第二章 個人獨資企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)法概述第二節(jié)個人獨資企業(yè)法第三節(jié)合伙企業(yè)法第四節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法（自學(xué)）一、企業(yè)的概念和分類二、我國現(xiàn)行企業(yè)法律制度第一節(jié)企業(yè)法概述第一節(jié)企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念和特征（一）企業(yè)的概念其特征：

是指依法設(shè)立的，以營利為目的從事商品生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)活

動的，獨立核算的經(jīng)濟組織。企業(yè)企業(yè)是社會經(jīng)濟組織企業(yè)是以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的社會經(jīng)濟組織企業(yè)是實行獨立核算的社會經(jīng)濟組織企業(yè)是依法設(shè)立的社會經(jīng)濟組織一、企業(yè)的概念和特征（二）企業(yè)的分類依照不同標(biāo)準(zhǔn)，可以將企業(yè)分為以下不同種類：按企業(yè)所有制的性質(zhì)和形式不同：2.按出資者身份不同：3.按企業(yè)的責(zé)任形式和法律地位不同：全民所有制企業(yè)集體所有制企業(yè)私營企業(yè)混合所有制企業(yè)內(nèi)資企業(yè)外資企業(yè)法人企業(yè)非法人企業(yè)公司制企業(yè)非公司制企業(yè)個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)二、我國現(xiàn)行企業(yè)法律制度《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國外商投資法》《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第二章個人獨資企業(yè)法

一、概述二、設(shè)立三、管理四、解散和清算五、法律責(zé)任是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體

一、個人獨資企業(yè)概述1、概念投資主體的個人性；財產(chǎn)的個人性；責(zé)任的無限性；企業(yè)的非法人性特征

1）投資主體的個人性

——是由一個中國的自然人投資的企業(yè)。

(企事業(yè)單位、外資均不可）2）企業(yè)財產(chǎn)的個人性

——個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)為投資者一人所有，其對企業(yè)的財產(chǎn)享有完全的所有權(quán)。2、特征特征有如下四個：財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利占有權(quán)是指民事主體對于財產(chǎn)的實際控制。使用權(quán)是指民事主體對于財產(chǎn)的利用權(quán)收益權(quán)是指民事主體取得基于財產(chǎn)所產(chǎn)生的物質(zhì)利益的權(quán)利。處分權(quán)是指民事主體在法律允許的范圍內(nèi)對財產(chǎn)進行處置的權(quán)利。處分權(quán)是財產(chǎn)所有人最基本的權(quán)利，也是財產(chǎn)所有權(quán)的核心內(nèi)容

3）責(zé)任的無限性

——投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。投資人若以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，則以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其無限責(zé)任與合伙企業(yè)的無限責(zé)任有所不同。由于是一人投資企業(yè)企業(yè)財產(chǎn)完全為個人所有，故，企業(yè)的行為等于個人行為，企業(yè)的債務(wù)等同于個人的債務(wù)。投資人的信用和償債能力尤為重要！投資人對獨資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任是獨資企業(yè)的顯著特點，也是各國立法的通例。討論：“有限責(zé)任”與“無限責(zé)任”的區(qū)別有限責(zé)任、無限責(zé)任是投資者對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的形式

舉例：一個人投入企業(yè)的資本為10萬元，而企業(yè)債務(wù)分?jǐn)偟剿砩系姆蓊~為15萬元。如果是“有限責(zé)任”：則？如果是“無限責(zé)任”：則?

個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，投資人應(yīng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。如果是有限責(zé)任：則只需要以10萬元承擔(dān)責(zé)任即可，其他債務(wù)依法免除；如果是無限責(zé)任：則除了要以其投入企業(yè)的10萬元投資承擔(dān)債務(wù)外，還須另外拿出自己的5萬元來清償債務(wù)。如果其他所有財產(chǎn)都不足以清償債務(wù)的，就只能依法申請破產(chǎn)保護，即由法院依法判定免除或推遲其債務(wù)。

4）企業(yè)的非法人性

——是獨立的民事主體，但僅是一個經(jīng)營實體，而不具有法人資格。法人的特征之一即是以法人財產(chǎn)獨立對外承擔(dān)有限責(zé)任；而個人獨資企業(yè)的投資人是一個人且企業(yè)財產(chǎn)為個人所有，這就決定了其對外承擔(dān)的是無限責(zé)任，也就不可能是一個獨立的企業(yè)法人。

【例題1·單選題】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A.個人獨資企業(yè)沒有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力B.個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動C.個人獨資企業(yè)具有法人資格D.個人獨資企業(yè)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任【答案】A【例題2·多選題】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，正確的有（）。A.個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格，但具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力B.個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)，并且自然人只能是中國公民C.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任D.個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動【答案】BCD二、個人獨資企業(yè)設(shè)立a.投資人為一個自然人——且只能是中國公民。b.有合法的企業(yè)名稱——不得使用有限、公司等字樣c.有投資人申報的出資——應(yīng)當(dāng)與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)d.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；e.有必要的從業(yè)人員。1、設(shè)立的條件二、個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱、住所、投資者姓名居所、出資額及方式、經(jīng)營范圍；同時提交經(jīng)營場所使用證明等2、設(shè)立的程序申請——登記——經(jīng)營執(zhí)照簽發(fā)即成立申請文件：1、設(shè)立申請書；2、投資人身份證明；3、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。4、若由委托代理人申請登記，應(yīng)提交投資人的委托書和代理人的身份或資格證明5、國家規(guī)定的其他文件

