第一章+罪刑各論概說(shuō)

王奎第一章罪刑各論概說(shuō)第一節(jié)罪刑各論的研究對(duì)象與研究意義一、罪刑各論的概念與研究對(duì)象罪刑各論，也稱(chēng)罪刑分論、刑法各論、刑法分論，其研究?jī)?nèi)容是具體犯罪及其刑事責(zé)任；因此，罪刑各論的研究對(duì)象是規(guī)定具體犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范。刑法典分則較為系統(tǒng)地規(guī)定了具體犯罪及其刑事責(zé)任?？倓t與分則是抽象與具體、一般與個(gè)別、普遍與特殊的關(guān)系?？倓t以分則為依托，同時(shí)又指導(dǎo)、補(bǔ)充分則。二、罪刑各論研究的意義和方法㈠罪刑各論研究的意義有助于豐富和加深對(duì)刑法總論的理解和把握；對(duì)具體案件的正確定罪與量刑具有重要意義；對(duì)刑事立法的修改與完善具有重要意義。㈡罪刑各論研究的方法要注意及時(shí)了解刑事立法和司法實(shí)踐的動(dòng)態(tài)；要注意抓住重點(diǎn)和難點(diǎn)；要注意貫徹理論聯(lián)系實(shí)際的學(xué)習(xí)和研究方法。第二節(jié)罪刑各論的體系一、罪刑各論體系的概念罪刑各論體系，是指按照一定的結(jié)構(gòu)和順序所構(gòu)建的研究具體犯罪及其刑事責(zé)任的理論整體。刑法分則的結(jié)構(gòu)，是指刑法分則對(duì)具體犯罪的分類(lèi)及其排列順序。犯罪分類(lèi)是罪刑法定主義的要求。類(lèi)罪劃分及其在刑法分則中的排列順序，體現(xiàn)了刑法的價(jià)值取向。犯罪分類(lèi)有利于司法機(jī)關(guān)正確定罪量刑。我國(guó)刑法分則體系第一章危害國(guó)家安全罪；第二章危害公共安全罪；第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪；第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪；第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪；第六章妨害社會(huì)管理秩序罪；第七章危害國(guó)防利益罪；第八章貪污賄賂罪；第九章瀆職罪；第十章軍人違反職責(zé)罪二、我國(guó)刑法分則體系的特點(diǎn)第一，原則上以犯罪侵犯的同類(lèi)客體為標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分為若干大類(lèi)，形成刑法分則若干章。第二，各類(lèi)犯罪的排列順序，大體上是按照各類(lèi)犯罪同類(lèi)客體的重要性程度，即各類(lèi)罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，由重到輕的順序排列形成刑法分則的體系。第三，在每一類(lèi)犯罪中，具體罪名的排列，原則上也是按照各罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，以及各罪之間的關(guān)系由重到輕排列。第四，基本上依據(jù)犯罪侵犯的主要客體對(duì)犯罪進(jìn)行歸類(lèi)。三、罪刑各論的注意規(guī)定與法律擬制㈠注意規(guī)定的概念與特點(diǎn)注意規(guī)定是在刑法已作基本規(guī)定的前提下，提示司法人員注意、以免司法人員忽略的規(guī)定。第一，注意規(guī)定的設(shè)置并不改變基本規(guī)定的內(nèi)容，只是對(duì)基本內(nèi)容的重申；即使不設(shè)置注意規(guī)定，也存在相應(yīng)的法律適用根據(jù)（按基本規(guī)定處理）。第二，注意規(guī)定只具有提示性，其表述的內(nèi)容與相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容完全相同，因而不會(huì)導(dǎo)致將原本不符合相關(guān)規(guī)定的行為也按相關(guān)規(guī)定論處。㈡法律擬制的概念與特點(diǎn)法律擬制,是指將原本不符合刑法某一規(guī)定的某種行為也按照該規(guī)定處理的立法現(xiàn)象。即使某種行為原本不符合刑法的相關(guān)規(guī)定，但在刑法明文規(guī)定的特殊條件下也按相關(guān)規(guī)定論處。第267條第2款：攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰。第238條條：非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。分析上面是注意規(guī)定還是法律擬制？㈢區(qū)分注意規(guī)定與法律擬制的意義明確該規(guī)定是否修正或補(bǔ)充了相關(guān)規(guī)定或基本規(guī)定，是否導(dǎo)致將不同的行為等同視之。注意規(guī)定的內(nèi)容屬理所當(dāng)然，可推而廣之；法律擬制的內(nèi)容并非理所當(dāng)然。對(duì)于注意規(guī)定應(yīng)當(dāng)按照基本規(guī)定作出解釋?zhuān)粚?duì)于法律擬制，應(yīng)當(dāng)按照該擬制規(guī)定的客觀含義進(jìn)行解釋。第三節(jié)刑法分則的條文結(jié)構(gòu)刑法分則條文通常由罪狀(“......的”)與法定刑(“處......”)構(gòu)成。第239條以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。刑法修正案（九）將刑法第二百三十九條第二款修改為：“犯前款罪，殺害被綁架人的，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。”一、罪狀罪狀，是指刑法分則包含罪刑關(guān)系的條文對(duì)具體犯罪及其主要構(gòu)成要件的描述?！疤?.....”前的“......的，”所表示的就是罪狀。第232條：故意殺人的，......第385條：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。第291條之一：投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的。二、罪狀的分類(lèi)一、罪狀可以分為兩大類(lèi)：一類(lèi)是對(duì)具體犯罪構(gòu)成要見(jiàn)的描述（基本罪狀），另一類(lèi)是對(duì)加重或減輕法定刑的適用條件的描述（加重、減輕罪狀）第292條：聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚眾斗毆的；（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；（四）持械聚眾斗毆的。二、基本罪狀的分類(lèi)㈠敘明罪狀、簡(jiǎn)單罪狀、引證罪狀和空白罪狀⒈敘明罪狀（說(shuō)明罪狀）在罪狀中，對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征，作出較為具體的描述。第305條在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的……

