第四章 合同的形式與內(nèi)容

第四章合同的形式與內(nèi)容

第一節(jié)合同的形式

第二節(jié)合同的內(nèi)容第一節(jié)合同的形式

一、合同形式的定義

二、合同形式的種類

三、合同形式缺陷的后果一、合同形式的定義合同形式：合同內(nèi)容的表現(xiàn)方式，是當(dāng)事人合意的外在表現(xiàn)，體現(xiàn)了合同的內(nèi)容。在合同法制發(fā)展史上，有一個(gè)從重形式到重意思的發(fā)展過程。自羅馬法開始，法律后果產(chǎn)生于形式化的行為，人們必須嚴(yán)格遵守形式。因?yàn)樾问绞切纬煞杉s束力的真正原因?，F(xiàn)在人們認(rèn)為產(chǎn)生約束力的原因在于行為當(dāng)事人表達(dá)意思本身，形式只是法律行為發(fā)生效力的一個(gè)附加要求。合同形式的意義：1.有利于保護(hù)合同當(dāng)事人的利益，避免因操之過急而遭受損失。2.一旦發(fā)生糾紛，便于當(dāng)事人舉證。

二、合同形式的種類

1．書面形式

2．口頭形式

3．其他形式1.書面形式及特征、種類書面形式的內(nèi)涵：以文字等有形的表現(xiàn)形式訂立合同的形式。分為約定書面形式和法定書面形式。

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（合同法第11條）書面形式的特征

①須存在某種物質(zhì)載體，即合同內(nèi)容必須能夠以一定的物質(zhì)形式表現(xiàn)，使人能夠直接或間接看到或聽到；②該種物質(zhì)載體記載了合同的內(nèi)容；③當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章。1.書面形式及特征、種類書面形式的種類①合同書：記載合同內(nèi)容的文書，由文字憑據(jù)組成。其要求有：有某種文字憑據(jù)，當(dāng)事人要在文字憑據(jù)上簽字或蓋章，要載有合同的權(quán)利和義務(wù)。②信件：指當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進(jìn)行交往而積累下來的普通信函，是載有合同條款的文書。③數(shù)據(jù)電文：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。E-mail：通過電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)以及國際互聯(lián)網(wǎng)實(shí)現(xiàn)的信息傳遞方式。電子數(shù)據(jù)交換(ElectronicDataInterchange)：將商業(yè)或行政事務(wù)處理，按照一個(gè)商定的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳輸方法。④合同憑證：如購物發(fā)票、車船票等。⑤確認(rèn)書。⑥網(wǎng)絡(luò)對話。2．口頭形式口頭形式：指合同當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式?？陬^形式的特征A、口頭形式只是當(dāng)事人用語言為意思表示而訂立的合同，因而不存在一定的物質(zhì)載體以將其內(nèi)容表達(dá)出來。B、口頭形式所表達(dá)的內(nèi)容無法進(jìn)行復(fù)制。C、口頭形式表述的是合同的內(nèi)容。３．其他形式其他形式：指以口頭形式、書面形式以外的其他手段為意思表示，來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。主要指默示形式（推定形式）。此外，還有混合形式。推定形式：當(dāng)事人未用語言文字為意思表示，而是僅用行為向?qū)Ψ綖橐s，而對方也用一定的行為作出承諾而形成合同。《解釋二》第2條：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。一般后果：合同不成立(合同法36條)特別后果：合同不生效(合同法44條第2款)

抵押合同(擔(dān)保法第41條，抵押合同自登記之日起生效。)其他特別后果:

合同法215條(租賃合同)三、合同形式缺陷的后果

第二節(jié)合同內(nèi)容

一、合同權(quán)利與合同義務(wù)

二、合同的條款一、合同權(quán)利與合同義務(wù)

1、合同權(quán)利

2、合同義務(wù)1．合同權(quán)利合同權(quán)利：是指債權(quán)人依據(jù)合同約定或者法律規(guī)定而享有的請求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。具體內(nèi)容：①請求履行的權(quán)利；②保全債權(quán)的權(quán)利；③請求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利；④處分權(quán)。合同義務(wù)：是當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定而產(chǎn)生的義務(wù)。

具體包括(類別)：

(1)約定義務(wù)和法定義務(wù)

(2)主要義務(wù)和次要義務(wù)

(3)主給付義務(wù)和附隨義務(wù)

