第8章國際商事仲裁

第九章國際商事仲裁★內(nèi)容第一節(jié)國際商事仲裁概念、特征和類型第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議第三節(jié)仲裁庭的成立和職權(quán)第四節(jié)國際商事仲裁程序第五節(jié)國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行第一節(jié)國際商事仲裁概述

一、仲裁的概念與特點——仲裁又稱“公斷”，是指爭議的當事人根據(jù)仲裁協(xié)議，自愿將其爭議提交仲裁機構(gòu)，由其作出具有約束力裁決的爭議解決方式。特點：（1）由雙方選擇是否仲裁；

（2）由雙方選擇仲裁機構(gòu)；（3）仲裁結(jié)果具有強制性二、仲裁與訴訟的區(qū)別（一）依據(jù)不同（二）適用的法律不同（三）審理方式不同（四）仲裁更具有效率（五）裁決具有執(zhí)行性，且一裁終局（六）仲裁具有中立性三、國際商事仲裁的概念與特點

（一）國際商事仲裁的概念國際商事仲裁——是指國際性商事爭議的當事人根據(jù)仲裁協(xié)議，自愿將其爭議提交仲裁機構(gòu)，由其作出具有約束力裁決的爭議解決方式。如何判定“國際”、“商事”（二）國際商事仲裁的特點四、國際商事仲裁的立法（一）《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》也稱為《紐約公約》

1958年6月10日在紐約召開的聯(lián)合國國際商業(yè)仲裁會議上簽署的，theNewYorkConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAwards)。該公約處理的是外國仲裁裁決的承認和仲裁條款的執(zhí)行問題。（二）《關(guān)于解決國家與其他國國民間投資爭端公約》也稱為《華盛頓公約》

(ICSID)，該公約是在國際復(fù)興開發(fā)銀行主持下，在1965年3月18日在華盛頓締結(jié)，其宗旨是為國家與他國國民之間的投資爭議提供便利。我國已經(jīng)加入該公約，成為該公約的成員國。五、國際商事仲裁機構(gòu)