⒉簡(jiǎn)單罪狀簡(jiǎn)單罪狀,在罪狀中對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征進(jìn)行簡(jiǎn)單描述而沒(méi)有超出罪名的概括。第295條傳授犯罪方法的……第302條盜竊、侮辱尸體的……第245條非法搜查他人身體、住宅，或者非法侵入他人住宅的……⒊引證罪狀引用同一法律中的其他條款來(lái)說(shuō)明或確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征。第119條破壞交通工具、交通設(shè)施、電力設(shè)備、燃?xì)庠O(shè)備、易燃易爆設(shè)備，造成嚴(yán)重后果的……過(guò)失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑或者拘役。第124條破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施，危害公共安全的……過(guò)失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑或者拘役。

⒋空白罪狀（參見(jiàn)罪狀）在罪狀中僅規(guī)定某種犯罪行為，但其具體特征要參照其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定來(lái)確定。第131條航空人員違反規(guī)章制度，致使發(fā)生重大飛行事故，造成嚴(yán)重后果的……第132條鐵路職工違反規(guī)章制度，致使發(fā)生鐵路運(yùn)營(yíng)安全事故，造成嚴(yán)重后果的……第133條違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的……㈡單一罪狀和混合罪狀1.單一罪狀：某一罪刑條文僅采用一種方式對(duì)某一犯罪的基本構(gòu)成要件進(jìn)行描述。2.復(fù)合罪狀：某一罪刑條文同時(shí)采用兩種以上方式對(duì)某一犯罪的基本構(gòu)成要件進(jìn)行描述。二、罪名㈠罪名的概念和功能罪名就是犯罪名稱(chēng)，是對(duì)具體犯罪本質(zhì)的或主要特征的高度概括。1、概括功能。2、區(qū)分功能。3、評(píng)價(jià)功能。4、威懾功能。㈡罪名的分類(lèi)⒈立法罪名、司法罪名和學(xué)理罪名⒉類(lèi)罪名與具體罪名。⒊單一罪名與選擇性罪名。單一罪名，是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個(gè)犯罪行為，不能分解拆開(kāi)使用的罪名。例如，故意殺人罪、故意傷害罪、非法捕撈水產(chǎn)品罪等，它們所表示的是具體犯罪行為，不可能對(duì)它們進(jìn)行分解。選擇性罪名選擇性罪名，是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復(fù)雜，反映出多種犯罪行為，既可概括使用，也可分解拆開(kāi)使用的罪名。如拐賣(mài)婦女、兒童罪。選擇性罪名大致分以下三種情況：第一是行為選擇，如引誘、容留、介紹賣(mài)淫罪，包括了三種行為，可以分解成多個(gè)罪名。第二是對(duì)象選擇，即罪名中包括了多種對(duì)象，因而形成選擇罪名，如上述拐賣(mài)婦女、兒童罪。第三是行為與對(duì)象同時(shí)選擇，即罪名中包括了多種行為與多種對(duì)象，因而形成選擇罪名。如非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪。

㈢罪名的確定正確確定罪名，必須遵循以下原則：1、合法性原則。2、科學(xué)性原則。3、概括性原則。三、法定刑㈠法定刑的概念法定刑，是指刑法分則罪刑條文規(guī)定的適用于具體犯罪的刑罰種類(lèi)和幅度。第234條故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。㈡法定刑的種類(lèi)1、絕對(duì)不確定的法定刑：在條文中只規(guī)定對(duì)某種犯罪應(yīng)予懲處，卻不規(guī)定具體刑種和刑度。2、絕對(duì)確定法定刑：絕對(duì)確定法定刑，是指在條文中只規(guī)定單一的刑種與固定的刑度。第121條以暴力、脅迫或者其他方法劫持航空器的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑；致人重傷、死亡或者使航空器遭受?chē)?yán)重破壞的，處死刑。3、相對(duì)確定的法定刑刑法分則條文針對(duì)不同犯罪的不同性質(zhì)和不同的社會(huì)危害性，分別規(guī)定一個(gè)或數(shù)個(gè)主刑，一個(gè)或數(shù)個(gè)刑罰幅度。我國(guó)刑法分則相對(duì)確定法定刑的幾種表現(xiàn)形式：⑴規(guī)定最高期限。第448條虐待俘虜，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑。

⑵規(guī)定最低期限第239條以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)……⑶規(guī)定最高限度與最低限度的法定刑。第118條破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備，危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。⑷分則條文規(guī)定兩種以上主刑，或者規(guī)定兩種以上主刑并規(guī)定附加刑的法定刑。第277條以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。⑸規(guī)定援引法定刑。第144條在生產(chǎn)、銷(xiāo)售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷(xiāo)售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品……致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，依照本法第141條的規(guī)定處罰。第141條……致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。4、浮動(dòng)法定刑浮動(dòng)法定刑，也稱(chēng)浮動(dòng)刑、機(jī)動(dòng)刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定，而是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)升