第四章公司法高菊香

第四章公司法學(xué)習(xí)要點(diǎn)：理解和掌握公司、公司法的概念及其特征；《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司及股份有限公司的各項(xiàng)規(guī)定。公司的合并與分立。

本章討論的主要問(wèn)題：1。公司、企業(yè)與法人。2。公司與公司法。案例3。有限責(zé)任公司有那些規(guī)定？4。股份有限公司有那些規(guī)定？5。股份、公司債券如何發(fā)行和轉(zhuǎn)讓？6。公司需要什么樣的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度？7。公司可否合并、分立？案例

企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)全民所有制集體所有制私營(yíng)混合所有制是否涉外內(nèi)資外資中外合資企業(yè)中外合作企業(yè)外商獨(dú)資企業(yè)法律地位非法人企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)法人企業(yè)非公司法人企業(yè)公司法人企業(yè)有限責(zé)任公司股份有限公司第一節(jié)公司法概述

本節(jié)討論的主要問(wèn)題1。公司的概念和種類。2。公司法及其特征。3。公司有何權(quán)利義務(wù)？4。公司如何登記？第一節(jié)公司法概述

一、公司的概念和種類(一)公司的演變與發(fā)展(二)公司的概念及特征在我國(guó)，公司是指股東依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。公司具有如下特征：1.公司必須依法設(shè)立。2.公司必須以營(yíng)利為目的。3.公司是具有獨(dú)立法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。4.公司是以股東投資為基礎(chǔ)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。(三)公司的種類1．有限責(zé)任公司指股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司組織形式。特征：（1）股東責(zé)任的有限性。（2）人資兩合性。（3）組織運(yùn)營(yíng)的封閉性。

（4）組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的靈活性。（5）設(shè)立程序的簡(jiǎn)便性。2．股份有限公司指全部資本由等額股份構(gòu)成并通過(guò)發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認(rèn)購(gòu)股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。特征：（1）股東責(zé)任的有限性。（2）公司組織的資合性。（3）公司運(yùn)營(yíng)的公開(kāi)性。（4）公司資本的股份性。（5）所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離性。3．無(wú)限責(zé)任公司。

4．兩合公司。案情

某百貨股份有限公司(簡(jiǎn)稱甲公司)是1999年1月6日經(jīng)某市政府報(bào)經(jīng)省政府批準(zhǔn)的股份有限公司。2000年3月，甲公司從某機(jī)械廠(簡(jiǎn)稱乙廠)購(gòu)得一批鋼精鍋，共計(jì)價(jià)款6萬(wàn)元，雙方約定2000年的3月30日前用托收承付的方式支付。當(dāng)乙廠把貨物運(yùn)到甲公司以后，按約定的期限要求甲公司付款時(shí)，發(fā)現(xiàn)甲公司經(jīng)營(yíng)幾個(gè)月以來(lái)，因管理不善，虧損嚴(yán)重，外債較多，已無(wú)力償還貨款，而甲公司的幾個(gè)股東均為當(dāng)?shù)赜忻钠髽I(yè)，經(jīng)營(yíng)狀況良好。于是，乙廠將甲公司的股東之一，某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司告上法庭，要求房地產(chǎn)公司償還鋼精鍋的貨款。問(wèn):該案應(yīng)如何判決？為什么？有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別二、公司法的概念和特征(一)公司法的概念

公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)、解散、清算及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的公司法是指國(guó)家關(guān)于公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)的各種法律、法規(guī)和規(guī)章的總稱。狹義的公司法是指關(guān)于公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)的單個(gè)法律。(二)公司法的特征1．公司法是一種組織法。2．公司法是一種行為法。3．公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范較多的法律。4．公司法是具有較強(qiáng)國(guó)際性的法律。

三、公司的基本權(quán)利和義務(wù)

