建筑工程合同法規(guī)

建筑工程合同法規(guī)

中國環(huán)境管理干部學院張濤合同是具有平等主體資格的當事人之間設立、變更或者終止權利義務的協(xié)議。建設工程合同，也稱建設工程承包合同，是指勘察單位、設計單位、施工單位為建設單位完成某項工程項目的勘察、設計、施工工作，建設單位接收工作成果并支付相應價款的協(xié)議。合同建設工程合同的類型

1、按工程建設階段分類：a.建設工程勘察合同。建設工程勘察，是指根據(jù)建設工程的要求，查明、分析、評價建設場地得地質、地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設工程勘察文件的活動。b.建設工程設計合同。建設工程設計，是指根據(jù)建設工程得要求，對建設工程所需的技術、經(jīng)濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證、編制建設工程設計文件的活動。c.建設工程施工合同。建設工程施工，是指根據(jù)建設工程設計文件的要求，對建設工程進行新建、擴建、改建得活動。2、按承發(fā)包方式分類：建設工程總承包合同：是發(fā)包人與總承包人之間的權利和義務關系；建設工程分包合同：是總承包單位和分包單位之間得權利和義務關系。3、按工程計價方式分類：a.總價合同：也稱約定總價合同或包干合同，一般要求投標人按照招標文件的要求報一個總價，在這個價格下完成合同規(guī)定的全部項目。b.單價合同：承包單位在投標時按招標文件就分部分項目工程所列出的工程量表來確定各分部分項工程費用的合同類型。c．成本加酬金合同：發(fā)包人向承包人支付實際工程成本中的直接費，按事先協(xié)議好的某一種方式支付管理費及利潤得一種合同方式。分部建筑工程土建電氣地基主體設備基礎分項★當準備發(fā)包的工程項目內容和設計指標一時不能十分確定時，或是工程量可能出入較大，則以采用單價合同形式為宜。★對工程內容及其技術經(jīng)濟指標尚未完全確定而又急于上馬的工程或是風險很大的工程可以采用成本加酬金合同。其缺點是發(fā)包人對工程造價不易控制，而承包人在施工中也不注意精打細算，因為按照一定比例提取管理費及利潤，往往成本越高，管理費及利潤也就越高。訂立建設工程合同的原則

1、合法原則?！逗贤ā返谄邨l規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！?、平等、自愿的原則?！逗贤ā返谌龡l、第四條分別規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加于另一方”“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預”。3、公平、誠實信用的原則?！睹穹ㄍ▌t》第四條規(guī)定：“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！庇喠⒔ㄔO工程合同的形式和程序

1、形式：建設工程合同具有標的額大、履行時間長、不能及時清結等特點，因此應當采用書面形式?！飳τ行┙ㄔO工程合同，國家有關部門制定了統(tǒng)一得示范文本，訂立合同時可以參照相應的示范文本。（合同的示范文本，實際上就是含有格式條款的合同文本）采用示范文本或其他書面形式訂立的建設工程合同，在組成上并不是單一的，凡能體現(xiàn)招標人與中標人協(xié)商一致協(xié)議內容的文字材料，包括各種文書、電報、圖標等，均為建設工程合同文件。2、程序：要約邀請-要約-承諾-簽訂合同。詳見P128★掌握要約與要約邀請的區(qū)別

要約：意思表示的內容具體、明確、完整，提出簽訂合同的條件。要約邀請：意思表示的內容不具體、不明確，反映的是簽訂合同的意向，未提出簽訂合同的條件。某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關事宜。”農(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責果品公司違約，并向法院起訴。某果品公司發(fā)出的是要約邀請還是要約？思考……一般合同應當具備的主要條款

1.當事人的名稱（或姓名）和住所。2.標的。合同權利和義務共同指向的對象。3.數(shù)量。4.質量。5.價款或者報酬。6.履行期限、地點和方式。7.違約責任（支付違約金、賠償損失等）。建設工程合同應當具備的主要條款

