第二十章 刑法分論

第二十章

刑法各論概述參考書◆1.必備的

李立眾：《刑法一本通》（第十版）◆2.選買的

張明楷：《刑法分則的解釋原理》（第二版）【本章重點(diǎn)問題】1.罪狀的概念與種類2.罪名的種類及確定的原則3.法條競合的概念及適用原則【本章關(guān)鍵術(shù)語】罪狀罪名法定刑法條競合一、刑法總論對分論第一節(jié)刑法各論與刑法總論的關(guān)系◆1.概括作用總論是分論問題的總結(jié)?！?.指導(dǎo)作用◆3.制約作用對于分論罪刑條款的理解要受到總論與刑法原理的約束。

例如，刑事責(zé)任年齡的規(guī)定與綁架罪的認(rèn)定。二、刑法分論對于總論1.貫徹與體現(xiàn)刑法總論的原理與原則2.促進(jìn)刑法總論實(shí)踐效應(yīng)總論的實(shí)踐化、可操作性3.豐富和發(fā)展刑法總論的作用分論是刑法中最活躍的部分，是刑法理論完善與發(fā)展的動力和源泉。一、刑法分則體系的概念——刑法分則體系是指刑法分則根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，對所規(guī)定的各類犯罪及其所包含的各種具體犯罪，按照一定次序排列而形成的有機(jī)體。第二節(jié)刑法分則的體系二、我國刑法分則體系結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)1.以同類客體將具體犯罪劃分為十類，每一類為一章。2.對侵犯兩種以上客體的犯罪按主要客體進(jìn)行歸類。3.主要依據(jù)犯罪的社會危害性程度對各類犯罪進(jìn)行排序。4.依據(jù)各種犯罪的社會危害性程度以及犯罪之間的內(nèi)在聯(lián)系對具體犯罪進(jìn)行排序。第三節(jié)刑法分則的條文結(jié)構(gòu)罪狀罪名法定刑

條文結(jié)構(gòu)263條：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;”前一句是罪狀，其中包含了罪名，后一句是法定刑。單一罪狀：簡單、敘明、引證、空白混合罪狀立法、司法、學(xué)理罪名單一、選擇、概括罪名類罪名、具體罪名絕對確定的法定刑絕對不確定的法定刑相對確定的法定刑——

罪狀是分則罪刑規(guī)范對犯罪具體狀況的描述。指明適用該罪刑規(guī)范的條件，行為只有符合某罪刑規(guī)范的罪狀，才能適用該規(guī)范。一、罪狀分則條文對基本罪狀的描述方式，可以分為4種情況：簡單罪狀、敘明罪狀（說明罪狀）、引證罪狀、空白罪狀（參見罪狀）?！艉唵巫餇睿簝H僅寫出犯罪名稱，沒有具體描述犯罪特征。第232條：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑······”第234條“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制······”◆敘明罪狀：在刑法分則規(guī)范中對具體犯罪的構(gòu)成特征作了詳細(xì)的描述，亦稱說明罪狀。第305條：“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役······”一、罪狀◆引證罪狀：引用同一法典的其他條款來說明和確定某一犯罪的構(gòu)成特征。

第115條第一款：“放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險(xiǎn)方法致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑···第二款：“過失犯前款罪的，處三年以上七年以下有期徒刑···”第133條：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役····”◆空白罪狀：沒有具體說明某一犯罪的犯罪構(gòu)成，具體的犯罪構(gòu)成必須參照其他法律、法規(guī)的規(guī)定才能確定。從它沒有具體說明犯罪的構(gòu)成特征來說，是空白罪狀；從它指明了必須參照的法律、法令而言是參見罪狀含有空白罪狀的刑法規(guī)范稱為空白刑法規(guī)范。二、罪名（一）概念與功能罪名是犯罪的名稱或者稱謂，高度概括某類犯罪、某節(jié)犯罪或某種犯罪的本質(zhì)特征。概括功能區(qū)分功能評價功能威懾功能罪名的功能（二）罪名的分類1.根據(jù)罪名是否具有法律效力立法罪名司法罪名普遍的法律效力法律約束力學(xué)理罪名沒有法律約束力（二）罪名的分類2.根據(jù)條文罪名包含構(gòu)成內(nèi)容數(shù)量單復(fù)單一罪名單一罪名是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個犯罪行為，不能分解拆開使用的罪名。例如，盜竊罪、搶劫罪。選擇罪名罪狀包含的犯罪構(gòu)成內(nèi)容復(fù)雜，在一個條文中包含并列的犯罪行為方式或者犯罪對象，因此而形成的罪名。如拐賣婦女、兒童罪；走私、販賣、制造、毒品罪。選擇罪名可以拆開使用、也可以統(tǒng)一使用。概括罪名罪狀包含的犯罪構(gòu)成具體內(nèi)容復(fù)雜，包含多種犯罪行為，但是只能概括使用，而不能分解拆開使用的罪名。如信用卡詐騙罪。196條：有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，····(一)使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;(二)使用作廢的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)惡意透支的。

