第2章有限責(zé)任公司的設(shè)立

《公司組織與管理》第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立本章內(nèi)容第一節(jié)有限責(zé)任公司概述第二節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序第四節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立責(zé)任返回本章要點(diǎn)1、理解有限責(zé)任公司的基本概念和特點(diǎn)。2、重點(diǎn)掌握我國(guó)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件、程序和責(zé)任。3、了解有限責(zé)任公司的起源和發(fā)展。

返回第一節(jié)有限責(zé)任公司概述一、有限責(zé)任公司的概念二、有限責(zé)任公司的特征三、有限責(zé)任公司的優(yōu)缺點(diǎn)四、有限責(zé)任公司的起源與發(fā)展返回一、有限責(zé)任公司的概念定義：也稱有限公司，是指由50個(gè)以下股東共同出資組織，股東以出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)負(fù)債的公司?？蓮囊韵聨讉€(gè)方面來(lái)理解：1、股東人數(shù)的限制（50人以下）2、股東資格3、社團(tuán)法人4、股東責(zé)任5、資本限額返回2、股東資格股東可以是自然人、法人、政府。（1）自然人方面：應(yīng)具有完全民事行為能力。

精神病患者也可以成為股東嗎？是否有年齡的限制？是否有國(guó)籍的限制？返回股東資格的限制（2）下列主體不能作為有限責(zé)任公司的股東：①法律、法規(guī)禁止興辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體的黨政機(jī)關(guān)。②公司自身。為了避免因公司兼為自己股東的雙重身份可能導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不清，防范因公司收購(gòu)和持有自己的股權(quán)導(dǎo)致公司實(shí)際資本的減少，以及可能發(fā)生的上市公司借此操縱本公司股票價(jià)格的現(xiàn)象，各國(guó)公司法一般都禁止公司成為自己的股東。③公司章程約定不得成為股東的人。返回3、社團(tuán)法人有限責(zé)任公司是社團(tuán)法人，在法律上具有獨(dú)立的人格，可以單獨(dú)享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，可以成為其他有限責(zé)任公司或股份有限公司的股東。社團(tuán)法人，又稱法人型人合組織，指以人的組合為成立基礎(chǔ)的私法人，即“人的組織體”，或者說(shuō)是人的組織體而享有人格者。以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，私法人分為社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人。4、股東責(zé)任以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)構(gòu)成公司債務(wù)的總擔(dān)保。所以，有限責(zé)任公司的信譽(yù)不如無(wú)限公司；而對(duì)于股東來(lái)說(shuō)，其風(fēng)險(xiǎn)要小于無(wú)限公司，因而易于組織。5、資本限額第二十六條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額

。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。為什么需要資本限額？問(wèn)題：（1）甲、乙兩人準(zhǔn)備共出資5萬(wàn)元設(shè)立A有限責(zé)任公司；（2）丙、丁計(jì)劃共出資20萬(wàn)元設(shè)立B有限責(zé)任公司。試分析兩公司股東首次出資額至少是多少？新公司法的變化但美國(guó)絕大多數(shù)州的《公司法》沒(méi)有資本限額的規(guī)定，只要幾百元注冊(cè)費(fèi)就可以成立一家公司。我國(guó)2013年修訂的《公司法》取消此限制了。新法第二十六條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。二、有限責(zé)任公司的特征1、封閉性（不公開(kāi)募股、其資本和賬冊(cè)也不公開(kāi)）2、組織結(jié)構(gòu)比較簡(jiǎn)單（可不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)）3、股東出資方式比較靈活（貨幣或非貨幣財(cái)產(chǎn)）4、不能公開(kāi)募集股份和公司債，不能發(fā)行股票5、出資轉(zhuǎn)讓限制較嚴(yán)格（若向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)時(shí)，須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)以上同意；股東不存在除名或退股情況）6、設(shè)立簡(jiǎn)單（只有發(fā)起設(shè)立，沒(méi)有募股設(shè)立；可分期繳納出資額）返回三、有限責(zé)任公司的優(yōu)缺點(diǎn)1.優(yōu)點(diǎn)：P.322.缺點(diǎn)：P.32-33返回四、有限責(zé)任公司的起源與發(fā)展國(guó)外的發(fā)展情況1892年德國(guó)通過(guò)《有限責(zé)任公司法》1901年葡萄牙制定《有限責(zé)任公司法》1925年法國(guó)頒布《有限責(zé)任公司法》國(guó)內(nèi)的發(fā)展情況1940年國(guó)民黨政府《特種股份有限公司條例》1946年將其歸入公司法中有限責(zé)任公司1950年政務(wù)院頒布《私營(yíng)企業(yè)條例》就規(guī)定有1994年7月1日實(shí)施的《公司法》返回第二節(jié)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；(五)有公司住所。

