第一章民法概述(一)

授課教師：法律系閆兵DepartmentofLaw第一編民法總論民法學緒論一、學習民法學的意義是法學的基礎生活中離不開民法對司法考試、研究生入學考試、公務員考試等的重要意義法官、檢察官、律師、法律顧問等法律職業(yè)的重要意義二、民法學的內(nèi)容和體系三、學習民法學的方法（一）有意識地通過各種途徑培養(yǎng)起自己對民法的強烈興趣談資；討論；影視中的法律；生活中的民法；法制頻道的節(jié)目；解決村里或社區(qū)中的民法問題（二）要有強烈的方法意識比如，民法案例分析的基本方法：法律關系分析法、請求權基礎分析法1、法律關系分析法第一步：是否存在法律關系如：戀人之間、朋友之間、師生之間、學校和教師、學生之間、好意司睡者之間、好意同乘者之間第二步：存在的是何種性質(zhì)的法律關系如：承攬關系？幫工關系？雇傭關系？勞動關系？2、請求權基礎分析法:以請求權基礎為出發(fā)點分析案件。請求權基礎是指支持一方當事人向他方當事人提出主張的法律規(guī)范。請求權基礎體系王澤鑒的分類：（1）合同上給付請求權；（2）返還請求權；（3）損害賠償請求權；（4）補償及求償請求權；（5）支出費用償還請求權；（6）不作為請求權。（三）熟悉法律概念（最基本的工作）

1.理解記憶、舉例說明

2.分解法律概念，即將概念分解為若干要素予以掌握

3.比較相近概念之異同

4.借助實例去理解法律概念（四）弄清法律體系1.概念體系2.立法體系3.制度體系（五）必須經(jīng)常關注實務發(fā)展必須關注最高人民法院公布的最新司法解釋甚至包括對個案的處理批復等。（六）多做案例分析，多關注典型案例，多記典型案例，注意舉一反三舉例：“二奶”遺贈糾紛案牛黃案（七）多觀察，多思考，多討論，從生活中學習民法（八）通過廣播節(jié)目、電視節(jié)目、網(wǎng)絡學習民法經(jīng)濟與法、今日說法、法庭內(nèi)外、大家看法網(wǎng)絡版（九）勤做筆記（十）多實踐，多應用依法維護合法權益舉例：思考：發(fā)生一起交通事故，受害人當場死亡。肇事方和受害方各應做哪些工作以維護自身的合法權益？受害方1、收集肇事方駕駛證信息、行駛證信息（二者常常不一致，特別是單位情況）2、收集車輛保險信息、財產(chǎn)與收入情況（不能對肇事人配偶工資進行保全）信息3、調(diào)查肇事方住所地（涉及訴訟地的選擇，如，北京人開車在山東撞傷人，兩地法院均有管轄權，如選擇在北京訴訟，賠償標準高，但訴訟成本也高。）肇事方1、立即停車，保護現(xiàn)場，立即搶救傷員，迅速報警（涉及是否構罪、刑罰幅度和是否自首）2、收集受害人家庭情況信息，如農(nóng)戶還是城鎮(zhèn)戶（固定證據(jù)，防止其惡意改變，可通過交警處理檔案查詢，也可委托律師到其老家、單位等調(diào)查收集證據(jù)）3、調(diào)查受害方工作情況（涉及誤工費，如行政事業(yè)單位一般不會因事故受傷而扣發(fā)工資）4、調(diào)查受害人有無合法配偶（婚姻是否有效，涉及賠償請求權人和賠償數(shù)額）、婚生與非婚生子女山西省2009年人身損害賠償標準1、城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為13119.1元2、城鎮(zhèn)居民人均消費性支出8807元3、農(nóng)村居民人均純收入4097.2元4、農(nóng)村居民人均生活消費支出3098元5、城鎮(zhèn)單位在崗職工平均工資25825元一、死亡賠償金：1、城鎮(zhèn)：13119元×20年=262380元；2、農(nóng)村：4097元×20年=81940元；三、被撫養(yǎng)人生活費：1、城鎮(zhèn)居民：8807元×（需要扶養(yǎng)年限）×（應承擔份額）=（）元。2、農(nóng)村居民：3098元×（需要扶養(yǎng)年限）×（應承擔份額）=（）元。四、喪葬費：25828元÷12個月×6個月=12914元。依法防范法律風險舉例：假設一個做生意的朋友因資金周轉(zhuǎn)困難向你借20萬，你該怎么做？此類風險主要來自：a、破產(chǎn)；b、反目考慮：欠條？借條？抵押、質(zhì)押要注意什么？保證擔保要注意什么？考慮時效的保全。注意還款期限和利息的約定。緊答應，慢行動，做調(diào)查（利用民間借款的實踐性）——先小人，后君子農(nóng)村工作中用法舉例：1、繼承問題：某老伯找到你，想請你給他代書一份遺囑，你應注意什么?形式上：利害關系、見證人、簽字（遺囑人也要簽字，不要用蓋章代替）、注明年、月、日，如涉及房產(chǎn)，應公證。“外婆留下遺囑沒公證，外甥繼承房產(chǎn)只好告老媽”內(nèi)容上：遺產(chǎn)范圍必留份（特別注意胎兒、未成年子女、殘疾人、精神病人、老人——老弱病殘孕）（十一）有意識地運用民法制度和理論認識、分析社會現(xiàn)象舉例說明（1）與征地相關的上訪問題（2）“小產(chǎn)權房”問題（3）退彩禮問題征收出讓禁止城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)集體所有土地使用權的直接出讓《城市房地產(chǎn)管理法》第8條：“城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體所有的土地，經(jīng)依法征用轉(zhuǎn)為國有土地后，該幅國有土地的使用權方可有償出讓。”根據(jù)《土地管理法》第47條，征收土地的，按照被征收土地的原有用途給予補償。征收耕地，用地者需支付、繳納下列費用：

