第23章不當?shù)美c無因管理

第二十三章不當?shù)美c無因管理第一節(jié)不當?shù)美诙?jié)無因管理第一節(jié)不當?shù)美划數(shù)美侵笡]有合法根據而獲得利益，并使他人受損的事實。一、不當?shù)美母拍钚≠Y料：民法通則第92條：沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。問題：不當?shù)美鞘录€是行為？例如：甲盜竊乙的手表，為不當?shù)美?，甲應當將不當?shù)美颠€給乙。不當?shù)美侵傅美@一結果，而不是指盜竊行為盜竊行為只是得利的原因判斷：不當?shù)美瓤梢允鞘录部梢允切袨?。（）二、不當?shù)美臉嫵梢?一)一方獲得利益(二)他方受到損失（指合法利益的損失）(三)獲得利益和受到損失之間有因果關系(四)獲利無合法根據問題：1.因果關系是否包括間接因果關系？如：甲的手機被乙盜竊，乙持有期間又被丙盜竊。甲的損失與丙的得利是一種間接因果關系，但不妨礙不當?shù)美臉嫵?。問題：2.因賭博獲利2萬是否屬于不當?shù)美?？不屬于，因為輸錢非合法利益損失。輸錢方不得要求還錢，而應收繳賭資3.承租人擅自裝修后能否以不當?shù)美蟪鲎馊搜a償？不能，因為擅自裝修并非合法利益的損失而是承租人為了住得舒服的代價即自愿行為不是合法利益的損失！

案例1：甲有一間小門市租給乙做生意，租期5年，租金每年1萬。乙花20萬對房屋進行了裝修。雙方對裝修問題未作約定。租期屆滿以后，甲收回房屋，但乙將裝修費折價為10萬元要求甲補償。

問題：乙能否要求甲對裝修費進行補償？問題：20萬的裝修費是乙的損失嗎？（1）乙早已將裝修費計入經營成本①裝修費由做生意的人承擔是行業(yè)慣例②如果讓出租人承擔裝修費是豆腐搞成肉價錢（2）幾年下來，乙早就收回成本了，還大賺了一筆①乙為何反過來要求甲支付裝修費？②甲是否也可以要求乙將賺的錢分一半給甲？結論：自愿行為不是合法利益的損失！

案例2：甲有一套私房租給乙居住，租期一年，租金5000元。乙為了住得舒服，未經甲同意花了25萬進行了豪華裝修。租期屆滿以后，甲收回房屋，但乙將裝修費折價為23萬元要求甲補償。

問題：乙能否要求甲對裝修費進行補償？問題：25萬的裝修費是乙的損失嗎？（1）乙太有錢了別人為了住得舒服，愿意花25萬，咋的。（2）乙是瘋子只能這樣理解了。結論：明知不該支付而自愿支付不是合法利益的損失！我高興，我有錢，咋滴？小資料：城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第12條：承租人經出租人同意裝飾裝修，租賃期間屆滿時，承租人請求出租人補償附合裝飾裝修費用的，不予支持。但當事人另有約定的除外。城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第13條：承租人未經出租人同意裝飾裝修或者擴建發(fā)生的費用，由承租人負擔。出租人請求承租人恢復原狀或者賠償損失的，人民法院應予支持。

