2023年東莞電大法專合同法形成性考核冊參考答案

《協(xié)議法》形成性考核冊參考答案（?？疲┳鳂I(yè)1：要約；承諾新要約；新要約諾成性協(xié)議；實踐性協(xié)議條件成就；條件成就法院；仲裁機構(gòu)二、不定項選擇題1、C2、A3、B4、D5、C6.BC7.ABD8.A9.ABCD10.BCD三、簡答題1.協(xié)議的一般條款涉及？根據(jù)我國《協(xié)議法》第12條規(guī)定，協(xié)議的一般條款有：1）當事人的名稱（姓名）和住所。2）標的3）數(shù)量4）質(zhì)量5）價款和酬金6）履行的期限，地點和方式7）違約責任2.效力待定的協(xié)議有哪些?答：1）限制行為能力人所訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的協(xié)議；2）無權(quán)代理人訂立的協(xié)議3）無處分權(quán)人訂立的協(xié)議；4）自己代理和雙方代理訂立的協(xié)議。3.簡述融資租賃協(xié)議的法律特性。1）融資租賃協(xié)議涉及兩個法律關系2）出租人須具有特定的資格3）購買的租賃物一般由承租人選定。4）融資租賃物一般是價值較高的動產(chǎn)5）通過“融物”來“融資”6）融資租賃協(xié)議是要式、諾成、有償協(xié)議。四、案例分析案例一：李某與張某與2023年5月4日簽訂一租賃協(xié)議，張某將自家的耕牛租于李某使用兩個星期。5月6日，李某提出要買下該耕牛；張某表達批準：雙方商定價格為1000元，并約定1個月后交付款項；且買方在未所有履行付款義務之前，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。5月15日該耕牛被雷劈死。問題：（1）本案中耕牛的所有權(quán)歸誰？（2）該耕牛意外的風險由誰承擔？（3）本案中買賣協(xié)議的生效時間和耕牛的交付時間分別是哪一天？（1）1）本案該耕牛的所有權(quán)歸屬張某。2）由于《協(xié)議法》第133條規(guī)定：“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！?）本案雙方約定買方在未所有履行付款義務之前，標的物的所有權(quán)屬于出賣人張某。（2）.該耕牛的意外風險由李某承擔。由于我國《協(xié)議法》第142條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北景父Ｔ?月6日協(xié)議訂立那天發(fā)生了擬制交付，交付完畢，風險也轉(zhuǎn)移李某。所以5月15日該耕牛被雷劈死的風險由李某承擔。（3）1）本案買賣協(xié)議的生效時間為5月6日，由于本案5月6日，李某提出要買下該耕牛；張某表達批準。雙方達成合意，協(xié)議成立生效。2）耕牛交付的時間為：5月6日，根據(jù)《協(xié)議法》第140條規(guī)定：“標的物在訂立協(xié)議之前已為買受人占有的，協(xié)議生效的時間為交付”。案例二.甲方在1月1日寫好了要約，但卻忘發(fā)了，他在l月3日才發(fā)出。甲方寫的要約沒有日期，到了1月10日才由郵局投到乙方的信箱。乙方11日才打開郵箱，看到要約。甲方規(guī)定的承諾期是15天。請問：(1)要約何時生效，依據(jù)是什么?(2)承諾期限從何時開始計算?依據(jù)是什么?(3)承諾期限的一天最后是哪一天?(4)承諾規(guī)定在承諾期間內(nèi)發(fā)出即可，還是規(guī)定承諾應在承諾期限內(nèi)送達?依據(jù)是什么?【參考答案】要約1月10日生效。由于根據(jù)《協(xié)議法》第十六條：“要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立協(xié)議，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的初次時間，視為到達時間?！北景讣椎囊s于1月10日到達乙方的郵箱。2）承諾期限從郵戳日1月3日為承諾期限的起算日?！秴f(xié)議法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。"3)甲方要約乙方在15天之內(nèi)答復，最后一天是18日。（計算公式是3加15）4)承諾應當在承諾期限內(nèi)送達?！秴f(xié)議法》第23條第1款規(guī)定：“承諾應當在要約擬定的期限內(nèi)到達要約人。"作業(yè)2：一．填空題：1.要約邀請；要約2.非格式條款；格式條款3.要式協(xié)議；不要式協(xié)議4.法院；仲裁機構(gòu)5.6個月；不定期租賃協(xié)議二.不定項選擇題1.BCD2.A3.B4.ABCD5.A6.BC7.ABD8.ABCD9.ABD10.AC三.簡答題1.導致協(xié)議變更、撤消的事由有哪些？答：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立協(xié)議②乘人之危訂立協(xié)議③因重大誤解而訂立協(xié)議④因顯失公平而訂立協(xié)議2.簡述協(xié)議權(quán)利義務終止的因素。答：《協(xié)議法》第91條規(guī)定：“有下列情形之一的，協(xié)議的權(quán)利義務終止：