(1)土地補償費。為該耕地被征收前3年平均產(chǎn)值的6—10倍。

(2)安置補助費。每一個需要安置的農(nóng)業(yè)人口的安置補助費，為該耕地被征收前3年平均年產(chǎn)值的4—6倍。但是每公頃被征收耕地的安置補助費，最高不得超過被征收前3年平均年產(chǎn)值15倍。

(3)新菜地開發(fā)建設基金。

(4)被征收土地上的附著物和青苗補助費。 安置補助費可以增加，但是，土地補償費和安置補助費的總和不得超過土地被征收前3年平均年產(chǎn)值的30倍。第一章民法概述第一節(jié)民法的概念第二節(jié)民法的調(diào)整對象第四節(jié)民法的性質(zhì)第三節(jié)民法的調(diào)整方法第五節(jié)民法與相關法律部門的區(qū)別第六節(jié)民法的淵源第七節(jié)民法體系與民法學體系第八節(jié)民法的適用范圍第九節(jié)民法的歷史沿革第十節(jié)民法的基本原則第一節(jié)民法的概念一“民法”的詞源

羅馬法：市民法（JusCivile）DriotCivil（法語）CivilLaw（英語）B?regrliches

Recht（德語）BuregerlyRegt（荷蘭語）“民法”（日本語）“民法”（漢語）《尚書·湯誥》：“咎單作明居”《尚書·孔氏傳》：

“咎單，臣名，主土地之官，作明居民法一篇，亡?！盝ustitia

（朱斯提提亞）：古羅馬正義女神名字JusJusticeJusticer

Justitia二民法的概念《民法通則》第2條：

“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系與人身關系?！薄逗贤ā返?條：

“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”學理上的表述有多種，例如：

“民法是以確立主體平等為基本方法，調(diào)整私人之間（包括私團體和其他團體基于私人地位）的人身關系與財產(chǎn)關系的法律規(guī)范的總稱?！比?、民法概念的區(qū)分（一）實質(zhì)民法與形式民法實質(zhì)民法：凡以民法之方法，調(diào)整民法之對象者（與其形式無關）形式民法：以“民法”或“民法典”命名者。民法典：按照一定的體系結(jié)構將各項基本的民事法律制度加以系統(tǒng)編纂從而形成的規(guī)范性文件。（二）廣義民法與狹義民法廣義民法：與“民商合一”體例相聯(lián)系，與“私法”同義。狹義民法：與“民商分立”體例相聯(lián)系，為“私法”之一部。1、

