法律基礎(民法7：債權)

法律基礎主講：林瑞青副教授第九講民法7:債權第一節(jié)債的概述

一、債的概念

債是按合同約定或依法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。其含義：債是民事主體間以權利義務為內(nèi)容的法律關系債是特定當事人之間的法律關系債是按合同或法律規(guī)定而發(fā)生的法律關系二、債的要素債的主體：債的當事人——債權人、債務人債的內(nèi)容：主體間的權利與義務——債權、債務債的客體：債權債務共同指向的對象第一節(jié)債的概述第二節(jié)債的發(fā)生原因

債的發(fā)生原因，又稱債的發(fā)生根據(jù):一是基于合同;二是基于法律規(guī)定。主要有合同、不當?shù)美?、無因管理、侵權行為等一、合同

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同之債是當事人據(jù)其利益依其意思自行設定的，故合同之債屬于意定之債。

第二節(jié)債的發(fā)生原因關于合同：

合同在現(xiàn)實生活中無處不在：買賣購物、用水電煤氣、借款租賃、承攬、保管、雇傭、勞動等等；而且多為口頭合同，書面合同比例很小。合同在現(xiàn)實生活中非常重要，如果大家想了解更多合同技巧，避免在生活中掉進合同陷阱，請選修每學期均開設的《實用合同技巧》課程

三、無因管理

指無法定或約定的義務，為避免他人利益受損失而對他人的事務進行管理或服務的行為。無因管理為法律規(guī)定的債的發(fā)生原因。第二節(jié)債的發(fā)生原因四、不當?shù)美?/p>

指無合法根據(jù)而獲利益，卻使他人利益受到損害的事實。發(fā)生不當?shù)美螅驮诋斒氯酥g產(chǎn)生不當?shù)美畟?。第二?jié)債的發(fā)生原因五、侵權行為

指不法地侵害他人的合法權益應負民事責任的行為。因侵權行為的實施在受害人與侵害人間形成債權債務關系，侵權行為也是債的發(fā)生原因。六、其他原因

拾得遺失物、締約過失、遺贈、見義勇為等

第二節(jié)債的發(fā)生原因第三節(jié)債的履行一、債的履行的概念

指債務人按合同約定或法律規(guī)定履行其義務?？煞譃橥耆_履行、不適當履行和不履行。

不適當履行包括履行遲延、受領遲延和加害履行二、債的適當履行主體適當標的適當期限適當?shù)攸c和方式適當方式適當?shù)谌?jié)債的履行三、雙務合同履行中的抗辯權

指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。包括同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權

第三節(jié)債的履行1.同時履行抗辯權

指雙務合同的當事人在無先后履行順序時，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務之權利。構成要件：

1.須由同一雙務合同互負債務

2.須雙方互負的債務均已屆清償期

3.須對方未履行債務或未提出履行債務

4.須對方的對待給付是可能履行的適用范圍：

買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險、雇傭、勞動等雙務合同第三節(jié)債的履行2.不安抗辯權

指先給付義務人在有證據(jù)證明后給付義務人的經(jīng)營狀況嚴重惡化，或轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，或謊稱有履行能力的欺詐行為，以及其他喪失或可能喪失履行債務能力的情況時，可中止自己的履行；后給付義務人接收到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復履行能力或未提供適當擔保的，先給付義務人可以解除合同成立的條件：雙方當事人因同一雙務合同而互負債務后給付義務人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險第三節(jié)債的履行不安抗辯權的行使：

為兼顧后給付義務人利益，便于他能及時提供適當擔保，先給付義務人行使不安抗辯權的，應及時通知后給付義務人，該通知內(nèi)容包括中止履行的意思表示和指出后義務人提供適當擔保的合理期限。行使不安抗辯權的先給付義務人并負有舉證后給付義務人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險的義務。不安抗辯權的效力：

先給付義務人中止履行先給付義務人解除合同第三節(jié)債的履行3.先履行抗辯權

指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求；先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。成立要件：

須雙方當事人互負債務兩個債務須有先后履行順序，至于該順序是當事人約定的，還是法律直接規(guī)定的，在所不問先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨

