查處提交虛假材料取得公司登記案件操作規(guī)程

查處提交虛假材料取得公司登記案件操作規(guī)程（轉）作者：人在他鄉(xiāng)◆法律法規(guī)依據(jù)及行為屬性一、規(guī)范法條《公司法》第五條“公司從事經營活動，必須遵守紀律、行政法規(guī)、遵守社會公德、商業(yè)道德、誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任?！薄稐l例》第二條“有限責任公司和股份有限公司設立、變更、終止，應當依照本條例辦理公司登記。申請辦理公司登記，申請人應當對申請文件、材料的真實性負責?！倍?、查處罰則《條例》第六十九條“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照?！比⑿袨樾再|屬于性質較嚴重的違反行政（登記）管理秩序的違法行為。◆該違法行為發(fā)生的原因、方式、目的及結果違法當事人向公司登記機關申請設立、變更、注銷登記時，提交虛假材料，取得公司登記的違法行為的原因，或因其自有條件達不到前置許可設立事項的批準條件；或是因為自有條件不足，達不到法定登記注冊、變更事項或注銷登記的標準或條件；或是為了實現(xiàn)材料提供者的某種不符合誠信商德、損人利己的目的，而向登記機關提交登記前制作或編造的虛假材料（提供虛假情況），并以此獲得了公司的登記?！糇坟煏r效違法當事人向公司登記機關申請設立、變更或注銷登記至違法行為存續(xù)期間，兩年以內發(fā)現(xiàn)并查處。兩年內自動改正，可以不作行政處罰；如果行為未改，有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，發(fā)現(xiàn)即可查處。◆查處該違法行為的權力人給當事人依法登記的公司登記機關?！粜枵{查的相關人一、造成該違法行為發(fā)生的相對人（一）負主要法律責任者從事該違法行為的公司法人（包括一人有限責任公司法人）。（二）負次要法律責任者為違法當事人申請登記的經辦人、代理人、被委托人，評估、驗資、驗證機構等。二、應當主要調查、取證的相關人涉案的公司法人、發(fā)起人、股東、董事長、法定代表人、經理、為當事人申請公司登記的代理人和被委托人、驗資機構、公司的開戶銀行和公司登記機關指定的驗資銀行等?！粽{查適用的行政措施公司登記機關應當適用《行政處罰法》第三十六條“……全面、客觀、公正地調查，收集有關證據(jù)；……”和第三十七條“……詢問或者檢查應當制作筆錄。行政機關在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當七日內及時作出處理決定”的規(guī)定，采取收集證據(jù)、核實違法行為發(fā)生事實的調查措施，根據(jù)情節(jié)，必要時，也可以依據(jù)《行政處罰法》第八條第（五）項的規(guī)定，暫扣違法當事人的營業(yè)執(zhí)照，并依據(jù)《條例》第六十九條的規(guī)定，責令其改正違法行為。◆查證取向及注意事項一、該違法行為主要標的反映物當事人向公司登記機關提交的有關登記文件及與之反映出的人、事、物、約定、投入、地點、記錄、證明、權屬等申報的情況或內容不符、錯位、虛假的相關證據(jù)。凡是能夠證明違法事實的有關證據(jù)材料都應提取入卷，具體如下：（一）物證、書證（原件或復印件）1.當事人主體資格證明——營業(yè)執(zhí)照，公司法人的章程，股東及其身份證明，股東會或董事會決議、決定，以及公司申請登記時應當提交的材料及其真?zhèn)舞b定材料；2.中介服務（包括承擔資產評估、驗資或者驗證）等機構的陳述、驗資的原始材料；3.當事人的銀行開戶許可證、銀行入資通知書等材料及其真?zhèn)舞b定材料，公司發(fā)起人、股東交付公司登記機關指定銀行賬戶或其公司銀行賬戶的資金或股金走向的進出票據(jù)、對賬單、賬冊、記賬憑證；4.當事人財務部門的明細賬、現(xiàn)金賬、銀行賬、固定資產賬及其記賬憑證等；5.實物出資的發(fā)票，財產權屬的證明文件及財物在注冊資本中的實際占有情況的證據(jù)，能夠明確財產所有權歸屬或者實物權屬、價值的有關證據(jù)；6.以貨幣方式出資的，調取公司股東或發(fā)起人出資的股金要約、來源、走向等材料；7.借款協(xié)議、委托代理協(xié)議等其他證據(jù)。（二）當事人（全體股東、發(fā)起人或指定的代表或者共同委托的代理人及其行為主要責任人，評估、驗資、驗證機構相關人等）的陳述。（三）證人證言評估、驗資或驗證機構、銀行、當事人財務管理人員的筆錄、記錄等。（四）旁證1.稅務、衛(wèi)生、檢疫、環(huán)衛(wèi)、交通、國有資源、質量檢測、司法等監(jiān)管、鑒定機關的相關證明材料；2.被侵害權益的相關人的投訴、舉報、證明、權益主張（含委托）權等相關材料；3.同業(yè)、合作伙伴、供應商、銷售商、驗資機構、銀行等證明、記錄。（五）具有法律效力的鑒定證據(jù)司法機關對其申請登記的材料的鑒定證明（六）其他視聽、照片、錄像、電子函件、電子儲存資材或數(shù)據(jù)等證據(jù)材料。