民法與民法學是兩個性質(zhì)不同的概念。2、

民法是指民法規(guī)范的總稱，或指作為一個部門法的民法，也可能是指某個單行民法規(guī)范。第一章（三）民法與民法學民法：一國法律體系中獨立的法律部門，所涉及之范圍較窄。民法學：以民法為研究對象的科學，所涉及之范圍較寬。3、

民法學是研究民法規(guī)范及有關學理的一門法律科學。4、民法是由國家強制力保證實施的。民法學只是一種學說，不具有國家強制力。5、

民法與民法學互有聯(lián)系互有影響，二者是相輔相成，相互促進的。第一章第二節(jié)民法的調(diào)整對象一、民法調(diào)整對象概述不同性質(zhì)、特點不同的調(diào)整方法二、民法調(diào)整的人身關系（一）人身與人身關系人格：人之所以為人的基本利益要素。如：生命、健康、肖像、名譽、隱私等身份：人的社會地位或者家庭地位。如：榮譽、父母、子女、夫妻等人身關系：基于人格與身份所發(fā)生的法律上的權利、義務關系。決定法律

社會關系調(diào)整(二)民法調(diào)整的人身關系的特點1.主體地位平等2.與人身不可分離3.不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益4.民法確認人身關系，用民事方法保護人身關系第一章三、民法調(diào)整的財產(chǎn)關系（一）財產(chǎn)與財產(chǎn)關系財產(chǎn)：人體之外的，具有經(jīng)濟價值的，可得支配的事物。有形財產(chǎn)：物無形財產(chǎn)：著作、專利、商標、商號、商業(yè)秘密等財產(chǎn)關系：基于財產(chǎn)的支配與流轉(zhuǎn)而形成的具有權利、義務內(nèi)容的關系。財產(chǎn)支配關系：生產(chǎn)、消費中人們之間的關系（靜態(tài)）財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系：交換、分配中人們之間的關系（動態(tài)）（二）民法調(diào)整的財產(chǎn)關系1、民法調(diào)整的財產(chǎn)關系是具體的經(jīng)濟關系2、民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系3、民法調(diào)整以平等自愿為基礎的財產(chǎn)關系第三節(jié)民法的調(diào)整方法平等一、確立、維護平等地位自愿、自治二、尊重意思自治權利——義務三、保障權利本位四、以責任方式救濟權利責任救濟回復行為模式

總結(jié)：

民法調(diào)整方法的“行為模式”與“救濟模式”救濟模式一、民法是調(diào)整市民社會關系的法第四節(jié)民法的性質(zhì)1、社會可以分為政治社會與市民社會，民法是調(diào)整市民社會關系的法2、從社會發(fā)展歷史看，“民法”不僅源于羅馬“市民法”，而且市民社會的存在及發(fā)達程度決定民法的存在及發(fā)達程度古羅馬歐洲中世紀資本主義日本前蘇聯(lián)、東歐社會主義國家我國解放后至改革開放前；改革開放至1992年；1992年后3、我國民法調(diào)整的平等社會關系，就是市民社會關系民法中的“民”不是公民，而是市民，具有自利性。

二、民法原則上是私法1、私法學說的起源古羅馬，烏爾比安：公法“有關羅馬國家的穩(wěn)定”；

私法“涉及個人的福利”。

2、民法是私法，決定于民法調(diào)整對象的性質(zhì)社會關系市民社會——政治國家個人利益社會利益自治強制3、民法是私法，體現(xiàn)在民法的調(diào)整方法上權利本位社會本位私法公法界定彼此關系4、認識民法是私法的意義4、認識民法是私法的意義（1）正確選擇市民社會關系的法律調(diào)整部門調(diào)整對象的性質(zhì)調(diào)整方法法律部門（2）有助于強化對于民事權利的保護私法權利本位（3）有助于處理好民法與其他法律部門之間的關系私法公法權利權力保護私權，限制公權列寧：我們不承認任何“私法”，在我們看來，經(jīng)濟領域中的一切都屬于公法范圍，而不屬于私法范圍。三、民法為權利法