(一)公司的基本權(quán)利1.民事權(quán)利：公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利。2.自主經(jīng)營(yíng)權(quán)：公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。３.投資權(quán)：4.分支機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)分公司：無(wú)企業(yè)法人資格。子公司：具有企業(yè)法人資格。公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。[案情]

乙電器廠(簡(jiǎn)稱乙廠)等5家企業(yè)于2005年8月3日采用發(fā)起方式成立了某甲電器設(shè)備股份有限公司(簡(jiǎn)稱甲公司)。乙廠投資200萬(wàn)元，占全部投資的20％。2007年底，經(jīng)公司董事會(huì)研究決定，公司與日本一家公司成立一個(gè)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，為合伙型聯(lián)營(yíng)。當(dāng)決議作出后，乙廠認(rèn)為如果成立合伙型的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，對(duì)合作企業(yè)的前景并不看好，因此向法院起訴，要求撤銷與日本公司共同出資成立合伙企業(yè)的董事會(huì)決議。問(wèn)：該合資企業(yè)能否成立？

法律鏈接：《公司法》第十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

《民法通則》規(guī)定的聯(lián)營(yíng)形式有三種，即法人型聯(lián)營(yíng)、合伙型聯(lián)營(yíng)、合同型聯(lián)營(yíng)。(二)公司的基本義務(wù)1．民事責(zé)任。民事責(zé)任，即公司違反法律規(guī)定或約定的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任，如賠償損失、支付違約金等。2．守法守德，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督。（SA8000－社會(huì)責(zé)任管理體系

）3．保護(hù)職工權(quán)益。公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，參加社會(huì)保險(xiǎn)，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。培訓(xùn)職工。4．支持工會(huì)活動(dòng)。5．公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動(dòng)提供必要條件。四、公司的設(shè)立登記登記是國(guó)家為賦予公司法人資格而進(jìn)行的一種行政行為。(一)登記的管轄及登記事項(xiàng)國(guó)家工商行政管理局主管全國(guó)的公司登記工作。我國(guó)的公司登記實(shí)行國(guó)家、省(自治區(qū)、直轄市)、縣(市)三級(jí)管轄制度。登記事項(xiàng)：(二)公司設(shè)立登記的程序設(shè)立登記是將公司的主要事項(xiàng)依法呈報(bào)公司登記機(jī)關(guān)審核，并依法領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的行為。(二)公司設(shè)立登記

1.辦理設(shè)立登記必須先申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式依次組成。2.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。3.分公司登記分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍。案例某市飛達(dá)電腦有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱飛達(dá))是1984年建廠的老企業(yè)，原名稱是飛達(dá)電子設(shè)備廠。在1992年，飛達(dá)電子設(shè)備廠改名為飛達(dá)電腦有限責(zé)任公司，它生產(chǎn)的飛達(dá)牌袖珍計(jì)算機(jī)在市場(chǎng)上有很高的信譽(yù)。2003年2月，市信托投資公司等幾家單位共同籌備成立“某市飛達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司”，并已將公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件提交市工商局申請(qǐng)公司登記。飛達(dá)電腦有限責(zé)任公司得知這一情況后，立即向工商部門寫出報(bào)告，要求駁回飛達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司的登記申請(qǐng)，責(zé)令飛達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司的籌備人改變名稱后再申請(qǐng)登記。問(wèn)：該公司可否成立？有何依據(jù)？法律鏈接：《企業(yè)名稱登記管理?xiàng)l例》第6條規(guī)定：“企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或近似?！鳖A(yù)先核準(zhǔn)公司名稱保留期為6個(gè)月。因此，在預(yù)先核準(zhǔn)期內(nèi)，其他企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)團(tuán)體等都可以提出異議，工商管理局根據(jù)相關(guān)規(guī)定，作出裁決。(三)變更登記1.公司的名稱、住所、法定代表人、股東、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營(yíng)范圍、修改公司章程等發(fā)生變化。2.公司因合并或分立而存續(xù)時(shí)。(四)注銷登記公司終止時(shí)，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)依法向原辦理設(shè)立登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記。注銷登記是公司終止的法律標(biāo)志。吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》和《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的公告由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)布第二節(jié)有限責(zé)任公司