(4)明示義務(wù)和默示義務(wù)

(5)給付義務(wù)和受領(lǐng)義務(wù)2．合同義務(wù)(1)約定義務(wù)和法定義務(wù)

約定義務(wù)：當(dāng)事人在合同中經(jīng)協(xié)商所確定的義務(wù)。法定義務(wù)：是法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，而非當(dāng)事人所約定的義務(wù)。包括兩類:

(一)法律、行政法規(guī)等為合同當(dāng)事人所設(shè)立的作為和不作為的義務(wù)。如第118條、119條(二)依誠實(shí)信用原則所生附隨義務(wù)。第60條第2款：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！?2)主要義務(wù)和次要義務(wù)主要義務(wù)：依合同性質(zhì)所固有的、合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。特點(diǎn)：

①由合同性質(zhì)決定；②與締約目的緊密結(jié)合；③只有對方不履行主要義務(wù)，才能行使法定解除權(quán)94-2、3次要義務(wù)：依合同性質(zhì)和當(dāng)事人約定，不影響合同成立和當(dāng)事人定約目的之義務(wù)。特點(diǎn)：

①在合同中約定與否不影響合同的成立；②對其違反與否不影響締約目的；③對其履行是為保證債權(quán)人權(quán)利獲得最大滿足。(3)主給付義務(wù)和附隨義務(wù)主給付義務(wù)：指合同關(guān)系所固有、必備，直接影響到合同當(dāng)事人訂立合同的目的之義務(wù)。附隨義務(wù)：指合同當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

附隨于主給附義務(wù)，任何合同都應(yīng)具備，但內(nèi)容各不相同。(4)明示義務(wù)和默示義務(wù)明示義務(wù)：當(dāng)事人以口頭或書面等形式所約定的義務(wù)。默示義務(wù)：依據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所確定的義務(wù)。具體包括兩方面:一是依據(jù)合同的性質(zhì)和目的，必須由合同當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)。二是依據(jù)交易習(xí)慣所產(chǎn)生的默示義務(wù)。(5)給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù)給付義務(wù)：亦稱履行義務(wù)，是指合同當(dāng)事人約定，一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行為的義務(wù)。受領(lǐng)義務(wù)：是指在債務(wù)人交付一定的標(biāo)的物時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和合同的規(guī)定，及時(shí)接受標(biāo)的物的義務(wù)。受領(lǐng)義務(wù)包括三個(gè)方面:

一是必須受領(lǐng)的義務(wù)，二是及時(shí)受領(lǐng)的義務(wù)，三是在受領(lǐng)中應(yīng)對債務(wù)人提供必要協(xié)助的義務(wù)。

一般來說，違反給付義務(wù)，特別是主給付義務(wù)，不僅構(gòu)成違約，而且可能構(gòu)成根本違約（94-4）。違反受領(lǐng)義務(wù)，在一般情況下不會構(gòu)成根本違約。

二、合同條款

案例12

(一)合同條款的含義

(二)合同條款的種類案例1甲賣給乙一間居住房。乙受領(lǐng)后，發(fā)現(xiàn)該房沒有門，遂提起訴訟，要求判決甲在該房上加上一扇門。法官認(rèn)為，合同中沒有對門加以約定，遂駁回乙的請求。問題：你如何看待法官的判決？提示：法官不應(yīng)駁回乙的判決(默示條款)。依合同目的的解釋規(guī)則和交易習(xí)慣，買賣的居住房應(yīng)該有門，“出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物的質(zhì)量”的條款應(yīng)自動進(jìn)入合同。案例22004年11月，甲與乙洽談柑橘買賣，雙方到乙的柑橘園觀看果粒后，達(dá)成了柑橘買賣合同。雙方約定，甲向乙訂購出口質(zhì)量柑橘3000公斤，單價(jià)2.50元；甲提供紙箱、封口紙，乙負(fù)責(zé)選果、包裝、裝車并辦理特產(chǎn)稅、準(zhǔn)運(yùn)證；甲應(yīng)支付定金1萬元。雙方還具體約定了果品的規(guī)格、質(zhì)量和交貨期限。合同簽訂后，甲付定金1萬元，乙隨后到外地與其他果農(nóng)再簽柑橘買賣合同。合同履行期間，甲要求乙按合同的約定進(jìn)行選果、包裝，但乙要求甲提供紙箱與封口紙并和他一起到外地提貨，雙方發(fā)生爭議。同年12月，甲雇請人員、車輛到乙家自行選果，運(yùn)走柑橘2500公斤，但未付款。后甲向法院起訴，要求乙承擔(dān)不提供自產(chǎn)水果的違約責(zé)任。被告則辯稱，原告不提供紙箱、封口紙，并拒絕與他一起到外地提貨，被告因此并不違約。問題：1、甲能否要求乙承擔(dān)不提供自產(chǎn)水果的違約責(zé)任？2、應(yīng)如何確定本案合同的履行地點(diǎn)？乙是否構(gòu)成違約？(一)合同條款的含義合同條款：當(dāng)事人通過文字將訂立合同的合意（內(nèi)容）條理化、體系化、固定化，是確定合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。(二)合同條款的種類