。（二）罪名的確定合法性原則概括性原則以罪狀為根據(jù)簡明，不能繁瑣?？茖W(xué)性原則反映犯罪的性質(zhì)與本質(zhì)特征第431條以竊取、刺探、收買方法，非法獲取軍事秘密的，處五年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑?！痉欠ǐ@取軍事秘密罪】法定刑的種類絕對確定的法定刑絕對不確定的法定刑相對確定的法定刑刑法條文所規(guī)定的法定刑的刑種和刑度只有一個，法官沒有自由裁量的余地。只籠統(tǒng)規(guī)定對某種犯罪應(yīng)予懲處，但并未規(guī)定處以何種刑種和刑度。（我國刑法中不存在）指條文對具體犯罪規(guī)定一定的刑種與刑度?！感谭ǚ謩t條文對具體犯罪所確定的適用刑罰的種類和刑罰的幅度。第121條：以暴力、脅迫或者其他方法劫持航空器的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑;致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴(yán)重破壞的，處死刑。三、法定刑我國刑法對法定刑的規(guī)定◆我國刑法分則通常規(guī)定的是相對確定的法定刑，其表現(xiàn)方式有：（1）規(guī)定最高限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最高限度，最低限度根據(jù)總則的規(guī)定確定。（2）規(guī)定最低限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最低限度，最高限度根據(jù)總則的規(guī)定確定。（3）規(guī)定最高與最低限度的法定刑。即分則規(guī)范同時規(guī)定刑罰的最高刑期與最低刑期，勿需再根據(jù)總則的規(guī)定確定最高刑期與最低刑期。以上三種相對確定的法定刑主要是就刑種為有期徒刑而言。（4）規(guī)定兩種以上主刑或者規(guī)定兩種以上主刑并規(guī)定附加刑的法定刑。刑法分則的法條競合

法條競合，是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個法條之間的邏輯關(guān)系來看，只能適用一個法條，當(dāng)然排除適用其他法條的情況。法條競合的原因：現(xiàn)實(shí)社會中的犯罪現(xiàn)象之復(fù)雜。在刑法上，此一法條規(guī)定的犯罪可能是另一法條規(guī)定的犯罪的一部分，導(dǎo)致一個犯罪行為可能同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成。法條競合的適用結(jié)果：只能適用其中一個法條。補(bǔ)充:一、法條競合的概念◆從形成原因上看，法條競合的常見表現(xiàn)：1、犯罪對象。破壞軍婚罪和重婚罪。2、犯罪手段。合同詐騙罪和詐騙罪。3、犯罪對象和犯罪手段。金融詐騙罪和詐騙罪。4、犯罪主體。叛逃罪和軍人叛逃罪。5、犯罪目的。傳播淫穢物品牟利罪和傳播淫穢物品罪?！魪姆缮峡矗l競合主要表現(xiàn)為兩種情況：（1）一個行為同時符合相異法律之間的普通刑法與特別刑法?！跋喈惙伞敝竷H從形式上而言不是一個法律文件，但實(shí)質(zhì)上都是刑法。（2）一個行為同時觸犯同一法律的普通條款與特別條款。二、法條競合的適用原則（一）一個行為同時符合相異法律之間的普通刑法與特別刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成時，應(yīng)嚴(yán)格依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。（二）一個行為同時符合同一法律的普通條款與特別條款規(guī)定的犯罪構(gòu)成時，應(yīng)依具體情況和法律規(guī)定，分別適用特別法（條款）優(yōu)于普通法（條款）、重法優(yōu)于輕法的原則。1.在通常情況下，應(yīng)依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。2.在特殊情況下，應(yīng)適用重法優(yōu)于輕法的原則。解釋“特殊情況”，有兩種情況：（1）法律明文規(guī)定按重罪定罪量刑。（2）法律雖然沒有明文規(guī)定按普通條款規(guī)定定罪量刑，但對此也沒有作禁止性規(guī)定，而且按特別條款定罪不能做到罪刑相適應(yīng)時，按照重法優(yōu)于較法的原則定罪量刑。適用重法優(yōu)于輕法原則，則必須符合以下3個條件：①行為觸犯的是同一法律的普通條款與特別條款。②同一法律的特別條款規(guī)定的法定刑明顯低于普通條款規(guī)定的法定刑，而且，根據(jù)案件的情況適用特別條款定罪明顯不符合罪刑相適應(yīng)原則。③刑法沒有禁止適用普通條款，或者說沒有指明必須適用特別條款。否則，必須適用特別條款。即當(dāng)刑法條文規(guī)定了“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”時，禁止適用普通條款，或者雖然沒有這樣的規(guī)定，但從立法精神來看，明顯只能適用特別條款時，禁止適用普通條款。后者如，軍人違反職責(zé)罪的，只能適用刑法分則第十章的條款，不得適用普通條款。處理法條競合的原則1.特別法優(yōu)于普通法。2.特別條款由于普通條款。3.重法優(yōu)于輕法。條件:一個行為觸犯同一部法律中的不同條款；特別條款的法定刑明顯低于普通條款；刑法中對適用條款沒有禁止性的規(guī)定。本章小結(jié)：

刑法學(xué)由本章始開始進(jìn)入分論，即刑法分則內(nèi)容。分則與總則是具體與概括的關(guān)系。分則的體系是科學(xué)的排列，有其內(nèi)在的規(guī)律性。分則條文則罪狀、法定刑兩部分組成。罪狀的分類有兩大類，其中根據(jù)條文對罪狀描述方式的不同，可將罪狀分為敘明罪狀、簡單罪狀、引證罪狀和空白罪狀。理論上法定刑有三種形式：絕對確定的法定刑、絕對不確定的法定刑和相對確定的法定刑。刑法分論分論概述各類罪危害國家安全罪軍人違反職責(zé)罪危害公共安全罪破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪(八節(jié))侵犯公民人身權(quán)利民主權(quán)利罪侵犯財(cái)產(chǎn)罪妨害社會管理秩序罪(九節(jié))危害國防利益罪貪污賄賂罪瀆職罪《刑法分論》的體系結(jié)構(gòu)第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪

第一節(jié)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪

第二節(jié)走私罪第三節(jié)

妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪

第四節(jié)破壞金融管理秩序罪第六節(jié)危害稅收征管罪第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪第八節(jié)擾亂市場秩序罪第五節(jié)金融詐騙罪第六章妨害社會