（在一般合同的基礎上）勘察、設計合同應具備的條款：提交有關基礎資料和文件（包括概預算）的期限；勘察或者設計的質量要求；勘察或者設計費用；其他協(xié)作條款。建設施工合同應具備的條款：工程范圍；建設工期；中間交工工期的開工和竣工日期；工程質量等級；合同價；技術資料交付時間；材料和設備供應責任；撥款和結算；竣工驗收；質量保修范圍和質量保證期；雙方互相協(xié)作條款。建設工程合同的效力合同成立和合同生效的區(qū)別：

合同成立，是指訂約合同當事人就合同的主要條款協(xié)商一致。協(xié)商一致，即指當事人之間的意思表示一致，也稱合意。從成立的含義可看出，成立是當事人意思表示一致的一種事實狀態(tài)。合同生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當事人的法律效力，是法律對當事人的意思表示行為所作的肯定性評價及其產(chǎn)生的后果。建設工程合同生效的條件1、當事人不僅具有民事行為能力，而且還必須具有與簽訂建設工程合同相適應的締約能力。2、意思表示真實。3、不違反法律和社會公共利益。4、不違反建設工程的基本建設程序?？沙蜂N和無效建設工程合同1、可撤銷建設工程合同：是指雖然已經(jīng)成立，但違反合同生效條件，經(jīng)一方當事人要求，由法院或者仲裁機構確認后予以撤銷的建設工程合同。2、無效建設工程合同：雖然發(fā)包方與承包方訂立，但因違反法律規(guī)定而沒有法律約束力，國家不予以承認和保護，甚至要對違法當事人進行制裁的建設工程合同。建設工程合同的履行合同履行的原則：

1、實際履行原則：指當事人按照合同規(guī)定的標的完成合同義務的原則。其含義是：1)在合同履行中，要履行標的，不能用其他標的代替原合同標的。就是說，對于有效成立的合同，其標的規(guī)定是什么，義務人就應當履行什么。2)要實際履行標的，不能輕易地以違約金或賠償金代替履行標的。義務人如果不能按合同規(guī)定的標的給付，即使向對方償付了違約金或賠償金，也不能輕易免除其交付標的的義務。2、全面適當履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c以適當?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務的履行原則。合同履行的原則3、協(xié)作履行原則，是指合同各方在履行合同過程中，應當互諒、互助、盡可能為對方履行合同義務提供相應的便利條件。協(xié)作履行原則并不漠視當事人的各自獨立的合同利益，不降低債務人所負債務的力度。那種以協(xié)作履行為借口，加重債權人負擔，逃避自己義務的行為，是與協(xié)作履行原則相悖的。4、誠實信用原則，是合同法的基本原則，包括全面適當履行原則、協(xié)作履行原則。合同履行中的抗辯權

抗辯權，指當事人雙方在合同履行過程中，都應履行自己的義務，一方當事人不履行或者有可能不履行時，另一方當事人可以據(jù)此不履行自己的義務。1、同時履行抗辯權，指當事人履行合同義務沒有先后順序，應當同時履行，當對方當事人未履行合同義務時，一方當事人有拒絕履行合同義務的權利。2、異時履行抗辯權，指當事人雙方在合同中約定了債務履行的先后順序，當先履行的一方未按約定履行債務時；后履行的一方可拒絕履行其合同債務的權利。

合同履行中的抗辯權

3、不安抗辯權，也稱中止履行，是指當事人雙方在合同中約定了履行的先后順序，合同成立后，先履行債務的當事人掌握了后履行債務一方當事人喪失或者可能喪失履行債務的能力的確切證據(jù)時，暫時停止履行其到期債務的權利?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化；②轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。”合同履行的代位權債權人的代位權，指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬３闪⒕邆涞姆ǘㄒ簜鶆杖说∮谛惺沟狡趥鶆?；債務人怠于行使權利的行為對債權人造成損害；債權人有保全債權的必要。合同履行的撤銷權債權人的撤銷權，指債權人對于債務人危害其債權實現(xiàn)的不當行為，有請求人民法院予以撤銷的權利。

成立具備的法定要件：客觀方面，必須是債務人實施了一定的危害債權人的行為，因此，債權人才能行使撤銷權；主觀方面，債權人行使撤銷權一般要求債務人在實施危害債權的行為時其主觀上具有惡意。建設工程合同的變更事由

1、當事人協(xié)商一致變更合同。2、不可抗力情況的發(fā)生。3、重大誤解。4、顯失公平。5、國家修改基本建設計劃。6、情勢變更。建設工程合同變更程序和方式