1、提示性條款

2、主要條款

3、補(bǔ)缺性條款

4、格式條款

5、免責(zé)條款1、提示性條款具體內(nèi)容：《合同法》第12條（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。2、主要條款主要條款：(必要條款)，是指合同成立所必須具備的條款，如果缺少，合同就不能成立或者合同目的就不能實(shí)現(xiàn)。確定依據(jù)：①法律的規(guī)定；②合同本身的性質(zhì)；③當(dāng)事人的要求。主要條款一般指：①當(dāng)事人條款；②標(biāo)的條款；③數(shù)量條款；④法律規(guī)定應(yīng)具備的條款；⑤當(dāng)事人約定應(yīng)具備的條款。3、補(bǔ)缺性條款補(bǔ)缺性條款：合同沒有約定或約定不明，但按法律的規(guī)定或者交易習(xí)慣，在合同成立后理應(yīng)補(bǔ)充明確并成為合同內(nèi)容的條款?！逗贤ā返?1條：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！薄逗贤ā返?2條：當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。２、價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。３、履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。４、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。５、履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。６、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

4、格式條款

(1)格式條款的含義/特點(diǎn)

(2)格式合同的利弊

(3)格式條款的無效

(4)格式條款的法律規(guī)制(1)格式條款的含義及特點(diǎn)含義：格式條款是當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。39條第2款特點(diǎn)（一）具有預(yù)定性和不可協(xié)商性（單方性）（二）內(nèi)容具有固定性和穩(wěn)定性（定型化）（三）形式具有要式性（四）要約對象具有廣泛性（五）締約程序具有簡捷性(2)格式合同的利弊

積極意義

消極意義積極意義①格式條款的普遍使用，是交易活動標(biāo)準(zhǔn)化、便捷化的反映，可以簡化訂約程續(xù)，減少締約時(shí)間，降低交易成本，提高生產(chǎn)經(jīng)營效率。②格式條款的普遍使用，可以事先分配當(dāng)事人之間的利益，預(yù)先確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)機(jī)制，增加對生產(chǎn)經(jīng)營預(yù)期效果的確定性，提高生產(chǎn)經(jīng)營的計(jì)劃性，促進(jìn)生產(chǎn)經(jīng)營的合理性。③格式條款的普遍使用，可以使不同的消費(fèi)者受到同等對待，平衡消費(fèi)心理。消極意義①格式條款合同多以壟斷為基礎(chǔ)，其普遍使用，在一定程度上助長了壟斷。②格式條款的普遍使用，只實(shí)現(xiàn)了合同一方的合同自由，而對方的合同自由是極為有限的。③格式條款的普遍使用，容易產(chǎn)生不公平的結(jié)果。一方很容易利用自己的優(yōu)勢地位把不公平的條款強(qiáng)加給對方，如擴(kuò)大自己的免責(zé)范圍，迫使對方放棄某些權(quán)利等。(3)格式條款的無效無效情形（四種）:

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。52條(二)免責(zé)條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任。53條(三)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的。40條(4)格式條款的法律規(guī)制①對格式條款的使用加以規(guī)制。提供格式條款方的義務(wù)：A.公平擬約義務(wù)；B.提醒義務(wù)；C.說明義務(wù)。39條②對條款本身的內(nèi)容加以規(guī)制。格式條款要合法、合理、公平。《合同法》第40、52、53條；消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條。③對格式條款的解釋加以規(guī)制。A.對格式條款的理解發(fā)生爭議的，按照通常理解加以解釋。B.對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。C.格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。41條《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。

5.免責(zé)條款