私權神圣包括人格權神圣、財產(chǎn)權神圣和契約神圣三個基本點權利的主體（自然人、法人及其他主體）行使權利的方法（法律行為和代理）民事權利的種類（物權、債權、人身權、知識產(chǎn)權、繼承權等）權利的保護方法（民事責任）權利保護的時間（訴訟時效）

權利的設定都有雙重的意義：其一，它劃定了政治國家不得隨意進入的空間其二，它劃定了其他市民不得隨意進入的空間

西方人一手一部圣書：一部書是《圣經(jīng)》，以求心靈的凈化、精神的寄托；另一部書是《民法典》，以求財產(chǎn)的安全、人格尊嚴的保障。

馬克思：民法是人民自由的圣經(jīng)。

孟德斯鳩：“在民法慈母般的眼里，每一個人就是整個國家。”

梅因：一個國家文明的高低，看它的民法和刑法的比例就知道。大凡半開化的國家，民法少而刑法多；進化的國家，民法多而刑法少。四、民法是市場經(jīng)濟的基本法第一，民法的私權神圣、意思自治、平等公平、誠實信用和禁止權利濫用等項原則最適應市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，是規(guī)范市場活動的基本法律準則；第二，民法的民事主體制度，是規(guī)范市場經(jīng)濟主體的基本法律制度；第三，民法的物權制度和知識產(chǎn)權制度是保障市場經(jīng)濟主體支配其有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的基本法律制度；第四，民法的合同制度是規(guī)范市場交易行為的基本法律制度；第五，民法的民事責任制度和債的擔保制度是維護市場交易安全的基本法律制度。第一編民法總論第一分編緒論第五節(jié)民法與相關法律部門的區(qū)別一、民法與經(jīng)濟法的區(qū)別資本主義國家：經(jīng)濟法以國家對于自由經(jīng)濟的干預為背景社會主義國家：經(jīng)濟法以計劃經(jīng)濟體制為背景（一）調(diào)整對象不同市場機制（供求法則）驅(qū)動個人利益（形成意思）平等自主行為民法調(diào)整

有悖于社會經(jīng)濟秩序經(jīng)濟法調(diào)整（二）調(diào)整方法不同意思自治確認市場經(jīng)濟關系塑造影響（三）法律本位不同“外部調(diào)控”權利本位社會本位二、民法與勞動法的區(qū)別勞動合同用人單位——勞動者勞動者利益保護（一）法律關系主體不同（三）法律規(guī)范的性質(zhì)不同民法：側(cè)重于“一般”合同的自愿訂立、誠信履行，并不強調(diào)勞動合同的特殊性。勞動法：強調(diào)勞動合同的特性，側(cè)重于勞動者利益的保護。民法：側(cè)重于任意性，強調(diào)自治。勞動法：側(cè)重于強制性。強勢———弱勢（二）法律關系的性質(zhì)不同請思考：雇傭關系與勞動關系有何區(qū)別？1、二者的主體不同勞動關系：一方必須是用人單位（在中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和個體工商戶）而雇傭關系：雙方都是自然人或是自然人的集合

2、二者所屬法律部門不同勞動關系：屬于勞動法和《勞動合同法》調(diào)整，是社會法的一個分支雇傭關系：是一種民事關系，受民法和合同法的調(diào)整，是民法的一部分

