quán)形成權(quán)性質(zhì)訴訟時效一過，喪失勝訴權(quán)，非實體權(quán)利除斥期間一過，喪失實體權(quán)利期間性質(zhì)可變期間，適用中斷、中止、延長不變期間，不適用中斷、中止、延長使用法官不能主動適用法官可以依職權(quán)主動適用【例題·單選題】根據(jù)民法理論和有關(guān)規(guī)定，關(guān)于訴訟時效的說法，正確的是（）。（2012年）A.訴訟時效適用于形成權(quán)，超過訴訟時效期間即喪失了起訴權(quán)B.法官在民事訴訟中可以根據(jù)事實依職權(quán)主動適用訴訟時效C.訴訟時效適用于請求權(quán)，超過訴訟時效期間即喪失了勝訴權(quán)D.訴訟時效期間可能中止、中斷甚至延長，且當(dāng)事人可以約定訴訟時效期間『正確答案』C『答案解析』本題考核訴訟時效的特征。訴訟時效和除斥期間都是限制權(quán)利行使的期間，權(quán)利人在期間內(nèi)不行使權(quán)利，在期間屆滿后均引起權(quán)利變動的后果。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)為：（1）訴訟時效適用于請求權(quán).除斥期間適用于形成權(quán)。（2）訴訟時效的法律效力表現(xiàn)為勝訴權(quán)之喪失，權(quán)利本身并不消滅，除斥期間的法律效力表現(xiàn)為形成權(quán)的消滅。（3）訴訟時效可能中止、中斷甚至延長，而除斥期間固定不變。（4）訴訟時效的抗辯權(quán)利由民事主體行使，法官不能逕行適用訴訟時效，而除斥期間法官可以依職權(quán)主動適用。（五）訴訟時效的種類

起點年限情形普通訴訟時效知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起2年除適用短期訴訟時效以外情