案例3：有一個小偷入室行竊，通過破譯密碼將甲公司的保險箱打開，但小偷當場被抓。之前，甲公司因保險箱的密碼丟了，正打算用電轉將保險箱撬開，這樣做肯定會毀壞保險箱。問題：小偷能否以不當?shù)美蠹坠局Ц洞蜷_保險箱的破譯費？總結：下列自愿行為不得主張不當?shù)美?.時效經過后自愿履行債務2.養(yǎng)子女自愿贍養(yǎng)親生父母3.打小麻將自愿輸錢4.自愿提前履行債務5.擅自裝修承租的房屋6.自愿洗他人汽車……司考題精選：2013.三.20下列哪一情形產生了不當?shù)美畟浚ǎ〢.甲欠乙款超過訴訟時效后，甲向乙還款B.甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期屆滿前提前還款C.甲向乙支付因前晚打麻將輸?shù)舻?000元現(xiàn)金D.甲在乙銀行的存款賬戶因銀行電腦故障多出1萬元司考題精選：1.王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經給你洗了車，請付洗車費5元?！蓖跸壬硎尽拔也⑽醋屇銈儙臀蚁窜嚒保p方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？A.基于不當?shù)美?，王先生須返還5元B.基于無因管理，王先生須支付5元C.基于合同關系，王先生須支付5元D.無法律依據，王先生無須支付5元參考答案是D。司法部認為不構成不當?shù)美?，因為停車場是自愿行為，停車場不是洗車場。案例：王某因其朋友的車要洗，于是與朋友一道將車停在洗車場。但王某未告訴洗車場自己不洗車。后來，洗車場洗了王某的車。問題：王某是否應支付洗車費？附：段波講義中的觀點1（萬國民刑先修）不當?shù)美且环绞芤妫环绞軗p，損益變動之間有因果關系，而無法律依據。我給你洗了車，讓你的車干凈了，所以說你有不當?shù)美?。但是，這個時候大家注意，洗車的停車場的工作人員他屬于一種強迫的利益，而這種強迫的利益有沒有使王先生得利呢？這個時候的判斷依據是王先生的主觀態(tài)度。如果王先生覺得，自己確實需要洗車，那么，這個時候……王先生是有不當?shù)美?。但問題在于，如果王先生他本身是不需要洗車，你給他洗車，或者你不給他洗車，都不會導致他的利益有任何改變。在這種情況下王先生就沒有不當?shù)美?。附：段波講義中的觀點2金典真題升級。王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內，飯后離去時，停車場的工作人員稱，已經給你洗了車，請付洗車費5塊。王先生表示，我并未讓你們幫我洗車，雙方發(fā)生爭執(zhí)，下列說法正確的有：A項，王先生如果已洗車違背本人意愿為由抗辯的話，大家注意，這個抗辯不成立。因為不當?shù)美且环N客觀的損益變動，這種損益變動不管符不符合你的意愿，一旦成立你就有了返還義務。所以說這個抗辯不成立。A項不對。你們看，段波的觀點是否前后矛盾？B項，如果甲主張不當?shù)美姆颠€請求權，王先生可不可以以惡意當事人為抗辯呢？不當?shù)美瑯邮且环N損益變動。這種損益變動同樣是一種客觀的情況。這種客觀的情況和當事人善意、惡意沒有任何關系。所以說這項抗辯不成立。段波再次強調不當?shù)美目陀^性，而非主觀性。C項，如果甲主張不當?shù)美脑?，王先生可以以自己沒有洗車的必要，所得利益為零來抗辯，這個抗辯就成立了。別人幫你洗了車，客觀上車干凈了，所得利益怎么可能為零？注意，段波自己說了，損益變動是一種客觀情況，而不是王某的主觀心態(tài)！D項，如果甲主張不當?shù)美姆颠€請求權，王先生可不可以以對方未經自己許可洗車屬于侵權為由進行抗辯。就算它是個侵權，但是，如果成立不當?shù)美荒苡们謾嗳タ罐q了。侵權不能去否定不當?shù)美Ｋ哉f，要想否定一個不當?shù)美茨阏f自己沒有得利，要么你說對方沒有受損……但是像這種惡意也好，違背本人意愿也好，本身對不當?shù)美臉嫵梢划a生任何影響。不會成為有效的抗辯。段波這里又說“違背本人意愿”不會成為有效的抗辯。附：段波講義中的觀點3另一類似題。郭先生請人幫忙裝修湖北的房子，自己回包頭上班去了。因為物業(yè)給錯了鑰匙，裝了劉某的房子。段波說：我教大家一個不厚道的辦法，如果我是這個劉先生，我會說這個裝修不合我意，你給我拆了。（即是否構成不當?shù)美耆Q于段波的主觀意愿）但段波前面不是剛說了違背本人意愿對不當?shù)美臉嫵梢划a生任何影響嗎？我認為本題裝修隊錯裝房屋并非自愿行為，因此構成不當?shù)美Ｎ蚁雴柖尾ǎ?.如果我不要臉，所有的得利我都說我不喜歡，豈不就沒有不當?shù)美耍?.我在街上見車就洗，他們都要臉，我不要臉，是不是就構成不當?shù)美?？問題：郭先生請人幫忙裝修湖北的房子，自己回包頭上班去了。因為物業(yè)給錯了鑰匙，裝了劉某的房子。問：劉某是否有不當?shù)美?？當然有了。因為裝修公司并不知道自己無權裝修該套房屋又問：為何承租人擅自裝修就不構成不當?shù)美?？因為承租人明知是不能擅自裝修別人的房子的因此，擅自裝修當然不能找對方要錢了我的觀點：看來很多老師都沒有找到問題的關鍵點：為何在停車場洗車不構成不當?shù)美?？為何在洗車場洗車就構成不當?shù)美?？原因就是，停車場不是洗車場，你憑什么洗別人的車？就像我不要臉在街上見車就洗因此，停車場洗車只能理解為明知自己沒有義務洗別人的車還要自愿去洗，不構成不當?shù)美５窜噲鼍筒灰粯恿?，洗車場是誤認為王某的車要洗車，于是是以合同義務去洗車的。由于錯誤的認識，造成了洗車場的損失。司考題精選：2.下列哪一情形不產生不當?shù)美畟?？A．甲向乙借款10萬元，1年后根據約定償還本息15萬元B．甲不知訴訟時效已過，向債權人乙清償債務C．甲久別歸家，誤把乙的雞當成自家的吃掉D．甲雇用的裝修工人，誤把鄰居乙的裝修材料用于甲的房屋裝修司考題精選：3.在下列何種情形中，乙構成不當?shù)美?？A．甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還B．甲大學新建校區(qū)，當?shù)鼐用褚业姆课荽蠓礐．甲以拾得的100元還了欠乙的債務D．甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝待耕之田（一）給付型不當?shù)美?.給付型不當?shù)美母拍钍侵敢驅Ψ讲划斀o付而產生的不當?shù)美?.給付型不當?shù)美臉嫵梢划數(shù)美?對方不當給付教材內容：（1）一方受有利益（2）所受利益須經由給付而來（3）所受利益須無法律上的原因三、不當?shù)美姆诸惤滩男″e誤：不當?shù)美臉嫵梢兴膫€，而教材對給付型不當?shù)美臉嫵梢s只有三個。問題：教材的構成要件少了哪一個？少了他方受損失如：甲將盜竊的乙的手機賣給給丙。問：甲能否要求丙返還手機？顯然受損失的不是甲，而是乙。因此，他方受損失是一個重要的構成要件3.區(qū)分給付型不當?shù)美囊饬x（p449）僅在給付人與受領人之間產生不當?shù)美畟滩恼J為這種區(qū)分意義很大，我認為沒意義誰是受損方，誰就有不當?shù)美埱髾?！而給付方不一定有不當?shù)美埱髾啵∪纾杭装咽謾C借給乙，乙擅自把手機賣給知情的丙。問題：甲能否向乙、丙主張不當?shù)美?？因此，區(qū)分給付型不當?shù)美c非給付型不當?shù)美麤]有任何意義！教材故意把問題整復雜了！問題：甲把手機借給乙，乙擅自把手機賣給知情的丙，這是給付型還是非給付型不當?shù)美繉τ谝?、丙而言，此為給付型？對于甲、丙而言，此為給付型？對于甲、乙而言，此為給付型？因此，給付型與非給付型的劃分有意義嗎？4.給付型不當?shù)美闹饕樾危?）合同不成立或合同無效的給付（2）合同被撤銷或解除的給付（3）多付（4）給付對象錯誤（5）其他不當給付問題：1.合同被撤銷以后請求返還標的物是不當?shù)美颠€請求權還是物權返還請求權？有因性：物權返還請求權無因性：不當?shù)美颠€請求權訴訟時效司法解釋認為是不當?shù)美颠€請求權因此，合同無效以后須在2年內請求返還難道司法解釋承認無因性了？2.合同無效以后請求返還標的物是否適用訴訟時效？司法解釋沒有規(guī)定撤銷合同都規(guī)定了，合同無效為何不規(guī)定呢？小資料：關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第7條第3款：合同被撤銷，返還財產、賠償損失請求權的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算。判斷：甲的手機被乙搶奪，但根據法律規(guī)定，乙并未取得手機所有權，因此，乙搶奪甲的手機并不因此構成不當?shù)美?。（）對于手機所有權乙并未得到，因此乙并未取得手機所有權的不當?shù)美?。但是，手機被乙占有，乙獲得了占有，因此乙取得了手機占有的不當?shù)美?。應當返還占用。因此，占有也是不當?shù)美目腕w！司考題精選：（2012.三.20）甲將某物出售于乙，乙轉售于丙，甲應乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？A．如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權向乙主張不當?shù)美颠€請求權B．如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權向丙主張不當?shù)美颠€請求權C．如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權向丙主張不當?shù)美颠€請求權D．如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權向乙、乙有權向丙主張不當?shù)美颠€請求權參考答案是C。B項，根據有因性，合同無效，所有權自動歸乙，丙并未得到所有權。（二）非給付型不當?shù)美?.侵害型不當?shù)美纾杭妆I竊乙的手機，與侵權責任競合但侵害型不當?shù)美灰筮^錯2.支出費用型不當?shù)美纾赫`將他人的牛當自己的牛喂養(yǎng)但無因管理阻卻不當?shù)美?.追索型不當?shù)美纾汗蓶|誤認為自己對公司欠銀行的債務負有連帶責任，于是替公司清償了該債務，可以向公司追償。問題：侵害型不當?shù)美c侵權責任競合，即此類型不當?shù)美耆梢酝ㄟ^侵權賠償獲得救濟，為何還要多此一舉規(guī)定為不當?shù)美畟兀恳驗閮烧卟⒉煌耆睾?，因為侵權責任一般要求過錯，而侵害型不當?shù)美⒉灰筮^錯。司考題精選：1.婷婷滿一周歲，其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照，并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后，影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售，獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系？A．承攬合同之債B．委托合同之債C．侵權行為之債D．不當?shù)美畟鶇⒖即鸢甘茿CD。違約責任、侵權責任、不當?shù)美几偤狭?。教材小錯誤：教材原文：p451如果得利人的利益取得是經由給付行為而來，則得利人即不再須對給付人以外的第三人負非給付型不當?shù)美姆颠€責任。問題：甲把手機借給乙，乙擅自把手機賣給知情的丙。對丙而言是給付型不當?shù)美?，對甲而言是非給付型不當?shù)美?。難道甲不能要求丙返還？我國法律從未如此規(guī)定！教材小錯誤：教材原文：p451甲與乙簽訂了一份買賣合同，從乙處購得一塊珍貴紅木，并將之贈與雕刻家丙，丙將之雕刻成價值不菲的精美工藝品。但后來甲與乙的合同被撤銷。在此情形，甲得向誰主張不當?shù)美埱髾?？甲與乙之間有給付關系，所以甲得向乙主張給付不當?shù)美埱髾唷Ａ硪环矫?，丙因添附而取得了紅木的所有權，甲可否向丙請求返還權益侵害之不當?shù)美?？對此問題，應優(yōu)先適用給付不當?shù)美瓌t?！瓕Φ谌瞬怀闪⒎墙o付不當?shù)美?。教材小錯誤：問題：1.乙紅木贈與丙，乙已經沒有紅木，且乙善意，因此甲能要求乙返還嗎？那甲怎么辦？2.如果丙因加工取得該木雕所有權，木雕為新物，原物已經消滅，因此，甲不能要求丙返還木雕，但因木雕中包含了原紅木的價值，因此，甲可以就該價值請求丙返還。