本節(jié)討論的主要問(wèn)題1。有限責(zé)任公司應(yīng)如何設(shè)立？案例2。有限責(zé)任公司需要什么樣的機(jī)構(gòu)？3。有沒(méi)有比較特殊的有限公司？4。有限責(zé)任公司有無(wú)股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題？第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件1．股東符合法定人數(shù)。2．股東出資符合公司法要求(1)法定資本最低限額。法定資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記時(shí)，認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。法定資本最低限額是指國(guó)家規(guī)定的設(shè)立公司所需資本的最低要求。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。(2)出資方式。股東可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資；也可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資(如股權(quán)、債權(quán)、礦業(yè)權(quán)等)。3．股東共同制定章程公司章程是關(guān)于公司組織及其活動(dòng)的基本規(guī)章。有限責(zé)任公司的章程由股東共同制定，所有股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程包括兩方面的內(nèi)容：(1)法定內(nèi)容。A.公司名稱和住所；B.公司經(jīng)營(yíng)范圍；C.公司注冊(cè)資本；D.股東的姓名或者名稱；E.股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；F.公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；G.公司法定代表人；H.股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。(2)任意內(nèi)容。4．有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。5．有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。(二)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序1.訂立發(fā)起人協(xié)議。2.訂立公司章程。3.設(shè)立審批。4.出資驗(yàn)資。5.確立公司組織機(jī)構(gòu)。6.設(shè)立登記。7．簽發(fā)出資證明書。（1）公司名稱；（2）公司成立日期；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；（5）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)(一)有限責(zé)任公司的股東會(huì)1.股東會(huì)：由全體股東組成。股東是指取得公司股份或認(rèn)繳公司出資，作為公司成員并對(duì)公司享有股權(quán)的人。2.股東的權(quán)利和義務(wù)（1）股東的權(quán)利。股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，以及查閱、復(fù)制權(quán)。(2)股東的義務(wù)。①足額繳納所認(rèn)繳的出資；②依其所繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)；③公司辦理工商登記手續(xù)后，不得抽回出資；④公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；⑤公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。⑥公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。3．有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。4．股東會(huì)決議特別決議：經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。增加或減少注冊(cè)資本、公司的合并與分立、解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等決議。一般決議。經(jīng)代表1／2以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。5．股東會(huì)的形式定期會(huì)議：按照公司章程規(guī)定的時(shí)間召開(kāi)。臨時(shí)會(huì)議：代表十分之一以上表決權(quán)的股東；三分之一以上的董事；監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。案例甲是一個(gè)由本市輕工業(yè)公司等11家企業(yè)聯(lián)合投資組建的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本600萬(wàn)元，成立于2006年5月。公司自成立以來(lái)，經(jīng)濟(jì)效益連年提高，于是公司董事會(huì)制定了一個(gè)增加資本的方案，方案將公司的注冊(cè)資本提高到1000萬(wàn)元。市輕工業(yè)公司在此方案中被要求再出資50萬(wàn)元。當(dāng)此方案于2008年9月提交股東大會(huì)討論時(shí)，輕工業(yè)公司以自己經(jīng)營(yíng)狀況不好為由反對(duì)增資。最后股東大會(huì)對(duì)增資方案進(jìn)行了表決、表決結(jié)果是7家企業(yè)贊成，4家企業(yè)反對(duì)，其中贊成增資的7家企業(yè)的股份總和是350萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3％，不贊成增資的4家企業(yè)股份總數(shù)是250萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7％。當(dāng)決議通過(guò)后，股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行增資決議。市輕工業(yè)公司拒不繳納增資方案中確定的50萬(wàn)元。董事會(huì)就決定暫停輕工業(yè)公司的股金分紅，用以抵作資本。輕工業(yè)公司不服，向市人民法院起訴，要求法院確認(rèn)股東大會(huì)的增資決議無(wú)效，并按公司的財(cái)務(wù)狀況向其分配利潤(rùn)。問(wèn)：法院應(yīng)如何處理？(二)有限責(zé)任公司的董事會(huì)和經(jīng)理1．董事會(huì)：3－13人(1)董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。(2)董事會(huì)的職權(quán)。（47條）P86(3)董事會(huì)的召開(kāi)。2．有限責(zé)任公司的經(jīng)理（50條）（三）有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)