★相關(guān)鏈接：國際上有影響的常設(shè)仲裁機構(gòu)國際商會仲裁院（TheICCInternationalCourtofArbitration）（巴黎）——附設(shè)于國際商會的最具代表性、最有影響的國際仲裁機構(gòu)；斯德哥爾摩商會仲裁院（ArbitrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce，AISCC）——東西方國際經(jīng)貿(mào)仲裁的中心；倫敦國際仲裁院（LondonCourtofInternationalArbitration，LCIA）瑞士蘇黎世商會仲裁院（CourtofArbitrationofZurichChamberofCommerce）美國仲裁協(xié)會（AmericanArbitrationAssociation，AAA）（紐約）日本商事仲裁協(xié)會（JapaneseCommerceArbitrationAssociation）（東京）中國香港國際仲裁中心（HongKongInternationalCenter，HKIAC）中國常設(shè)仲裁機構(gòu)1、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會-CIETAC其前身即中國對外貿(mào)易仲裁委員會2、中國海事仲裁委員會-CMAC3、其他第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議一、國際商事仲裁協(xié)議的概念與類型（一）國際商事仲裁協(xié)議的概念國際商事仲裁協(xié)議——是國際商事關(guān)系當事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或業(yè)已發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議?；杭仁钱斒氯颂峤恢俨玫囊罁?jù)，也是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理案件的依據(jù)；多數(shù)國家規(guī)定，有效的仲裁協(xié)議應(yīng)當采取書面形式（二）國際商事仲裁協(xié)議的類型（1）仲裁條款（2）仲裁協(xié)議（3）其他書面文件中所包含的仲裁協(xié)議★相關(guān)鏈接：中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會示范仲裁條款“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力?！薄癆nydisputearisingfromorinconnectionwiththiscontractshallbesubmittedtoChinaCIETACforarbitrationwhichshallbeconductedinaccordancewiththecommission’sarbitrationrulesineffectatthetimeofapplyingforarbitration.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.”二、國際商事仲裁協(xié)議的內(nèi)容三、國際商事仲裁協(xié)議的法律效力第三節(jié)仲裁庭的成立和職權(quán)一、仲裁庭的成立（一）仲裁庭的類型1、獨任仲裁庭2、多人仲裁庭（二）仲裁庭的委任（1）直接委任（2）間接委任（3）通過國內(nèi)法院委任（三）仲裁員的公正性與獨立性二、仲裁庭的職權(quán)（一）仲裁庭的權(quán)力1、約定的權(quán)力2、法定的權(quán)力（二）仲裁庭的義務(wù)1、約定的義務(wù)2、法定的義務(wù)：謹慎行事的義務(wù)、勤勉行事的義務(wù)、公平行事的義務(wù)第四節(jié)國際商事仲裁程序一、申請與受理（一）申請仲裁申請是仲裁機構(gòu)受理案件的直接依據(jù)，是啟動仲裁程序的一項必要的法律手續(xù)。1、提交仲裁申請書①申請人、被申請人名稱、地址、郵編、電傳、傳真、電話及法人代表；②申請人所依據(jù)的仲裁協(xié)議；③案情和爭議要點；④申請人的仲裁請求及所依據(jù)的事實和證據(jù)。★相關(guān)鏈接：申請仲裁的條件根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定，申請仲裁應(yīng)符合下列條件：♀有仲裁協(xié)議——前提條件；♀有具體的仲裁請求和事實、理由；♀屬于仲裁委員會的受理范圍。2、提交仲裁申請書時應(yīng)當附具仲裁申請人請求所依據(jù)事實的證明文件申請書、合同、仲裁協(xié)議及相關(guān)證據(jù)（書面證據(jù)、實物證據(jù)和視聽證據(jù)等；書面證據(jù)與證明文件應(yīng)一式五份）3、指定仲裁員4、按照仲裁委員會的仲裁費用表預(yù)繳仲裁費（二）受理形式審查：仲裁協(xié)議有無？當事人與合同爭議的當事人一致否？爭議問題屬于受案范圍否？申請書符合否？仲裁費用的繳納等受理后，應(yīng)發(fā)出仲裁通知二、仲裁庭的組成（一）合議制仲裁庭各自指定或委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員；協(xié)商產(chǎn)生或由仲裁委員會主席指定首席仲裁員。（二）獨任制仲裁庭可共同指定或共同委托仲裁委員會主席指定仲裁員；若未在規(guī)定期限內(nèi)指定，則由仲裁委員會主席指定?！吨袊鴩H經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》：申請人可在提出申請時指定或委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員；被申請人在收到仲裁通知書之日起20天內(nèi)應(yīng)指定，或委托仲裁委員會主席指定；逾期不指定的，仲裁委員會主席有權(quán)為被申請人指定一名仲裁員?！锵嚓P(guān)鏈接：答辯與反請求♀答辯——被申請人為維護權(quán)益，就仲裁申請書的要求及所依據(jù)的事實、證據(jù)和理由對申請人所作的答復(fù)以及對自己有利的辯解。被申請人應(yīng)在收到申請書后若干天內(nèi)（CIETAC規(guī)定為45天）答辯，并向秘書局提交答辯及有關(guān)證明文件?！夥凑埱蟆俨贸绦蛑斜簧暾埲酸槍ι暾埲说闹俨蒙暾?zhí)岢龅莫毩⒌闹俨谜埱蟆Ｗ钸t須在收到仲裁通知書之日起60天內(nèi)以書面形式提交秘書局；須寫明具體的反請求，并按照規(guī)定預(yù)繳仲裁費★相關(guān)鏈接：仲裁員的回避♀當被指定的仲裁員與案件有利害關(guān)系，或當事人對仲裁員的公正性與獨立性產(chǎn)生具有正當理由的懷疑時，這時就會發(fā)生回避問題。♀回避的方式主要有兩種：①仲裁員自行向仲裁委員會披露并請求回避；②當事人向仲裁委員會書面請求，要求仲裁員回避。♀回避請求提出的時間：第一次開庭前以書面形式提出；若是在第一次開庭后得知回避原因，則可以在最后一次開庭審理終結(jié)前提出?！饣乇軟Q定：由仲裁委員會作出三、仲裁的審理四、仲裁裁決★相關(guān)鏈接：臨時性的保全措施♀為了保護一方當事人利益，可根據(jù)仲裁案件當事人的申請，就有關(guān)當事人的財產(chǎn)采取臨時性強制措施，以保證將來作出的裁決能夠得以執(zhí)行?！庖话愣?，采取強制措施應(yīng)具備以下條件：①仲裁案件的當事人應(yīng)提出申請：與訴訟保全不同，仲裁機構(gòu)不會主動作出保全措施；②申請保全措施應(yīng)有正當理由；③申請人要提供擔保：避免保全措施的濫用；不提供擔保的則駁回申請?！庑枳⒁猓簯?yīng)由仲裁機構(gòu)轉(zhuǎn)交法院作出并執(zhí)行。國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行——是指法院或其他法定的有權(quán)機關(guān)承認國際商事仲裁裁決的約束力并予以強制執(zhí)行的制度。（一）對國內(nèi)仲裁裁決的執(zhí)行向法院提出申請（被申請人住所地或財產(chǎn)所在地中級法院）→審查仲裁協(xié)議與裁決→發(fā)布執(zhí)行命令，予以強制執(zhí)行。根據(jù)我國《民事訴訟法》259條：被申請人提出證據(jù)證明仲裁有下列情形之一，經(jīng)法院組成合議庭審查核實，第四節(jié)國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行裁決不予執(zhí)行：①當事人在合同中沒有訂立仲裁條款或事后沒有達成書面仲裁協(xié)議；②被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；③仲裁庭的組成或者仲裁程序與仲裁規(guī)則不符的；④裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。（二）對外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行1958年《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》（《紐約公約》）：目前有關(guān)承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的一個最全面、最有影響的國際公約；我國1986.12.2加入★相關(guān)鏈接：我國對《紐約公約》的保留我國在加入《紐約公約》時，提出了兩項保留：♀一是，僅適用于締約國間作出的裁決；♀二是，只適用于商事法律關(guān)系所引起的爭議的裁決。根據(jù)各國立法，目前承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的程序規(guī)則主要有三種：1、將外國裁決作為司法判決意大利、西班牙、葡萄牙、土耳其、東歐一些國家、埃及、伊朗、菲律賓、泰國、印度、拉丁美洲的大多數(shù)國家等該裁決在作出國是可執(zhí)行的→執(zhí)行地國法院審查后予以確認→簽發(fā)執(zhí)行令→予以強制執(zhí)行2、將外國裁決作為合同之債主要是英美法系國家理論根據(jù)：