第三節(jié)債的履行先履行抗辯權的效力：先履行抗辯權的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可一時中止履行自己債務的效力，對抗先履行一方的履行請求，以此保護自己的期限利益、順序利益，在先履行一方采取了補救措施、變違約為適當履行的情況下，先履行抗辯權消失，后履行一方須履行其債務。先履行抗辯權的行使不影響后履行一方主張違約責任

第三節(jié)債的履行第四節(jié)債的保全指債權人為防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權，對債的關系以外的第三人所采取的保護債權的法律措施。債的保全是債對于第三人發(fā)生的效力，亦即是債的對外效力的表現(xiàn)。它是債權人為確保其債權的實現(xiàn)，而防止債務人財產(chǎn)不當減少的一種手段。

1.債權人的代位權

指債權人為了保全其債權，而于債務人怠于行使自己的權利而害及債權人債權實現(xiàn)時，得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。債權人代位權成立的要件

須債務人對第三人享有權利并怠于行使其權利須債務人履行債務遲延。即債務人于履行債務的期限屆滿而未履行債務須債權人有保全債權的必要。即債務人怠于行使權利害及債權，使債權人的債權有不能實現(xiàn)的危險

第四節(jié)債的保全債權人代位權的行使

應由債權人以自己的名義行使;并且凡債務人的債權人,只要符合債權人代位權的成立條件，均享有代位權債權人代位權行使的效力

債權人代位權行使的效果直接歸屬于債務人債權人代位權的行使系代債務人行使對第三人的權利，于此情形下第三人的地位不能較債務人自己行使權利時不利債權人行使代位權是代債務人行使權利，因行使代位權所得的財產(chǎn)為債務人的一般財產(chǎn)，所以債權人不能優(yōu)先受償，非經(jīng)債務人同意也不能直接以代受領的財產(chǎn)受償?shù)谒墓?jié)債的保全2.債權人的撤銷權

指當債務人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權實現(xiàn)時，債權人為保全債權得請求法院予以撤銷該行為的權利。它是為防止因債務人的責任財產(chǎn)減少而致債權不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。債權人撤銷權的成立條件：

1.債務人實施了危害債權的行為

2.債務人與第三人主觀上有惡意債權人撤銷權的行使：債權人的撤銷權由債權人行使。凡于債務人為有害債權行為前有效成立的債權，債權人均可行使撤銷權。債權人撤銷權行使的效力：撤銷效力依判決撤銷而發(fā)生效力，效力及于債務人、受益人及債權人

第四節(jié)債的保全第五節(jié)債的擔保

指法律為保證特定債權人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務人履行義務、債權人實現(xiàn)權利的制度。債的擔保一般具有平等性、自愿性及從屬性特點

1.債的擔保的形式

人的擔保——指以第三人的信用保證債的履行的擔保方式。即保證擔保,由保證人以自己的信用擔保債務人履行債務的擔保（一般擔保、連帶責任擔保）物的擔?！钢苯右砸欢ǖ呢斘飦碜鱾鶛鄵５膿７绞剑ǖ盅?、質(zhì)押、留置，見第8講：民法物權）金錢擔?！负贤斒氯思s定的，為確保合同的履行，由一方當事人預先支付給另一方一定款項（定金）第五節(jié)債的擔保

2.保證保證合同的成立：

保證由保證人與債權人訂立保證合同保證人與債權人可就單個主合同分別訂立保證合同，也可協(xié)議在最高債權額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或某項商品交易合同訂立一個保證合同保證合同應當采用書面形式第五節(jié)債的擔保

保證責任的免除和消滅：

保證期限屆滿而債權人未為請求時，保證責任免除債權人放棄物的擔保，在放棄權利的范圍內(nèi)保證責任免除主債務轉讓給第三人而未經(jīng)保證人同意的，保證人的保證責任免除保證合同解除或終止時，保證人的保證責任消滅主債務消滅，保證債務消滅。主債務因履行、抵銷、混同、免除等原因而消滅時，保證債務隨之消滅，保證人的保證責任當然消滅

第五節(jié)債的擔保

3.定金

定金罰則：交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，則收受定金的一方得沒收其定金而不予返還;收受定金的一方不履行合同時應當雙倍返還定金定金額度：不超過標的額的20%定金合同應采書面形式定金與訂金辨析定金與違約金在合同中的適用第五節(jié)債的擔保