返回第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序一、訂立發(fā)起人協(xié)議二、制訂公司章程三、必要的行政審批四、確立公司的組織機(jī)關(guān)五、股東出資的繳納及驗(yàn)證六、辦理公司設(shè)立登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照一、訂立發(fā)起人協(xié)議發(fā)起人協(xié)議：發(fā)起人之間就設(shè)立公司事項(xiàng)所達(dá)成的明確彼此之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書(shū)面文件。一般來(lái)說(shuō)，發(fā)起人協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容:確定將成立公司的宗旨、目的;初步確定公司的資本總額；各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的份額各發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中的任務(wù)分工；其他事項(xiàng)。具體要點(diǎn)如下：發(fā)起人協(xié)議的制作要點(diǎn)（一）發(fā)起人的名稱、住所、法定代表人的姓名、國(guó)籍、住所、職務(wù)；（二）組建公司的名稱、住所；（三）公司的宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍；（四）公司設(shè)立的方式、組織形式；（五）公司注冊(cè)資本、股份總額、類(lèi)別、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的數(shù)額、形式及期限；（六）發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)；發(fā)起人協(xié)議的制作要點(diǎn)（七）公司籌辦事項(xiàng)；（八）違約責(zé)任；（九）適用法律及爭(zhēng)議的解決；（十）協(xié)議的生效與終止；（十一）訂立協(xié)議的時(shí)間、地點(diǎn)、發(fā)起人簽字；（十二）其他需要載明的事項(xiàng)。見(jiàn)《有限責(zé)任公司發(fā)起人協(xié)議范本》

公司成立最為關(guān)鍵的是發(fā)起人出資的問(wèn)題股東出資的問(wèn)題1.股東出資的方式2.股東出資的繳納方式3.延期繳納出資、虛假出資和抽逃出資問(wèn)題4.驗(yàn)資問(wèn)題返回1.股東出資的方式定義：股東出資是指股東(包括發(fā)起人和認(rèn)股人)在公司設(shè)立或者增加資本時(shí)，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。股東出資是股東的基本義務(wù)。《公司法》第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。（注：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資）（１）貨幣出資方式貨幣即我國(guó)法定貨幣：人民幣。設(shè)立公司必然需要一定數(shù)量的貨幣，用以支付創(chuàng)建公司的開(kāi)支和公司設(shè)立后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。股東一方是外國(guó)投資者的，也可以用外幣出資。貨幣出資方式是指股東直接用資金向公司投資的方式。股東直接用金錢(qián)向公司投資，其認(rèn)繳的股本金額應(yīng)在辦理公司登記前將現(xiàn)金出資一次足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行或其他金融機(jī)構(gòu)開(kāi)設(shè)的帳戶。注：不能以有價(jià)證券（股票、債券、票據(jù)包括支票、匯票和本票）出資，股東只有將有價(jià)證券變現(xiàn)后，才能以該此款項(xiàng)出資。（２）實(shí)物作價(jià)出資方式