此時的不當?shù)美窃t木的價值，而非現(xiàn)在的木雕！因此：教材用不能請求返還木雕來誤導我們，還好被我的火眼金睛識破了！案例：甲把電腦一臺給乙試用，乙試用2天后告訴甲說這臺電腦性能不好，不想購買，并答應明天把電腦還給甲。但第二天，甲又把電腦送給女朋友丙。問題：甲能否向丙主張不當?shù)美颠€？按教材觀點不能喲，教材觀點是不是很荒唐？教材小錯誤：教材原文：p453支出費用型不當?shù)美侵阜且越o付的意思，為他人的財產支出費用，而沒有法律上的原因。例如，誤認他人之犬為己有而飼養(yǎng)，無權占用他人房屋而為裝修。問題：明知無權裝修還要裝修，能構成不當?shù)美麊幔拷滩膒450:明知無給付義務而為給付不能請求不當?shù)美?。教材自己寫的都忘了？小資料：城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第12條：承租人經出租人同意裝飾裝修，租賃期間屆滿時，承租人請求出租人補償附合裝飾裝修費用的，不予支持。但當事人另有約定的除外。城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第13條：承租人未經出租人同意裝飾裝修或者擴建發(fā)生的費用，由承租人負擔。出租人請求承租人恢復原狀或者賠償損失的，人民法院應予支持。（三）不適用不當?shù)美那樾?.履行道德上的義務2.清償未到期的債務3.明知無給付義務而為給付4.因不法目的而為給付（如：賭博、嫖妓）5.娛樂行為6.時效經過7.無因管理（教材沒講）觀點一：與不當?shù)美偤嫌^點二：無因管理阻卻不當?shù)美屹澩擞^點，教材也持該觀點教材觀點：原文：p453追索型不當?shù)美侵傅谌饲鍍斔藗鶆?，因不具備委托、無因管理或其他法定求償要件而發(fā)生的不當?shù)美埱髾?。如：甲去旅游，幾個月未歸，電力公司對甲的鄰居乙說，甲再不交電費，我司就要停電了。于是乙?guī)图捉涣穗娰M。甲回來后，乙要求甲返還電費。問：乙的請求是基于無因管理還是不當?shù)美?？案?：甲與乙約定包二奶合同，甲愿意每月給乙1萬元，乙愿意當甲的二奶。兩年后，甲乙分手。問題：甲能否以不當?shù)美麨橛梢笠曳颠€二奶費？案例2：甲提出與二奶乙分手，乙同意分手但要求甲給自己10萬元作為青春損失費。甲答應，并簽訂了書面協(xié)議。后來甲按照協(xié)議支付了5萬元，剩余的5萬元一直未支付。乙告甲要求支付，甲反訴乙要求返還5萬元的不當?shù)美?。問題：法院應如何處理？（一）善意時對不當?shù)美姆颠€應以現(xiàn)存利益為限包括原物和孳息不包括消耗的利益（二）惡意時對不當?shù)美姆颠€不限于現(xiàn)存利益包括原物和孳息還包括消耗的利益四、不當?shù)美男ЯΓㄈ┑谌说姆颠€義務第三人善意取得不構成不當?shù)美谌瞬荒苌埔馊〉脮r構成不當?shù)美吹谌艘蜷g接因果關系構成不當?shù)美ㄋ模┏芟⑼馄渌找娴氖绽U問題民通意見規(guī)定其他收益予以收繳但該規(guī)定不合理，應區(qū)別對待：1.非法收益應予以收繳（如：賭博贏錢）2.合法收益歸經營人小資料：民法通則第92條：（未區(qū)分善意、惡意）沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。民通意見第131條：（未區(qū)分善意、惡意）返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞務管理費用后，應當予以收繳。案例：甲在銀行取款時，銀行多付1萬。甲用這1萬元做生意，賺了5000元。問題：賺的5000元是否應收繳歸國家？司考題精選：1.張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元；另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財務人員工作失誤，遂要求張某返還。經查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元獲利2000元。則：A．張某應返還給單位2萬元B．張某應返還給單位2.2萬元C．張某應返還給單位2.25萬元D．張某應返還給單位2萬元及其孳息參考答案是D。2000元是否收繳？司考題精選：2.某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經商，獲利5千元，其中2千元為其勞務管理費用成本。一個月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實，要求甲退回，甲不同意。Ａ．甲無需返還，因系銀行自身失誤所致Ｂ．甲應返還銀行多付的1萬元Ｃ．甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息Ｄ．甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息及3000元利潤參考答案是C，但甲并未獲得利息呀？司考題精選：3.高某向周某借用一頭耕牛，在借用期間高某意外死亡，其子小高不知耕牛非屬高某所有而繼承。不久耕牛產下一頭小牛。2年后周某要求小高歸還耕牛及小牛，但此時小牛已因小高管理不善而死亡。下列哪一選項是正確的？A．周某有權請求小高歸還其耕牛B．小高因取得時效取得該耕牛所有權C．小高管理耕牛的行為屬于無因管理D．周某可以請求小高賠償小牛死亡的損失討論：許霆案是盜竊還是不當?shù)美?？許霆用自己的銀行卡在自動取款機取款1000元，發(fā)現(xiàn)只扣1元。于是陸續(xù)將賬戶中175元全部取出，共取走17.5萬元。一審以盜竊金融機構判處許霆無期徒刑。小資料：廣州商業(yè)銀行《羊城借記卡章程》第4條規(guī)定：持卡人應該妥善保管銀行卡的密碼，在取款時要保證密碼相符，密碼相符的交易，視為持卡人的合法交易。也就是說，許霆取款的行為屬于合法行為。因此，本案屬于典型的主觀歸罪！第一次取款與第二次取款除了主觀心態(tài)不同以外，其客觀行為有區(qū)別嗎？不管主觀有多壞，只要行為合法就不構成犯罪！