1．組成。成員不少于3人，職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。2．有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。（54條）P88三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格與義務(wù)（147T－151）P88

A、B均系某市甲飲料有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱甲公司)的董事。2008年8月5日，二人又與C一起合伙開(kāi)辦了一個(gè)飲料廠，專門生產(chǎn)冰棋淋、汽水等飲料，其產(chǎn)品與甲公司的產(chǎn)品相同。2009年2月3日，甲公司發(fā)現(xiàn)了A、B、C合辦飲料廠一事。經(jīng)股東會(huì)表決，公司罷免了A、B的董事之職。同時(shí)，公司還要求A、B將在經(jīng)營(yíng)飲料廠期間所得的收入10萬(wàn)元交給公司，二人不同意，公司向法院起訴。

問(wèn):法院應(yīng)如何處理？分析:《公司法》第149條規(guī)定：“未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

”因此，公司有權(quán)收回A、B所得的10萬(wàn)元。因?yàn)锳、B違反了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。競(jìng)業(yè)禁止是指公司的董事、經(jīng)理等人員不得從事或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。所謂同類營(yíng)業(yè)，指營(yíng)業(yè)種類屬于同類、并且具有營(yíng)利行為的性質(zhì)。本案中甲公司的董事A、B又私下開(kāi)辦了一個(gè)飲料廠，二者生產(chǎn)的產(chǎn)品相同，當(dāng)然違反了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，即公司行使歸入權(quán)。所以，公司有權(quán)收回A、B的10萬(wàn)元所得。公司除了收回10萬(wàn)元的收入外，如果A、B給公司造成損失的話，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)；也可向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。（72T）公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（1）股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其他股東在同等條件下；（2）人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。3.出資證明書的簽發(fā)轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。4.公司的股權(quán)收購(gòu)義務(wù)有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。5.股東資格繼承自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。五、一人有限公司1.含義：是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。2.特征:①股東的唯一性，其投資主體是一個(gè)自然人或法人。②責(zé)任的有限性。③資本的單一性。