二、取證應當注意的事項以上證據(jù)為基本證據(jù)，可根據(jù)案件情況適當取舍，并在取證中注意以下幾個方面：（一）除一人有限責任公司外，證據(jù)應當證明當事人的違法行為的主觀故意，屬于個人還是集體的意愿，是否是受脅迫、利誘或被欺騙，是否對社會造成了危害后果，于法律法規(guī)不得從輕或者應當從輕、從減的情節(jié)。（二）除一人有限責任公司外，證據(jù)應當證明當事人非主觀故意而由個人或代理擅權造成的違法，是否對社會造成了危害后果，是于法律法規(guī)不得從輕或者應當從輕、從減的情節(jié)。（三）必須取得司法鑒定機關或其他相關單位、人員對其提交的虛假文件的鑒定或認定性的證明證據(jù)?！粽J定該行為違法并應當依法查處的復合案件一、構成違法性質的要素（一）被處罰主體身份從事該違法行為的公司法人（包括一人有限責任公司法人）。（二）該違法行為的特征1．提交虛假材料，取得了申請設立登記的有限責任公司，此前向公司登記機關提交的下列：公司法定代表人簽署的設立登記申請書；全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；公司章程；依法設立的驗資機構出具的驗資證明；股東首次出資是非貨幣財產的，提交的已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件；股東的主體資格證明或者自然人身份證明；載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；公司法定代表人任職文件和身份證明；企業(yè)名稱預先核準通知書；公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經批準的公司，提交的有關批準文件等材料中，摻雜著虛假不實的內容。2．提交虛假材料，取得了申請設立登記的股份有限公司，此前向公司登記機關提交的下列：公司法定代表人簽署的設立登記申請書；董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；公司章程；依法設立的驗資機構出具的驗資證明；發(fā)起人首次出資是非貨幣財產的，提交的已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件；發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；載明公司董事、監(jiān)事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；公司法定代表人任職文件和身份證明；企業(yè)名稱預先核準通知書；公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件；以募集方式設立股份有限公司的，提交的創(chuàng)立大會的會議記錄；以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的公司，提交的國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立股份有限公司必須報經批準的公司，提交的有關批準文件等材料中，摻雜著虛假不實的內容。3．有限責任公司與股份有限公司，在向公司登記機關申請變更（包括合并、分立）登記、注銷登記，并取得變更登記或注銷登記的，此前向公司登記機關提交的下列材料：（1）變更登記提交的：公司法定代表人簽署的變更登記申請書；依照《公司法》作出的變更的股東會決議或者決定；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件；公司變更登記事項涉及修改公司章程的，提交的由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案；變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的，向公司登記機關提交的有關批準文件；公司變更住所的，提交的新住所使用證明；公司變更（增減）注冊資本的，提交的驗資機構出具的驗資證明；公司變更（增減）實收資本的，提交的驗資機構出具的驗資證明；提交的公司變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的批準文件；有限責任公司股東轉讓股權的，提交的新股東的主體資格證明或者自然人身份證明；公司合并、分立提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關證明和債務清償或者債務擔保情況的說明；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經批準的，提交的有關批準文件等材料中，摻雜著虛假不實的內容。（2）注銷登記提交的：公司清算組負責人簽署的注銷登記申請書；人民法院的破產裁定、解散裁判文書，公司依照《公司法》作出的決議或者決定，行政機關責令關閉或者公司被撤銷的文件；股東會、股東大會、一人有限責任公司的股東、外商投資的公司董事會或者人民法院、公司批準機關備案、確認的清算報告；法律、行政法規(guī)規(guī)定應當提交的其他文件；國有獨資公司申請注銷登記，提交的國有資產監(jiān)督管理機構的決定，其中，國務院確定的重要的國有獨資公司，提交的本級人民政府的批準文件等材料中，摻雜著虛假不實的內容。