（一）債務已經(jīng)按照約定履行；

（二）協(xié)議解除；

（三）債務互相抵銷；

（四）債務人依法將標的物提存；

（五）債權(quán)人免去債務；

（六）債權(quán)債務同歸于一人；

（七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。3.簡述供用電、水、氣、熱力協(xié)議的特性P158答：1）提供財產(chǎn)的一方主體具有社會性（公用事業(yè)）和特定性（壟斷公司），因而其提供的產(chǎn)品是公益性產(chǎn)品和壟斷產(chǎn)品。2）標的物不僅提供應經(jīng)營者，還提供應社會的各個方面。3）這類協(xié)議，本質(zhì)上是一種財產(chǎn)買賣協(xié)議。4）這類協(xié)議是連續(xù)性協(xié)議。5）這類協(xié)議一般采用格式條款協(xié)議發(fā)生達成協(xié)議。6）這類協(xié)議履行一般借助線路、管道進行，因而履行地點也不同一般。四.案例分析1.1.李華與劉鑫簽訂房屋買賣協(xié)議，將一幢房屋賣與劉鑫。雙方同時約定，一方違約定向?qū)Ψ街Ц顿彿?5%的違約金。但在交房前李華又與吳軍簽訂協(xié)議，將該房賣與吳軍，并與吳軍辦理了過戶登記手續(xù)。問題：1、李華和劉鑫、吳軍簽訂的協(xié)議效力如何？2、該房屋的所有權(quán)歸誰？3、劉鑫依據(jù)協(xié)議能采用什么措施？答：（1）李華與劉鑫只見到購房協(xié)議有效。李華和吳軍之間的購房協(xié)議有效。（2）該房屋的所有權(quán)屬于吳軍。由于房屋所有權(quán)的變更是以到房管部門辦理變更登記手續(xù)為準。本案李華與吳軍簽訂了協(xié)議，并與吳軍辦理的過戶登記手續(xù)。（3）劉鑫可以依據(jù)與李華之間的購房協(xié)議，追究李華的違約責任。根據(jù)《商品房買賣協(xié)議解釋》規(guī)定，買受人可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的補償責任。假如劉鑫沒有支付購房款，可以按照雙方協(xié)議規(guī)定規(guī)定李華支付購房35％的違約金。2.甲于2023年10月30日表達將贈與乙8000元，乙當場表達接受，且已于11月5日實際支付支付乙2023元，同年12月1日，乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙打成重傷。問題：（1）贈與協(xié)議是實踐性協(xié)議還是諾成性協(xié)議？該協(xié)議何時生效？（2）甲針對乙的行為可依據(jù)《協(xié)議法》采用什么措施？時效時多長？答：（1）贈與協(xié)議是屬于諾成性協(xié)議。根據(jù)《協(xié)議法》第185條規(guī)定：“贈與協(xié)議是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表達接受贈與的協(xié)議?！睆倪@一規(guī)定可以看出，贈予協(xié)議為諾成性協(xié)議。該協(xié)議10月30日生效。（2）A.甲針對乙的行為可依據(jù)《協(xié)議法》行使法定撤消權(quán)。根據(jù)我國《協(xié)議法》第192條的規(guī)定：“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤消贈與：1．受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親屬”。本案乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙打成重傷。符合甲行使法定撤消權(quán)的條件。B.時效為：1年。依據(jù)：《協(xié)議法》第192條第二款：“贈與人的撤消權(quán)，自知道或者應當知道撤消因素之日起一年內(nèi)行使?！弊鳂I(yè)三填空題1.要約；承諾2.單務協(xié)議；雙務協(xié)議3.條件成就；條件不成就4.1年；5年5.舊價格；舊價格二.不定項選擇題1.ABC2.D3.C4.C5.BCD6.ABC7.D8.BC9.A10BC三.簡答題：1.簡述要約的概念和成立要件。P14答：要約，又稱發(fā)價、發(fā)盤。要約是希望和別人訂立協(xié)議的意思表達。要約的構(gòu)成要件：1）要與是特定當事人以締結(jié)協(xié)議為目的的意思表達。2）要約應包含在被接受時受其約束的意旨。3）要約的必要內(nèi)容應當擬定，可以在當事人之間建立起債權(quán)債務關系。2.我國《協(xié)議法》規(guī)定的協(xié)議無效的法定情形有哪些？P48-P49協(xié)議無效的因素:1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立協(xié)議，損害國家利益。2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益〕3）以合法形式掩蓋非法目的4）損害社會公共利益 5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定無效的免責條款：《協(xié)議法》第53條規(guī)定：“下列免責條款無效：