3．一人公司的特別規(guī)定:（1）注冊(cè)資本不得少于10萬(wàn)，且應(yīng)一次足額繳納。（2）不設(shè)股東會(huì)。凡需由股東會(huì)決議之事項(xiàng)應(yīng)由股東作出，并應(yīng)采用書面形式，由股東簽字后置備于公司。（3）一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。（4）一人有限責(zé)任公司在登記時(shí)應(yīng)注明“一人獨(dú)資”，且應(yīng)在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。（5）年度財(cái)務(wù)報(bào)告要審計(jì)。4.法人資格例外：股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任六、國(guó)有獨(dú)資公司1.國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。特征：①投資主體具有單一性。②投資經(jīng)營(yíng)范圍的特定性。③出資人職責(zé)的特定性。2.國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)和經(jīng)理（1）不設(shè)股東會(huì)。（2）設(shè)立董事會(huì)。董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。（3）設(shè)經(jīng)理，經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘。國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。（4）國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于三分之一。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。職權(quán)：54條1－3項(xiàng)第三節(jié)討論的主要問(wèn)題1。股份公司應(yīng)如何設(shè)立？2。股份公司需要怎樣的組織機(jī)構(gòu)？3。何為公司的法人治理結(jié)構(gòu)？第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立(一)股份有限公司的設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立是由公司發(fā)起人自己認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而成立公司。募集設(shè)立是由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而成立的公司。(二)股份有限公司的設(shè)立條件1．發(fā)起人符合法定人數(shù)股份有限公司的發(fā)起人是指依法辦理籌建股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。發(fā)起人應(yīng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。案例發(fā)起人的責(zé)任2006年8月，甲房地產(chǎn)公司(簡(jiǎn)稱甲公司)等6家企業(yè)籌劃建立乙開(kāi)發(fā)股份有限公司(簡(jiǎn)稱乙股份公司)，確定其資本總額為人民幣13000萬(wàn)元。6家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)5500萬(wàn)元的股份，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集。2006年10月，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)足了5500萬(wàn)元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、土地使用權(quán)等，但考慮到發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)起人共同協(xié)商成立的乙股份有限公司籌建處向丙公司專門定作了一批裝飾材料，包括壁紙、地毯、吊燈等共計(jì)人民幣200萬(wàn)元。在做好準(zhǔn)備工作后，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券部門批準(zhǔn)，某房地產(chǎn)公司等6家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上發(fā)布招股說(shuō)明書，進(jìn)行公開(kāi)募股，但在4個(gè)月的募股期限過(guò)后，只募集到800萬(wàn)元，公司無(wú)法成立。這時(shí)，丙公司要求償還債務(wù)，認(rèn)股人也要求退還股款并賠償損失。問(wèn)題本案發(fā)起人承擔(dān)那些法律責(zé)任?2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額（1）發(fā)起設(shè)立：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；但投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。（2）募集設(shè)立：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。（3）最低注冊(cè)資本限額:人民幣五百萬(wàn)元。（4）發(fā)起人的出資要求出資方式（27T）貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。出資要求：（1）評(píng)估；（2）過(guò)戶3.

股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，其股本除由發(fā)起人自己認(rèn)購(gòu)一部分外，還須向社會(huì)公眾募集。《公司法》對(duì)公開(kāi)募集股份有如下規(guī)定：1．向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券管理部門核準(zhǔn)。2．向社會(huì)公開(kāi)有關(guān)信息。發(fā)起人在向社會(huì)募集股份時(shí)，必須向社會(huì)公告招股說(shuō)明書。招股說(shuō)明書應(yīng)載明：（1）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；（2）每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；（3）無(wú)記名股票的發(fā)行總數(shù)；（4）募集資金的用途；（5）認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；（6）本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說(shuō)明。3.由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷。4.同銀行簽訂代收股款協(xié)議。5.由認(rèn)股人填寫認(rèn)股書：包括認(rèn)購(gòu)股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認(rèn)股人按照所認(rèn)購(gòu)股數(shù)繳納股款。

4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)股份公司章程由發(fā)起人制定，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)的條件：(1)發(fā)行股份的股款已經(jīng)繳足，已繳足的股款已經(jīng)過(guò)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具證明；(2)公司組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方案、高級(jí)管理人員的候選人名單已經(jīng)確定；(3)各項(xiàng)經(jīng)過(guò)創(chuàng)立大會(huì)討論審議的文件資料已經(jīng)準(zhǔn)備齊備。創(chuàng)立大會(huì)的召開(kāi)：創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)在股款籌足，經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明后30日內(nèi)召開(kāi)；有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人召集主持。創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)：P935.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)6.有公司住所（三）股份有限公司的成立二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