案例1：王某明知某商店的稱不準，一斤只有六兩，但商店老板不知。于是王某將商店的所有商品買走，商店因此損失20萬元。問題：王某的行為是否構成盜竊？

案例2：王某明知某商場誤將5000元一臺的相機標價為500元，于是將該款100臺相機全部買走。商場因此損失45萬元。問題：王某的行為是否構成盜竊？

案例3：假設許霆明知銀行系統(tǒng)有故障，在銀行大廳請大堂經理幫其取款，同樣取1000元，結果電腦只扣1元。問題：許霆是否構成盜竊罪的間接正犯？

案例4：假設許霆當時取款時趙某正好排在他后面準備取款1000元，許霆將取款1000元只扣1元的事實告訴了趙某，但趙某仍取款1000元。

問題：趙某是否構成盜竊罪？總結一、不當?shù)美c主觀惡意是否有主觀惡意不影響不當?shù)美臉嫵梢虼耍S霆的所有獲利均構成不當?shù)美?、主觀惡意與犯罪的關系僅有主觀惡意并不構成犯罪許霆僅有主觀惡意，許霆多得款完全是銀行自己的出錯導致的，因此，許霆取款的行為不構成犯罪補充案例：關于刑法中的三個典型案例。

案例1：張某想用毒藥毒死李某，但卻誤把白糖當成毒藥，李某沒有被毒死。問題：張某的行為是否構成故意殺人罪的未遂？

案例2：李某與趙某有仇，于是偷了趙某的嬰兒并將其拋入深山老林，結果導致嬰兒死亡。刑法學界普遍認為李某的行為構成不作為的故意殺人罪。問題：李某是作為的犯罪還是不作為的犯罪？

案例2-1：李某與趙某有仇，于是偷了趙某的嬰兒并將其拋入糞坑，結果導致嬰兒死亡。問題：趙某是作為的犯罪還是不作為的犯罪？

案例2-2：趙某與李某有仇，于是將李某囚禁于地下室，且不給李某飲食。一個月以后，劉某被餓死。問題：趙某是作為的犯罪還是不作為的犯罪？

案例2-3：趙某的老婆因與趙某發(fā)生矛盾而上吊。趙某見死不救，結果導致老婆死亡。問題：趙某是作為的犯罪還是不作為的犯罪？

案例2-4：趙某為了殺死老婆，將老婆上吊。把老婆吊上去以后也不施救，結果導致老婆死亡。問題：趙某是作為的犯罪還是不作為的犯罪？

案例3：趙某的老婆因與趙某發(fā)生矛盾而上吊。趙某見死不救，結果導致老婆死亡。問題：趙某是否構成不作為的故意殺人罪？

案例3-1：趙某與李某一同乘坐王某的出租車。途中，趙某強奸李某，但王某未實施救助義務。問題：王某是否構成不作為的強奸罪嗎？未救助等于強奸嗎？我國法律規(guī)定了不純正的不作為犯罪嗎？

