第10章故意犯罪的停止形態(tài)

第十章故意犯罪的停止形態(tài)主講教師：龍長(zhǎng)海longchanghai@導(dǎo)入案例：方舟子被肖傳國(guó)雇兇毆打案案情簡(jiǎn)介：肖傳國(guó)自稱發(fā)明了肖氏反射弧療法，而欲當(dāng)院士，甚至稱可得諾貝爾醫(yī)學(xué)獎(jiǎng)。方舟之公開質(zhì)疑，聲明打假。致使肖傳國(guó)懷恨在心，揚(yáng)言報(bào)復(fù)，并花10萬元雇戴建湘，讓他找人“教訓(xùn)”方舟子。戴建湘用5萬元找來許立春和龍光興，分別在海淀區(qū)和石景山區(qū)襲擊方玄昌和方舟子。8月29日，“打假斗士”方舟子在石景山區(qū)的住處附近遭遇兩名陌生人襲擊，被噴辣椒水及用鐵錘追打。致他受輕微傷。檢方起訴罪名：尋釁滋事罪辯方認(rèn)為應(yīng)該是故意傷害罪被害人代理方認(rèn)為是故意殺人未遂2010-10-10日，北京市石景山區(qū)法院作出一審判決判：以尋釁滋事罪判處肖傳國(guó)5個(gè)半月的拘役此結(jié)果導(dǎo)致：辯護(hù)方和被害人一方都不滿意辯護(hù)方要上訴被害人方向檢察院申請(qǐng)抗訴第一節(jié)故意犯罪停止形態(tài)的概述

一、故意犯罪停止形態(tài)的概念和特征

犯罪停止形態(tài)何以出現(xiàn)？在故意犯罪中會(huì)出現(xiàn)那些停止形態(tài)？根據(jù)故意形成的時(shí)間長(zhǎng)短，被分為有預(yù)謀的故意和無預(yù)謀的故意。對(duì)預(yù)謀性犯罪，在產(chǎn)生犯意后，先是進(jìn)行犯罪準(zhǔn)備活動(dòng)，繼而著手實(shí)行犯罪，最后完成預(yù)期結(jié)果，有一個(gè)縱向的發(fā)展過程。但是，犯罪作為一種復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，其縱向發(fā)展過程并不總是完整順利的，總會(huì)受到各種因素的影響制約（主觀的、客觀的因素），而有種種不同的表現(xiàn)形態(tài)和結(jié)局，從而出現(xiàn)不同的停止形態(tài)。對(duì)與無預(yù)謀的犯罪，犯意產(chǎn)生后一般就會(huì)著手實(shí)施犯罪行為，因此無犯罪預(yù)備。但是，仍然可出現(xiàn)未遂、中止等形態(tài)。（一）、故意犯罪停止形態(tài)的概念是指故意犯罪在其產(chǎn)生、發(fā)展和完成犯罪的過程各階段中，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。按其停止下來時(shí)犯罪是否已經(jīng)完成為標(biāo)準(zhǔn)，可分為兩種基本類型：一是犯罪的完成形態(tài)，中途未停止，進(jìn)行到終點(diǎn)，完成了犯罪；二是犯罪的未完成形態(tài)，中途停止沒完成犯罪，可分為預(yù)備、中止、未遂。（二）、故意犯罪停止形態(tài)的特征1、犯罪的預(yù)備、中止、未遂和既遂形態(tài)的一個(gè)重要共同特征——它們都是犯罪的停止?fàn)顟B(tài)，是故意犯罪過程中，不再發(fā)展而固定下來的相對(duì)靜止的狀態(tài)，彼此之間獨(dú)立存在，不能相互轉(zhuǎn)化。2、幾個(gè)相關(guān)的概念對(duì)故意犯罪停止形態(tài)可概括為：一個(gè)過程；兩個(gè)階段；四種形態(tài)。（1）犯罪過程：指故意犯罪發(fā)生、發(fā)展和完成所要經(jīng)過的全部程序、階段的總和，是一個(gè)時(shí)間概念，從犯意產(chǎn)生到行為的實(shí)施，到結(jié)果的發(fā)生，有一個(gè)發(fā)展過程。當(dāng)然這個(gè)過程有長(zhǎng)有短。（2）犯罪階段：是故意犯罪過程中，因主、客觀具體內(nèi)容不同而劃分的段落。以實(shí)行犯罪預(yù)備為內(nèi)容為預(yù)備階段，起點(diǎn)為開始實(shí)施犯罪預(yù)備，終點(diǎn)為著手實(shí)施犯罪行為；以實(shí)行犯罪行為為內(nèi)容的實(shí)行階段，起點(diǎn)為著手實(shí)施犯罪行為，終點(diǎn)是完成犯罪行為。（3）犯罪形態(tài)：故意犯罪過程中，因主、客觀原因而停止下來的的各種不同結(jié)局和狀態(tài)，即預(yù)備、中止、未遂、既遂。示意圖1：犯罪過程和犯罪階段DBAA：表示開始犯罪預(yù)備B：著手點(diǎn)D：犯罪結(jié)果出現(xiàn)表示犯意產(chǎn)生CC:行為實(shí)行終了在圖一中，從犯意產(chǎn)生到出現(xiàn)危害結(jié)果，是一個(gè)完整的故意犯罪過程，可以看出處于動(dòng)態(tài)發(fā)展之中；運(yùn)動(dòng)、發(fā)展和變化時(shí)故意犯罪過程和階段所共有的屬性和特征。（4）上述三者間的關(guān)系：區(qū)別：犯罪過程、犯罪階是相繼運(yùn)動(dòng)發(fā)展的概念，具有前后遞進(jìn)和發(fā)展的屬性；而犯罪形態(tài)是屬于相對(duì)靜止的概念，不再發(fā)展而固定下來，犯罪預(yù)備不能再發(fā)展為未遂，未完成不能再轉(zhuǎn)化為完成形態(tài)，否則就不能叫停止形態(tài)。聯(lián)系：故意犯罪的形態(tài)是在故意犯罪的過程和階段中產(chǎn)生的，各種犯罪形態(tài)的產(chǎn)生及其界定，依賴犯罪過程和階段的存在及其不同的發(fā)展程度。二、故意犯罪停止形態(tài)的意義1、定罪量刑。如上述方舟子案，區(qū)分故意傷害罪和故意殺人未遂就很重要，可能導(dǎo)致刑事責(zé)任的不同。2、加深對(duì)故意犯罪現(xiàn)象的認(rèn)識(shí)。三、犯罪形態(tài)存在的范圍