3、二者遵守的原則不同勞動關系：意思自治和強制相結(jié)合的雙重原則雇傭關系：雙方遵守意思自治的原則

4、解決糾紛的途徑不同勞動關系：勞動爭議仲裁前置程序雇傭關系：可以直接向法院起訴5、勞動者因工作遭受傷害事故請求賠償?shù)姆梢罁?jù)不同勞動關系：《工傷保險條例》雇傭關系：《民法通則》、《民法通則意見》、《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》三、商法與民法的關系（一）相同點1、同屬私法2、調(diào)整對象的平等性3、某些原則的同一性

民法學（二）區(qū)別1、產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎不同（1）民法：商品經(jīng)濟（2）商法：市場經(jīng)濟2、價值追求不同（1）民法：公平利益平衡（2）商法：效益保護營利3、歷史發(fā)展不同（1）民法：古羅馬法（2）商法：中世紀商人習慣法到成文法4、規(guī)范的性質(zhì)不同

（1）民法：民族性固有性

（2）商法：國際性多變性5、調(diào)整對象不同

（1）民法：除商品經(jīng)濟關系外，還調(diào)整其他民事關系包括人身關系。

（2）商法:只調(diào)整商品經(jīng)濟關系，不調(diào)整其他民事關系。

6、對商品經(jīng)濟的調(diào)整上

（1）民法：不分商人、非商人，對商品經(jīng)濟、市場經(jīng)濟進行一般法律調(diào)整。

（2）商法：從商個人、商法人的營業(yè)角度對市場經(jīng)濟關系進行法律調(diào)整。第六節(jié)民法的淵源一、民法淵源的含義淵源：法的表現(xiàn)形式民法的淵源：民法的表現(xiàn)形式二、民法淵源的具體種類（一）制定法1、憲法中的民法規(guī)范討論：憲法的司法化問題2、民事法律我國民法的主要表現(xiàn)形式3、其他法律中的民法規(guī)范4、行政法規(guī)6、行政規(guī)章5、地方法規(guī)（二）對民法規(guī)范的解釋性文件司法解釋相關知識簡介：1、重要性2、最高人民法院司法解釋的相關法律依據(jù)（1）《人民法院組織法》（2）《全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋工作的決議》（3）最高人民法院《關于司法解釋工作的規(guī)定》

3、2007年3月23日公布的最高人民法院《關于司法解釋工作的規(guī)定》內(nèi)容舉要：第二條人民法院在審判工作中具體應用法律的問題，由最高人民法院作出司法解釋。第四條最高人民法院發(fā)布的司法解釋，應當經(jīng)審判委員會討論通過。第五條最高人民法院發(fā)布的司法解釋，具有法律效力。

第六條司法解釋的形式分為“解釋”、“規(guī)定”、“批復”和“決定”四種。第二十五條司法解釋以最高人民法院公告形式發(fā)布。

司法解釋應當在《最高人民法院公報》和《人民法院報》刊登。

司法解釋自公告發(fā)布之日起施行，但司法解釋另有規(guī)定的除外。

第二十七條司法解釋施行后，人民法院作為裁判依據(jù)的，應當在司法文書中援引。

人民法院同時引用法律和司法解釋作為裁判依據(jù)的，應當先援引法律，后援引司法解釋。

第二十九條司法解釋的編纂由審判委員會決定，具體工作由研究室負責，各審判業(yè)務部門參加。

第三十條司法解釋需要修改、廢止的，參照司法解釋制定程序的相關規(guī)定辦理，由審判委員會討論決定。

第三十一條本規(guī)定自2007年4月1日起施行。1997年7月1日發(fā)布的《最高人民法院關于司法解釋工作的若干規(guī)定》同時廢止。

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關于以侵犯姓名權的手段侵犯憲法保護的公民受教育的基本權利是否應承擔民事責任的批復》已于２００１年６月２８日由最高人民法院審判委員會第１１８３次會議通過。現(xiàn)予公布，自２００１年８月１３日起施行。

２００１年７月２４日

最高人民法院關于以侵犯姓名權的手段侵犯憲法保護的公民受教育的基本權利是否應承擔民事責任的批復

（２００１年６月２８日最高人民法院審判委員會第１１８３次會議通過法釋〔２００１〕２５號）山東省高級人民法院：

你院〔１９９９〕魯民終