注：上述幾種違法行為者向公司登記機關提交的材料中，只要其中的一個摻雜虛假不實的內容，就可以構成提交虛假材料的違法性。（三）該違法行為造成的危害蒙蔽公司登記機關取得登記，擾亂行政管理秩序，以此欺騙與該公司合作的其他公民、法人或者其他組織，侵害他們的合法利益，甚至侵害國家、集體、公司股東、法定代表人等的利益，擾亂社會和市場的秩序。二、認定該違法行為的法定要素（一）對造成該違法行為發(fā)生的主客觀原因的考量公司登記機關應當考慮當事人是否具有主觀故意性。雖然在它申請其企業(yè)法人設立或變更之初，就應知《公司法》第五條和《條例》第二條等有關登記注冊的規(guī)定了，但有時會有少數(shù)股東或發(fā)起人為了私利而背著公司違法，或者指使被委托人、代理人背著公司出具虛假的申請登記的材料。（二）認定查處該違法行為的關鍵要件1.違法當事人和公司登記機關申請設立、變更或注銷登記時，提交的材料中（除注冊資本材料虛假的外）摻雜著虛假成分，并因此而獲得了公司的登記，方可認定其行為違法，并考慮是否對其實施行政處罰。如果違法當事人這一行為，沒有導致其從公司登記機關取得其申請設立、變更、注銷登記事項的結果，適用《條例》第六十九條認定并查處該行為的違法構成要件即不成立。2．違法當事人向公司登記機關申請設立、變更或注銷登記時，提交的材料中摻雜著虛假成分，并因此而獲得了公司的登記（除一人有限責任公司外），屬于股東會集體主張，既不是個人股東或發(fā)起人瞞著其他股東而自作主張而為的，也不是代理人擅權而為的，或雖然屬于個人、少數(shù)人所為，但是事后，得到股東會或董事會的默認的。方可認定其行為違法，并考慮是否對其實施行政處罰?！魧υ撨`法行為量度行政處罰的原則及注意事項一、量度總原則公司登記機關應當根據(jù)《行政處罰法》第四條“行政處罰遵循公正、公開的原則。設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當”規(guī)定的總原則，量度對該違法行為實施行政處罰。二、不同情節(jié)分類量度（一）對于當事人的違法行為，沒有危害國家安全、社會和市場秩序的穩(wěn)定，沒有損害發(fā)起人、股東、債權人、權利人、其他經營者、消費者等合法權益的，且有以下情形之一的：1.主動消除或者減輕違法行為危害后果的；2.受他人脅迫有違法行為的；3.配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的；4.其他依法從輕或者減輕行政處罰的……（《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款“應當依法從輕或者減輕行政處罰”的違法情形），公司登記機關可以考慮適用該款和其第二款“違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰”的規(guī)定對當事人責令改正，減輕或免于行政處罰。（二）對于當事人的違法行為危害國家安全、社會安定或秩序，侵害其他經營者、股東、發(fā)起人等合法利益輕微的，公司登記機關可以考慮適用《條例》第六十九條“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款”規(guī)定的低限處罰幅度，量度對其實施責令改正、罰款的行政處罰。（三）對于當事人的違法行為嚴重危害到了國家安全、社會安定或秩序，侵害其他經營者、股東、發(fā)起人等合法利益的，公司登記機關可以適用《條例》第六十九條“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照”規(guī)定的高限處罰幅度，量度對違法當事人實施責令改正、罰款的行政處罰，并根據(jù)其違法情節(jié)輕重撤銷其（設立、變更或注銷）登記，或同時吊銷其營業(yè)執(zhí)照。但是，對于公司屬于提交虛假材料注銷登記的違法行為，是否根據(jù)情節(jié)輕重決定吊銷其營業(yè)執(zhí)照，應當注意其法律查禁效果和法律保護效果（理由見以下“注意事項”）。三、注意事項（一）對于違法當事人的違法行為危害性小的，不宜吊銷違法當事人營業(yè)執(zhí)照，并分清違法的主觀故意的責任人。（二）此條款規(guī)定的“撤銷登記”的行政處罰，應當同時涉及“撤銷設立登記”、“撤銷變更登記”和“撤銷注銷登記”這三種處罰形式。因此，公司登記機關在查處提交虛假材料的違法當事人時，應當針對其登記事項種類，分別作出撤銷設立、變更、注銷等相應登記的行政處罰。（三）對于一個自然人（一人有限責任公司法人）提交虛假材料設立多個有限責任公司的違法行為，應當直接作出撤銷設立登記的行政處罰。（四）對于公司企圖通過提交虛假材料變更登記或者注銷登記，損害債權人、股東、發(fā)起人等的合法權益或者法定代表人的管理權益等的違法行為，應當采用撤銷這次惡意變更的登記的行政處罰，并從保護公司法人及其股東、發(fā)起人利益的角度出發(fā)，不宜采取吊銷該公司營業(yè)執(zhí)照的行政處罰，否則，會支持違法當事人損害上述權益人的違法行為。（五）對于違法當事人的違法行為危害性較大的，