實(shí)物指有形物，法律上把財(cái)產(chǎn)區(qū)分為有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)形財(cái)產(chǎn)兩類(lèi)，有形財(cái)產(chǎn)又可以分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。作為有限責(zé)任公司股東出資種類(lèi)的實(shí)物，主要是動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)屬次要地位。股東以實(shí)物出資一般應(yīng)符合以下兩個(gè)條件：第一，該實(shí)物原為股東所有。第二，該出資實(shí)物是公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必須的建筑物、設(shè)備、原材料或者其他物資。實(shí)物作價(jià)出資方式是指股東對(duì)公司的投資是以實(shí)物形態(tài)進(jìn)行的，并且實(shí)物構(gòu)成公司資產(chǎn)的主體。（２）實(shí)物作價(jià)出資方式根據(jù)公司法的規(guī)定，以實(shí)物出資的，應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)部門(mén)辦理轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的法定手續(xù)。對(duì)于實(shí)物出資，必須評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。對(duì)于國(guó)家行政事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)以國(guó)有資產(chǎn)為實(shí)物出資的，實(shí)物作價(jià)結(jié)果應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)核資、確認(rèn)。股東以實(shí)物作價(jià)出資，應(yīng)在辦理公司登記辦理實(shí)物出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)，并由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證。（３）知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資方式

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)智力勞動(dòng)成果依法享有的專有權(quán)利，它包括著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)（包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)）。股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)（包括非專利技術(shù)）作為出資向公司入股，股東必須是該知識(shí)產(chǎn)權(quán)（包括非專利技術(shù)）的合法擁有者，并經(jīng)過(guò)法律程序的確認(rèn)。并且必須對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，不得高估或者低估作價(jià)，并應(yīng)在公司辦理登記注冊(cè)之前辦妥其轉(zhuǎn)讓手續(xù)。（４）土地使用權(quán)出資方式

在我國(guó)，根據(jù)法律的規(guī)定，土地歸國(guó)家和集體所有。股東以土地出資入股，只能是以土地使用權(quán)出資入股。一般來(lái)說(shuō)，公司取得土地使用權(quán)方式有兩種：一是股東以土地使用權(quán)作價(jià)后向公司出資；二是公司向所在地的市(縣)級(jí)土地管理部門(mén)提出申請(qǐng)，經(jīng)審查批準(zhǔn)后，通過(guò)訂立合同而取得土地使用權(quán)，公司則依法交納場(chǎng)地使用費(fèi)。前者為股東出資方式，后者則是公司設(shè)立后的經(jīng)營(yíng)行為。股東以土地使用權(quán)出資，必須持有土地管理部新頒發(fā)的國(guó)有土地使用證。在公司成立后，股東將國(guó)有土地使用證交給公司，由公司向當(dāng)?shù)厝嗣裾恋毓芾聿块T(mén)申請(qǐng)變更土地登記。

舊公司法的有關(guān)規(guī)定第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。返回新公司法的有關(guān)規(guī)定第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.股東出資的繳納方式第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。返回3.延期繳納出資、虛假出資和抽逃出資（1）延期繳納出資公司法28條第2款：股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第30條

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

返回（2）虛假出資虛假出資是指公司發(fā)起人、股東并未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而與代收股款的銀行串通，由銀行出具收款證明，或者與資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)串通由資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移證明、出資證明，騙取公司的登記的行為。虛假出資的法律責(zé)任第199條公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

（3）抽逃出資抽逃出資是指股東在公司成立后將其出資暗中取回，即在公司成立時(shí)股東業(yè)已出資，但待公司成立后又秘密抽回其出資。股東出資以后，資產(chǎn)就變成了公司的財(cái)產(chǎn)，股東不能撤回出資的，只能通過(guò)轉(zhuǎn)讓的方式收回自己的出資，而不能直接撤回自己的資本，這是公司制度的基本原則。如果股東撤回自己的出資，那么就屬于侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因?yàn)楣蓶|在出資結(jié)束后，出資即成為公司財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)的所有人是公司而不是股東，股東個(gè)人再抽逃資金就成了侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)或所有權(quán)了。抽逃出資的法律責(zé)任第200條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。4.驗(yàn)資問(wèn)題第二十九條股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。（新法已去掉）驗(yàn)資問(wèn)題的法律責(zé)任第二百零七條承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒(méi)收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門(mén)依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷(xiāo)直接責(zé)任人員的資格證書(shū)，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

返回驗(yàn)資問(wèn)題的法律責(zé)任承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因過(guò)失提供有重大遺漏的報(bào)告的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門(mén)依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷(xiāo)直接責(zé)任人員的資格證書(shū)，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司設(shè)立登記舊《公司法》第三十條股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記