（一）導致對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失導致對方財產(chǎn)損失的。3.簡述代位權(quán)與撤消權(quán)的區(qū)別。P70答:代位權(quán)：根據(jù)《協(xié)議法》第73條的規(guī)定，代位權(quán)是指債務人怠于新行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人導致?lián)p害的，債權(quán)人為了保護自己的債權(quán)以自己的名義向人民法院請求代位行使債務人的債權(quán)。代位權(quán)是債權(quán)人的一項實體權(quán)利，而不是債權(quán)人的代理權(quán)。撤消權(quán)：《協(xié)議法》第74條規(guī)定的撤消權(quán)，是指債務人放棄債權(quán)，無償或者以明顯不合理的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人導致?lián)p害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤消債務人的行為。1、兩者針對的對象不同。代位權(quán)針對的是債務人不行使債權(quán)的悲觀行為。通過行使代位權(quán)旨在保持債務人的財產(chǎn)，而撤消權(quán)針對的是債務人不妥處分財產(chǎn)的積極行為，旨在恢復債務人的財產(chǎn)。2、兩者的構(gòu)成要件不同。如代位權(quán)的行使規(guī)定債務人必須怠于行使其到期債權(quán)，且債權(quán)人對債務人的債權(quán)必須到期，而撤消權(quán)的行使不需要具有這些要件。3、兩者在效果上不同。例如，債權(quán)人行使代位權(quán)，一般都是在債權(quán)人與債務人之間的債務已經(jīng)到期的情況下行使該項權(quán)利的，因此債權(quán)人行使代位權(quán)后，假如沒有其別人向債務人主張權(quán)利，債權(quán)人可以直接獲得該財產(chǎn)。但是，債權(quán)人行使撤消權(quán)也許是在債權(quán)人與債務人之間的債務尚未到期的情況下而行使的。所以債權(quán)人行使撤消權(quán)以后，第三人向債務人返還了財產(chǎn)，該財產(chǎn)不能直接交付給債權(quán)人，而應當由法院代為保管，待債務到期以后，再交付給債權(quán)人。四.案例分析1.李某將自有房屋一套租與張某居住，雙方約定租期限為5年，租金每年5000元，共25000元。雙方未簽訂書面租協(xié)議，張某在向李某繳納租金后搬入房間居住。后李某將該房屋賣與洪某，但張某不知情。洪某在取得該房屋的所有權(quán)后，提出3個月后解除與張某之間的租協(xié)議。請運用我國《協(xié)議法》關于租協(xié)議的相關知識回答：（1）由于雙方未簽訂書面租賃協(xié)議，該租賃應當被視為什么性質(zhì)的租賃？為什么？（2）李某向洪某出售該房屋侵犯了洪某的什么權(quán)利？答：（1）視為不定期租賃協(xié)議。由于《協(xié)議法》215條規(guī)定：“租賃期限半年以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃?！保?）李某向洪某出售該房屋侵犯了洪某的優(yōu)先購買權(quán)。由于《協(xié)議法》第230條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)告知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。2.中學生趙某，16周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人結(jié)識李某，與李某簽訂了購房協(xié)議，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。試分析：（1）該房屋買賣協(xié)議是否有效？（2）請結(jié)合所學的協(xié)議法學理論說明理由。答：1．該房屋買賣協(xié)議無效。(1分)

2．我國《民法通則》第11條第2款規(guī)定：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收人為重要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！?1分)我國《協(xié)議法》第9條規(guī)定：“當事人訂立協(xié)議，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立協(xié)議?！?1分)以上述法律規(guī)定，當事人一方趙某雖年滿16周歲，但不是以自己的勞動收入作為生活來源，是限制行為能力的人。(2分)限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。(1分)房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具有這種民事權(quán)利能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。

(2分)因締約主體資格不合格，導致該協(xié)議無效，加上趙某的父親事后并未予以追認，所以該房屋買賣協(xié)議是無效協(xié)議。(2分作業(yè)4一.填空題1.到達要約人；承諾2.主協(xié)議；從協(xié)議3.成立；依照其規(guī)定。4.20；20；5.研究開發(fā)方；合作開發(fā)的當事人共有。二.不定項選擇題1.ABCD2.C3.AD4.ABD5.ABCD6.CD7.B8.CD9.B10.D三.簡答題：1.債權(quán)人代位權(quán)的成立應當滿足哪些要件？P72-P74答:(1)債權(quán)人對債務的債權(quán)合法;(2)債務人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人導致?lián)p害.(3)債務人債權(quán)已經(jīng)到期;(4)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán).2.我國《協(xié)議法》第101條規(guī)定的標的物可以提存的因素有哪些？P99答：有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：

（一）債權(quán)人無合法理由拒絕受領；

（二）債權(quán)人下落不明；

（三）債權(quán)人死亡未擬定繼承人或者喪失民事行為能力未擬定監(jiān)護人；

（四）法律規(guī)定的其他情形。

標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，

提存所得的價款。3.格式條款在哪些情形下無效？p34—p35答：1）格式條款具有本法第五十二條無效2）第五十三條規(guī)定情形的無效3）提供格式條款一方免去其責任、加重對方責任、排除對方重要權(quán)利的，該條款無效。四.案例分析1.甲公司于2月5日以普通信件向乙公司發(fā)出要約，要約中表達以2023元一噸的價格賣給乙公司某種型號鋼材100噸，甲公司隨