案例3-2：趙某的繼父多次強奸趙某，趙某的親生母親王某都沒有救助。問題：王某是否構成不作為的強奸罪嗎？未救助等于強奸嗎？我國法律規(guī)定了不純正的不作為犯罪嗎？

案例3-3：趙某見劉某在放火，既不阻止也不報警，導致鄰居家被燒為廢墟。而消防法規(guī)定，公民有報警的義務。問題：趙某構成不作為的放火罪嗎？我國法律規(guī)定了不純正的不作為犯罪嗎？小資料：消防法第5條：任何單位和個人都有維護消防安全、保護消防設施、預防火災、報告火警的義務。任何單位和成年人都有參加有組織的滅火工作的義務。第二節(jié)無因管理一、無因管理的概念（一）無因管理的定義無因管理是指沒有法定的或約定的義務，為避免他人利益受損失，自愿管理他人事務或為他人提供服務的行為。判斷：無因管理是指沒有法定的或約定的義務，為他人利益，自愿管理他人事務或為他人提供服務的行為。（）很多司法輔導老師都是這樣講的。這些老師誤人子弟?。〗滩男″e誤：教材原文：p456無因管理是指無法定的和約定的義務，而為他人管理事務的行為。教材原文：p280無因管理是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務而為他人管理事務的行為。注意：教材的定義比司考老師講的更糟糕司考老師講的至少有“為他人利益”，教材沒有小資料：民法通則第93條：沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。問題：受損失與為了他人利益有區(qū)別嗎？案例1：甲借用乙的電視機看世界杯，抱回家中發(fā)現(xiàn)電視有問題，于是未與乙聯(lián)系便找修理店修理。問題：某司考輔導老師講甲的行為構成無因管理，你是否贊同？

案例2：甲承租了乙的房屋一套，入住后，發(fā)現(xiàn)乙的房屋比較破爛，在未通知乙的情況下自行花了5000元錢進行了維修。問題：甲能否要求乙補償這5000元錢？司考題精選：1.下列選項中，哪些構成無因管理之債？A.甲發(fā)現(xiàn)乙忙脫粒，主動幫助。因谷子飛進甲眼睛受傷，花去醫(yī)藥費1000元，甲請求乙支付醫(yī)藥費B.甲見乙拉車上坡非常吃力，主動在車后幫甲推車。乙因受力肩上的皮帶松動，致車后滑撞傷甲，花去醫(yī)藥費500元，甲請求乙支付醫(yī)藥費C.某天傍晚，大霧迷漫，某村青年甲、乙在張大媽家的柴禾旁談戀愛，張大媽出來抱柴禾，青年甲、乙急忙跑走，張在媽以為遇上了鬼，驚嚇成病，花去醫(yī)院費1000元。張大媽請求甲、乙支付1000元D.甲將乙丟失的羊牽回家中，乙向甲索要，甲要求乙支付草料費200元參考答案是ABD。但AB不是避免損失而管理。司考題精選：2.王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經給你洗了車，請付洗車費5元。”王先生表示“我并未讓你們幫我洗車”，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？A.基于不當?shù)美?，王先生須返還5元B.基于無因管理，王先生須支付5元C.基于合同關系，王先生須支付5元D.無法律依據，王先生無須支付5元B項：①并非是避免他人利益受損；②洗車人是欲締結合同關系，而不是欲管理他人事物。附：段波講義中的觀點1無因管理是一種主觀客觀為他人的行為。主觀為他人必須符合他人意思。如果王先生把車放到那兒說，哎呀我的車需要洗了，這可能是個明示，如果這個車已經非常非常臟了，那可能是個可推知的意思。但是如果沒有這種明示或者可推知的話，不能滿足無因管理中的主觀要件。那么這里邊，和上面這道題同樣的道理，既然王先生不需要，那就不符合王先生明示或可推知的意思。因此，不成立無因管理。題目暗含的意思是王先生的車很臟，否則別人也不會給他洗車。因此，段波的講解不合邏輯！附：段波講義中的觀點2這道題我們還可以換個角度來考察。王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內，飯后離去時，停車場的工作人員稱，已經給你洗了車，請付10元（包括洗車成本和服務報酬各5塊）。A項，王先生如果接受服務，支付10塊錢……合同成立。所以A項的說法正確。B項，如果王先生只愿意支付洗車成本5塊，對應的請求權是無因管理中的必要費用的償還請求權。如果王先生愿意付5塊，證明他有洗車需求，說明他打算洗車，這個時候的無因管理是成立的。因此，B項是正確的。（但段波的邏輯推理是錯誤的）C項，如果王先生1分錢不付，那么可以以該洗車不合本人可推知的意思來抗辯，如果不想付這錢，那我就說你不合我意思，這個時候就不能構成無因管理。所以說，C項的說法也是正確的。段波前面不是講了是否符合本人意愿可以推知？D項，如果C項抗辯成立，對方還可以要求王先生主張不當?shù)美隧椪埱髸粫环ㄔ褐С帜?？那我可以用所得利益為零來抗辯。如果你向我主張無因管理，我就不能主張所得利益為零，我只能主張你不符合我的本意。反過來，如果你向我主張不當?shù)美?，那我說你符不符合我本意就沒有價值了，我只能說我所受利益為零。你說所受利益為零就為零嗎？再回頭看這道題：1.王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經給你洗了車，請付洗車費5元。”王先生表示“我并未讓你們幫我洗車”，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？A.基于不當?shù)美跸壬毞颠€5元B.基于無因管理，王先生須支付5元C.基于合同關系，王先生須支付5元D.無法律依據，王先生無須支付5元B項：①并非是避免他人利益受損；②洗車人是欲締結合同關系，而不是欲管理他人事物?？偨Y：很多學員被段波搞得云里霧里，段波自己卻非常陶醉，這種精神還是值得鼓勵的。其實本題不構成無因管理最重要的理由是：并非為避免王某的損失！為何很多老師看不到這一點呢？還長篇大論瞎扯一通。案例：王某發(fā)現(xiàn)自己撫養(yǎng)了5年的兒子其實是張某的兒子。問題：王某能否以無因管理為由要求張某返還撫養(yǎng)費？（二）無因管理與相關概念的比較1.無因管理與見義勇為觀點一：見義勇為就是無因管理的一種因為見義勇為符合無因管理的構成要件觀點二：見義勇為不一定是無因管理1.見義勇為不一定是管理行為2.民法通則將見義勇為規(guī)定為侵權責任3.見義勇為不需要“無因”這個構成要件但實際上很多見義勇為都是“無因”的小資料：民法通則第93條：沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。民通意見第142條：為了維護國家、集體或者他人合法權益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據受益人受益的多少及其經濟狀況，責令受益人給予適當補償。小資料：民法通則第109條：因防止、制止國家的、集體的財產或者他人的財產、人身遭受侵害而使自己受到損害的，由侵害人承擔賠償責任，受益人也可以給予適當?shù)难a償。侵權責任法第23條：因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的，由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任，被侵權人請求補償?shù)?，受益人應當給予適當補償。