(一)股份有限公司的股東大會(huì)1．性質(zhì)及組成和職權(quán)。2．股東大會(huì)的形式及召開(kāi)年會(huì)即每年按時(shí)召開(kāi)一次，上市公司的股東大會(huì)年會(huì)應(yīng)于上一個(gè)會(huì)計(jì)年度完結(jié)之后的6個(gè)月之內(nèi)舉行。臨時(shí)會(huì)議是指在年會(huì)以外遇有特殊情況依法召開(kāi)的大會(huì)。應(yīng)該在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的情形：(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到股本總額的1/3時(shí)；(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司股份10％以上的股東請(qǐng)求時(shí)；(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；(5)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。(6)公司章程規(guī)定的其他情形。一般情況下，股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。（102、103T）P943．股東大會(huì)的決議(1)特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式。上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的。特別決議須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。普通決議：只須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。(2)股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)。(3)股份有限公司股東大會(huì)應(yīng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定形成會(huì)議記錄。(4)股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

(二)股份有限公司的董事會(huì)和經(jīng)理1.董事會(huì)：5－19人(1)是公司股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。(2)股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)。47T(3)董事會(huì)的召開(kāi)。董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議，由董事長(zhǎng)召集主持。董事會(huì)的每次會(huì)議應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事。代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

(4)董事會(huì)的決議。董事會(huì)須有一半以上的董事出席方可舉行。董事會(huì)的決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。2.董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)由全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)選舉產(chǎn)生。3．經(jīng)理經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作，由公司董事會(huì)聘任或者解聘。4.上市公司設(shè)立獨(dú)立董事及董事會(huì)秘書。5.上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。(三)監(jiān)事會(huì)：不少于3人，職工代表不少于1/3。每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的職權(quán)：同有限公司。(四)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格和義務(wù)“公司法人治理結(jié)構(gòu)”(corporategovernance)

國(guó)內(nèi)外理論界對(duì)公司治理的概念上，最狹義的概念界定，只局限在董事會(huì)的體制安排上；廣義的包括股權(quán)結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)、銀行體制、企業(yè)購(gòu)并、公司控制權(quán)市場(chǎng)、產(chǎn)品市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)度、利益相關(guān)者的利益兼顧等。如在加拿大，《2002年政府向國(guó)會(huì)有關(guān)國(guó)企的報(bào)告》中，有關(guān)公司治理的內(nèi)容十分寬泛，包括治理方法、董事會(huì)的評(píng)價(jià)及更換、董事教育、董事薪酬、利益沖突、董事會(huì)與經(jīng)營(yíng)班子的關(guān)系、對(duì)首席執(zhí)行官(CEO)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的考評(píng)、與利益相關(guān)者的溝通、公共政策的目標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)確認(rèn)與管理，以及CEO的繼任計(jì)劃等。力合股份公司治理結(jié)構(gòu)圖：一般地講，公司治理可以分為兩個(gè)部分：一個(gè)是治理結(jié)構(gòu)(governancestructure)，另一個(gè)是治理機(jī)制(governancemechanism)。治理結(jié)構(gòu)包括股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)營(yíng)班子等。治理機(jī)制包括用人機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制和激勵(lì)機(jī)制，比如用人機(jī)制又可細(xì)分為董事長(zhǎng)人選、獨(dú)立董事人選、CEO人選等。這兩者共同決定了治理效率的高低。第四節(jié)股份、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、股份的發(fā)行(一)股份與股票股份是用來(lái)劃分股份公司注冊(cè)資本的最小計(jì)量單位。股份的特征表現(xiàn)為：①股份所代表的金額相等。②股份表示股東享有權(quán)益的范圍。③股份具有證券性，通常表現(xiàn)為股票，以便于流通。股票即是股份的法律表現(xiàn)形式，是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。公司成立前不得向股東交付股票。(二)股份發(fā)行1.股份發(fā)行的概念股份發(fā)行，是指股份有限公司為籌集資本出售或分配股份的行為。2.股份發(fā)行的原則股份的發(fā)行，實(shí)行公開(kāi)、公平、公正的原則；同股同權(quán)、同股同價(jià)的原則。股票的發(fā)行價(jià)格可以等于或超過(guò)票面金額(溢價(jià)發(fā)行)，但不能低于票面金額。3.發(fā)行新股公司公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；(3)最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；(4)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。二、股份的轉(zhuǎn)讓股份轉(zhuǎn)讓，是指股份有限公司的股東，依照法定條件和程序?qū)⒆约旱墓煞葑屌c他人，受讓人取得股份成為該公司股東的行為。(一)股份轉(zhuǎn)讓的限制(二)股份轉(zhuǎn)讓的方式三債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。依法發(fā)行的公司債券可以在法定的場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓。公司債券的特征和種類：P99、100公司債券與股份的區(qū)別：(1)投資人享有的權(quán)利不同。(2)發(fā)行主體和條件不同。(3)利益的分配不同。(4)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任不同。（證16T）公開(kāi)發(fā)行公司債券的條件：(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；(2)累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十；(3)最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；(4)籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；(5)債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；(6)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。不得再次公開(kāi)發(fā)行公司債券：(1)前一次公開(kāi)發(fā)行的公司債券尚未募足；(2)對(duì)已公開(kāi)發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；(3)違反本法規(guī)定，改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募資金的用途。第五節(jié)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的概念公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是關(guān)于公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)行為規(guī)范的總稱，包括財(cái)務(wù)制度和會(huì)計(jì)制度。二、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)在公司中的作用1．有利于保護(hù)投資者和債權(quán)人的利益。2．有利于吸收社會(huì)投資。3．有利于政府的宏觀管理。4．保障公司高效運(yùn)轉(zhuǎn)。5．有利于執(zhí)法部門的監(jiān)督三、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求1.公司必須依照法律、法規(guī)和有關(guān)部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度，并編制各項(xiàng)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。2.公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息應(yīng)依法披露。3.公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他會(huì)計(jì)資料，不得拒絕、隱匿、謊報(bào)。4.公司除法定的會(huì)計(jì)賬簿外，不得另立會(huì)計(jì)賬簿。5.公司應(yīng)當(dāng)依照法定程序聘任或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。3.股利是公司按股份支付給持股人的公司盈余。