登記機關(guān)（工商管理局）應(yīng)當(dāng)在收到申請文件之日起15日內(nèi)予以答復(fù)。二、個人獨資企業(yè)設(shè)立1、成立后必須在六個月內(nèi)開業(yè)。否則，無正當(dāng)理由未開業(yè)或連續(xù)自行停業(yè)超過六個月，吊銷營業(yè)執(zhí)照。2、設(shè)立分支機構(gòu)，也應(yīng)當(dāng)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。3、個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法申請辦理變更登記。

分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立者承擔(dān)3、設(shè)立的工商管理個人獨資企業(yè)的投資人在權(quán)利方面：

1、企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)2、有關(guān)權(quán)利可以依法轉(zhuǎn)讓或繼承國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢查管、警官等不能成為個人獨資企業(yè)的投資人。在義務(wù)方面：1、必須遵紀(jì)守法、遵守誠信原則，不損害社會公共利益2、依法納稅3、承擔(dān)無限責(zé)任等。

就以投資人承擔(dān)無限責(zé)任來看，這是在法律對個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資金”規(guī)定的情況下，為了嚴(yán)格規(guī)范投資人的行為和保護債權(quán)人利益的需要而如此規(guī)定的，較寬松的設(shè)立條件必然伴隨著嚴(yán)格的責(zé)任形式。【例題1·單選題】下列中國公民中，依法可以投資設(shè)立個人獨資企業(yè)的是（）。A.某市中級法院法官李某B.某商業(yè)銀行支行部門經(jīng)理張某C.某大學(xué)在校本科生袁某D.某縣政府辦公室主任金某【答案】C【例題2·多選題】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，可作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)的有（）。A.刑滿釋放的無業(yè)人員甲B.某民營商業(yè)銀行的工作人員乙C.有不良信用記錄的個體工商戶丙D.一年前曾擔(dān)任過某破產(chǎn)清算企業(yè)的總經(jīng)理并對其破產(chǎn)負有個人責(zé)任，現(xiàn)為某企業(yè)銷售人員的丁【答案】ACD【例題3·多選題】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，可以用作個人獨資企業(yè)名稱的有（）。A.云滇針織品有限公司B.昆海化妝品經(jīng)銷公司C.櫻園服裝設(shè)計中心D.霞光婚紗攝影工作室【答案】CD個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理個人獨資企業(yè)投資人可自行管理企業(yè)事務(wù)；也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，即委托管理。1、應(yīng)當(dāng)簽訂書面委托合同，明確委托的具體內(nèi)容與授予的權(quán)力范圍。2、委托人如果因授權(quán)不明造成善意第三人利益損害時，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，受托人明知授權(quán)不明而實施所委托行為的，負連帶責(zé)任。3、委托的職權(quán)限制不得對抗善意第三人。在委托管理的情況下：【例題·單選題】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時對乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（）。A.該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任B.該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任C.該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷D.該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效【答案】A個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理1）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；2）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；3）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；5）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保6）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。犯罪行為！【例題1·多選題】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的表述中，正確的有（）。A.投資人不能聘用他人管理企業(yè)事務(wù)B.投資人可以聘用他人管理企業(yè)事務(wù)C.投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗善意第三人D.投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗惡意第三人【答案】BC【例題2·多選題】萬某因出國留學(xué)將自己的個人獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設(shè)第三人對此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（）。A.未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B.未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C.未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D.未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓【答案】BD【解析】（1）選項AC：投資人對受托人職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人；（2）選項BD：未經(jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。個人獨資企業(yè)的解散與清算個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。指企業(yè)終止活動，使其民事主體資格消滅的行為解散個人獨資企業(yè)的解散與清算程序：

①通知債權(quán)人。個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。投資人自行清算的應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。清算解散后個人獨資企業(yè)清理債務(wù)債權(quán)，分配剩余財產(chǎn)，終止個人獨資企業(yè)的活動。②清理企業(yè)財產(chǎn)③清償④辦理注銷登記⑤投資人的持續(xù)償債責(zé)任1、所欠職工工資和社會保險費2、所欠稅費3、其他債務(wù)順序編制清算報告，清算結(jié)束后15日內(nèi)到登記機關(guān)注銷登記。債權(quán)人5年未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。

個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。【例題·多選題】以個人財產(chǎn)出資設(shè)立的個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償所負債務(wù)，對尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。A.不再清償B.以投資人家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任C.以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在2年內(nèi)未提出償債請求的，則不再清償D.以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在5年內(nèi)未提出償債請求的，則不再清償【答案】ABC張某擬設(shè)立個人獨資設(shè)立的個人獨資企業(yè)所在地工商行政管理機關(guān)，設(shè)立申請書的有關(guān)內(nèi)容如企業(yè)。2007年3月2日，張某將設(shè)立申請書等申請設(shè)立登記文件提交到擬定下：張某以其房產(chǎn)、勞務(wù)和現(xiàn)金3萬元出資;企業(yè)名稱為A貿(mào)易有限公司。3月10日，該工商行政管理機關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。

3月15日，張某將修改后的登記文件交到該工商行政管理機關(guān)。3月25日，張某領(lǐng)取了該工商行政管理機關(guān)于3月20日簽發(fā)的個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

該個人獨資企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))成立后，張某委托王某管理A企業(yè)事務(wù)，并書面約定，凡金額在5000元以上的業(yè)務(wù)均須取得張某同意后執(zhí)行。B企業(yè)明知張某與王某的約定，仍與代表A企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。張某知道后以王某超出授權(quán)范圍為由主張合同無效，但B企業(yè)以個人獨資企業(yè)的投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗第三人為由主