案例：張某在一風景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。問題：本案是無因管理、不當?shù)美⒁娏x勇為還是緊急避險？2.無因管理與侵權行為無因管理排除侵權行為3.無因管理與不當?shù)美^點一：無因管理排除侵權行為觀點二：無因管理與侵權行為可以并存案例：王某去美國旅游，其家里果樹上的蘋果成熟了，鄰居李某看到蘋果快要爛掉了，便摘取將其賣掉，并將價款1000元給了王某。問題：王某得到這筆錢是否屬于不當?shù)美?.無因管理與幫工（1）幫工并非是避免他人受損失而是讓他人獲利（2）幫工受害按侵權責任處理5.無因管理與無權代理（1）符合無因管理要件的可以構成無因管理（2）不符合無因管理要件的不構成無因管理問題：擅自為朋友代買打折包包是否是無因管理？不是，因為并非避免他人利益受損司考題精選：（2013.三.21）下列哪一情形會引起無因管理之債？（）A.甲向乙借款，丙在明知訴訟時效已過后擅自代甲向乙還本付息B.甲在自家門口掃雪，順便將鄰居乙的小轎車上的積雪清掃干凈C.甲與乙結婚后，乙生育一子丙，甲撫養(yǎng)丙5年后才得知丙是乙和丁所生D.甲拾得乙遺失的牛，尋找失主未果后牽回暫養(yǎng)。因地震致屋塌牛死，甲出賣牛皮、牛肉獲價款若干司考題精選：（2012.三.21）甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲送往醫(yī)院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。A．乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理B．丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構成侵權行為C．丙應當承擔甲小孩的醫(yī)療費D．乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔連帶責任司考題精選：1.下列行為中，哪些構成無因管理？A．甲錯把他人的牛當成自家的而飼養(yǎng)B．乙見鄰居家中失火恐殃及自己家，遂用自備的滅火器救火C．丙（15歲）租車將在體育課上昏倒的同學送往醫(yī)院救治D．丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自購一井蓋鋪上（一）無因管理為事實行為須有管理他人事務的意思（行為意思）但無須有償還費用的意思（后果意思）因此，不要求管理人有行為能力（二）無因管理為合法行為無因管理阻卻違法性無因管理阻卻不當?shù)美?、無因管理的性質