1、承發(fā)包雙發(fā)協(xié)商同意變更合同的，適用訂立合同的程序。2、合同的變更按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理。這些批準、登記等法律手續(xù)，是合同變更生效的必備條件。3、協(xié)商變更合同，應當采用書面形式。4、建設工程合同的一方當事人有法律上的理由提出變更合同的請求而對方當事人予以拒絕或者未能滿足正當要求的，可以向人民法院或仲裁機構提起訴訟或者申請仲裁解決，請求變更。建設工程合同的解除

建設工程合同的解除，是指建設工程合同依法成立后開始履行之前或者未全部履行完畢之前，當事人根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定的條件和程序，消滅雙方的承包合同法律關系。1、約定解除：當事人通過行使約定的解除權或者通過協(xié)商一致而解除合同。2、法定解除：當具有了法律規(guī)定可以解除合同的條件時，當事人即可依法解除合同?！逗贤ā芬?guī)定了五種法定解除合同的情形：a、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；b、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；c、當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理的期限內仍未履行；d、當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的；e、國家取消基本建設計劃的，可以解除合同。建設工程合同解除的程序和方式

a、協(xié)商解除合同，采用書面形式。b、由于違約一方當事人期限內提出解除，期限屆滿權利消失。c、依法需報有關部門批準的，應按有關規(guī)定辦理手續(xù)。

建設工程合同解除的法律后果a、變更法律后果：合同的變更不具有溯及既往的效力。b、解除法律后果：未履行，不履行；已履行，停履行。建設工程合同的違約責任

1、承擔違約責任的條件：違約行為和行為人主觀上的過錯。2、承擔違約責任的原則：過錯責任原則；賠償實際損失原則。3、承擔違約責任的方式：a、支付違約金；b、賠償損失；c、定金制裁；d、強制履行；e、解除合同；f、修改、完善；g、修理或返工、重做；h、價格制裁。4、違約責任的免除：不可抗力事件發(fā)生后引起的三種法律后果：合同全部、部分或者不能按期履行。建設工程合同的索賠技巧1、正當?shù)乃髻r應及時提出。

2、做好充分的索賠準備工作。

3、索賠應做到有理有據(jù)。

4．做好索賠持久戰(zhàn)的準備。

建設工程合同的索賠技巧1、和解（協(xié)商）：是由爭議各方根據(jù)合同約定的違約責任和各方實際情況，自行協(xié)商而不需通過司法程序解決糾紛的方式，是糾紛常見的解決方式。但由于和解協(xié)議缺乏的法律約束力，有些人可能會出爾反爾，使和解結果成為一紙空文，延誤了糾紛的有效解決。2、調解：是由爭議各方選擇信任的第三方居中，就合同爭議進行調解處理。調解通常是以各方互諒互讓為原則進行。此方法解決糾紛的可能性較和解大一些，但由于調解協(xié)議與協(xié)商協(xié)議一樣不具有強制性效力，也使得糾紛的解決難盡人意。建設工程合同的索賠技巧3、仲裁：指爭議各方根據(jù)合同中的仲裁條款或者糾紛發(fā)生以后達成的仲裁協(xié)議，將爭議提交法定的仲裁機構，由仲裁機構依據(jù)仲裁規(guī)則居間進行居中調解，依法做出裁定的方式。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁。并可根據(jù)生效的仲裁協(xié)議申請強制執(zhí)行。4．訴訟：訴訟是解決合同爭議的最后方式。是指人民法院根據(jù)爭議雙方的請求、事實和法律，依法做出裁判，藉此解決爭議的方式。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。建設工程合同的索賠技巧5、訴訟時效和仲裁時效的計算：a、追索工程款、勘察費、設計費，仲裁和訴訟時效期間均為2年，從竣工之日起計算，雙方對付款時間有約定的，從約定的付款期限屆滿之日起計算。b、追索材料款、勞務款、仲裁和訴訟時效期間亦為2年，從雙方約定的付款期限屆滿之日起計算；沒有約定的，從購方驗收之日起計算，或從勞務工作完成之日起計算。c、出售質量不合格的商品未聲明的，仲裁和訴訟時效期間為1年，從商品售