１.利潤(rùn)是指企業(yè)在一定時(shí)期(一年)內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的財(cái)務(wù)成果，包括營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、投資凈收益以及營(yíng)業(yè)外收支凈額。

三、利潤(rùn)分配２.公積金公積金是公司為預(yù)防虧損和增加財(cái)力、擴(kuò)大營(yíng)業(yè)規(guī)模而依照法律和公司章程規(guī)定或股東大會(huì)決議，從公司利潤(rùn)或公司資本收益中提取的一種儲(chǔ)備金。

盈余公積金是從公司盈余中提取的準(zhǔn)備金。法定盈余公積金任意盈余公積金按照稅后利潤(rùn)(減彌補(bǔ)虧損)的10％提取按照公司章程規(guī)定或股東會(huì)決議提取和使用資本公積金直接由資本原因形成的公積金，如超過(guò)票面價(jià)額發(fā)行股份所得的溢價(jià)額、法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等。公積金的用途(1)彌補(bǔ)虧損：公司可使用盈余公積金彌補(bǔ)虧損(2)轉(zhuǎn)增資本：用法定盈余公積金轉(zhuǎn)增股本時(shí)，以轉(zhuǎn)增后留存的該項(xiàng)公積金不少于注冊(cè)資本的25％為限。第六節(jié)公司的合并、分立、解散和清算一、公司的合并指兩個(gè)及以上的公司依照法定條件和程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。1.合并的形式吸收合并指接納一個(gè)或一個(gè)以上的企業(yè)加入本公司，加入方解散并取消原法人資格，接納方存續(xù)。A+B=A或B。新設(shè)合并是指兩公司與兩個(gè)以上的企業(yè)合并成立產(chǎn)一個(gè)新公司，原合并各方解散，取消原法人資格。A+B=C。2.合并的程序：(1)簽訂合并協(xié)議；(2)公告并確認(rèn)債權(quán)、債務(wù)；(3)報(bào)批；(4)重