案例：甲的一只羊走失，混入乙的羊群，乙不知情，喂養(yǎng)10天后被甲找到。問題：本案是否構成無因管理？三、無因管理的構成要件（一）須有管理他人事務的事實（二）須有管理他人事務的意思（三）管理人須沒有法定或約定義務（四）須為避免他人利益的損失不包括改良行為教材小錯誤：原文：p458所謂管理事務是指處理事務的一切行為，不論其為管理行為（保存行為、利用行為、改良行為）或處分行為，法律行為或事實行為，均可為無因管理。問題：改良行為是無因管理嗎？承租人發(fā)現(xiàn)房屋很破爛，于是花20萬改良一下也是無因管理嗎？教材小錯誤：教材只規(guī)定了三個構成要件：（一）須管理他人的事務（二）須有為他人管理的意思（三）須無法律上或合同上的義務可見：教材根本就不清楚必須是為避免他人的損失！教材對無因管理的定義也沒有這個要件！按教材的觀點，你們都可以看見皮鞋就擦，看見車子就洗，看到破房子就裝修。問題：1.誤把甲的事務當成自己的事務進行管理是否構成無因管理？2.誤把甲的事務當成乙的事務進行管理是否構成無因管理？3.主要為了自己的利益都是也為了他人的利益進行管理是否構成無因管理？4.是否須要求管理效果？主流觀點認為不要求管理效果司考題精選：2014.三.20甲的房屋與乙的房屋相鄰。乙把房屋出租給丙居住，并為該房屋在A公司買了火災保險。某日甲見乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受損，遂率家人救火，火勢得到及時控制，但甲被燒傷住院治療。下列哪一表述是正確的？

A．甲主觀上為避免自家房屋受損，不構成無因管理，應自行承擔醫(yī)療費用

B．甲依據無因管理只能向乙主張醫(yī)療費賠償，因乙是房屋所有人

C．甲依據無因管理只能向丙主張醫(yī)療費賠償，因丙是房屋實際使用人

D．甲依據無因管理不能向A公司主張醫(yī)療費賠償，因甲欠缺為A公司的利益實施管理的主觀意思司考題精選：1.張某父子外出打工，房屋無人看管。一天，氣象臺預報近期將有強臺風。張家的鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，于是，就花錢請人對張家的房子進行了修繕，共花費了650元，劉某為此從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。但臺風過后，張家的房子還是倒塌了。則：Ａ．劉某只能向張家請求返還650元Ｂ．劉某有權向張家請求返還650元及提前支取存款的利息損失Ｃ．劉某無權向張家請求返還650元及提前支取存款的利息，因為張家未實際受益Ｄ．劉某為此墊付的650元及其損失的利息由雙方分攤參考答案是B。

案例1：甲在其地里種植了某種草藥，乙以為是雜草便將其草藥扯光，手也受傷。問題：乙能否要求甲承擔醫(yī)藥費？如果不要求管理效果，對甲是否公平？

案例2：甲看見乙家果樹上有一只蟲子正在啃一個蘋果，為了這只蘋果免受損失，甲就爬到樹上捉這只蟲子，不幸身亡，蟲子也沒捉到。問題：甲的兒子要求乙賠償50萬對乙公平嗎？

案例3：突然下雨了，北京四合院一老太太看見院內不知是誰曬的三床棉絮沒收，于是出去幫他收棉絮，不幸被摔成骨折。法院判決構成無因管理，要求被告承擔全部賠償責任。問題：判全賠公平嗎？案例4：甲得重病久治不愈，鄰居乙出于好心去廟里為甲燒香拜佛，花去300元。問題：乙能否要求甲償還這筆費用？司考題精選：1.張某外出，臺風將至。鄰居李某擔心張某年久失修的房子被風刮倒，禍及自家，就雇人用幾根木料支撐住張某的房子，但張某的房子仍然不敵臺風，倒塌之際壓死了李某養(yǎng)的數(shù)只雞。下列哪一說法是正確的？A．李某初衷是為自己，故不構成無因管理B．房屋最終倒塌，未達管理效果，故無因管理不成立C．李某的行為構成無因管理D．張某不需支付李某固房費用，但應賠償房屋倒塌給李某造成的損失參考答案是C。但對張某是不公平的，因為李某永遠只享受利益而不承擔風險，做好事已經變味。三、無因管理的效力(一)管理人的義務1.適當管理義務2.繼續(xù)管理義務3.通知義務4.移轉權益義務5.賠償責任(二)管理人的權利1.必要費用償還請求權2.負債清償請求權3.損害補償請求權

問題：1.管理人能否請求報酬？2.能否請求精神損害賠償？3.賠償范圍是否有限制？民法通則第93條未限制民法通則第109條進行了限制適當補償民通意見第142條進行了限制適當補償（在受益范圍內適當補償）侵權責任法第23條也進行了限制適當補償小資料：民法通則第93條：沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。（該規(guī)定不合理）民通意見第142條：為了維護國家、集體或者他人合法權益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據受益