1.債權讓與

指債權主體變更，債權人的債權由第三人承受，即第三人參與債的關系而成為新的債權人。債權讓與的要件：須當事人之間達成合意須有有效債權的存在須所讓與的債權具有可讓與性須通知債務人第六節(jié)債的轉移

2.債務承擔

指債務主體的變更，即在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下，原債務人的債務移轉于新債務人承擔。債務承擔的要件債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意債務承擔的效力

債務全部移轉的，承擔人取代原債務人的地位而為新債務人。原債務人脫離債的關系，而不再負擔債務。債務人的債務部分轉移給第三人的，第三人加入債，與原債務人共同承擔債務新債務人取得原債務人基于債權債務關系所享有的抗辯權

第六節(jié)債的轉移

3.債的概括承受

指債權債務一并轉移給第三人。主要有兩種情形：

合同的承受——指合同當事人一方將其在合同中的權利義務全部轉移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受權利和負擔義務。企業(yè)合并——企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔第六節(jié)債的轉移

第七節(jié)債的消滅

又稱為債的終止，是指債的關系當事人雙方間的權利義務于客觀上已不復存在。債的消滅的原因：

基于債的目的達到而消滅基于債的目的不能達到而消滅基于當事人的意思而消滅，如債務免除基于法律的直接規(guī)定

1.清償

指債務人按法律規(guī)定或合同約定向債權人履行義務。2.抵銷

指當事人雙方相互負給付義務，將兩項債務相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。抵銷要件:1.須雙方互負有債務，互享有債權

2.法定抵銷須雙方的給付為同種類，意定抵銷由當事人確定

3.須雙方的債務均屆清償期

4.須雙方的債務均為可抵銷的債務第七節(jié)債的消滅3.提存

指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物交提存機關,以消滅債務的行為。提存的要件

須有可提存的合法原因須經(jīng)法定程序提存的主體與客體適當提存的效力提存后，債因提存當然消滅，債務人不再負清償責任自提存之日起，5年內(nèi)債權人不領取的，喪失其所有權第七節(jié)債的消滅4.免除債務

指債權人免除債務人的債務而使債務消滅的意思表示。免除后，債務人不再負擔被免除的債務，債權人債權不再存在免除債務的效力：債務全部免除的，債即全部消滅;債務部分免除的，債即于免除的范圍內(nèi)消滅第七節(jié)債的消滅5.雙方協(xié)議：

雙方協(xié)議終止債的，債即因雙方的協(xié)議而消滅。但當事人終止債的協(xié)議，不得違反法律強行規(guī)定或禁止性規(guī)定6.解除合同:不論何種情形下，合同一經(jīng)解除，當事人間的債權債務即提前消滅

7.混同指債權與債務同歸于一人，而使債的關系消滅的事實。

第七節(jié)債的消滅某甲是某山區(qū)的農(nóng)民。某晚，一頭牛犢闖入某甲家院內(nèi)，并到院中牲口食槽內(nèi)吃草。某甲第二天發(fā)現(xiàn)后將牛犢喂養(yǎng)起來。過了一個月不見有人來尋，便于夜晚將牛犢牽往幾十公里外的牲口集市賣掉，得款700元。當某甲與買主正準備離開時，被失主發(fā)現(xiàn)。某甲開始時謊稱該牛是自己所有，后經(jīng)失主提出證據(jù)，不得不承認是自己拾得的。買主見牛犢不是甲所有，遂不愿購買，某甲將錢退還給買主，但仍不肯將牛犢返還失主。經(jīng)集市管理部門調(diào)解無效，失主向人民法院起訴返還牛犢。某甲辯稱自己并非偷盜，而且已經(jīng)喂養(yǎng)一月，即使返還，失主也應賠償自己的損失。選項中正確的是：（

）

A.

某甲的行為開始時屬于拾得遺失物

B.

其后某甲拒不返還牛犢，應作為侵權行為處理

C.

某甲必須返還牛犢

D.

某甲不得要求補償飼養(yǎng)費用和付出的勞務答案：ABCD侵權行為，不得要求補償飼養(yǎng)費用及勞務（若屬于無因管理，可要求支付必要費用）案例分析下列情形中，哪些不構成不當?shù)美?/p>

）

A.甲將乙丟棄