1、過失犯罪不存在停止形態(tài)。因?yàn)閺目陀^方面看，過失行為以發(fā)生嚴(yán)重危害結(jié)果做為犯罪構(gòu)成要件，有結(jié)果發(fā)生構(gòu)成犯罪，是完成犯罪的標(biāo)志。沒有結(jié)果發(fā)生不構(gòu)成犯罪，所以，不存在未遂。從主觀方面看，行為人不存在犯罪意圖，行為人對(duì)犯罪結(jié)果持否定態(tài)度，不存在預(yù)備、中止、未遂。2、間接故意犯罪也不存在。因?yàn)閺闹饔^看，是持放任心理，其包含著結(jié)局的多樣性和不固定性，危害結(jié)果發(fā)生與否都不違背行為人的意志，談不上對(duì)那個(gè)特定犯罪的追求，“得逞”與否只能與希望的心理相聯(lián)系。從客觀上，間接故意的犯罪由于主觀無追求特定結(jié)果，以客觀上出現(xiàn)刑法規(guī)定的實(shí)際危害結(jié)果為構(gòu)成要件，出現(xiàn)什么結(jié)果就定什么罪，沒出現(xiàn)不定罪，不存在犯罪未完成形態(tài)。3、直接故意也并非都存在全部停止形態(tài)。對(duì)大多數(shù)直接故意犯罪而言存在全部停止形態(tài)，但并不是一切直接故意犯罪都存在，如舉動(dòng)犯，一著手實(shí)施即告完成犯罪行為而構(gòu)成犯罪，沒有過程，不可能存在未遂，但可以有預(yù)備。還有情節(jié)犯，只有具備法定情節(jié)才構(gòu)成犯罪，否則不構(gòu)成犯罪，也不存在未遂。再如突發(fā)性犯罪，不存在犯罪預(yù)備階段，而直接進(jìn)入實(shí)行階段，因而也就無預(yù)備和預(yù)備階段的中止，但可以有未遂。四、未完成形態(tài)負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)。犯罪的未完成形態(tài)何以負(fù)刑事責(zé)任？有如下觀點(diǎn)：1、客觀責(zé)任論。刑事古典學(xué)派主張側(cè)重客觀行為的社會(huì)危害性是行為人負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)，犯罪未遂之所以應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，是由于它已表現(xiàn)為外部的危害行為對(duì)刑法所保護(hù)的法益具有客觀的威脅，有的甚至已經(jīng)造成了一定的實(shí)際危害。2、主觀責(zé)任論。為近代學(xué)派主張，側(cè)重于行為人本身的危險(xiǎn)性，認(rèn)為犯罪意思是行為人負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)，犯罪未遂只所以應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任，是由于它已經(jīng)表露出了行為人的犯罪故意，即具有主觀危險(xiǎn)性。3、犯罪構(gòu)成責(zé)任論。蘇聯(lián)刑法理論在五十年代提出了犯罪構(gòu)成是刑事責(zé)任的唯一根據(jù)。但犯罪未完成形態(tài)的特點(diǎn)是缺少犯罪構(gòu)成一個(gè)要素，即危害結(jié)果，因而不具備應(yīng)罰性。為解決這一難題，蘇聯(lián)刑法理論又提出了修正的構(gòu)成要件說，認(rèn)為犯罪既遂是齊備了犯罪構(gòu)成要件情況，犯罪未完成形態(tài)具備的是對(duì)既遂要件修正的犯罪構(gòu)成。未遂犯承擔(dān)刑事責(zé)任的根據(jù)，毫無例外必須是具備犯罪構(gòu)成要件，但未遂犯的犯罪構(gòu)成與既遂犯的犯罪構(gòu)成，在具體內(nèi)容上畢竟有所不同，它不僅沒有造成法定的危害結(jié)果，而且有的尚未完成犯罪的實(shí)行行為（未實(shí)行終了的未遂）。如果簡(jiǎn)單的將其等同于既遂犯的構(gòu)成要件，從理論上是說不通的，因此未遂犯的構(gòu)成要件，實(shí)質(zhì)上是對(duì)既遂犯構(gòu)成要件的修正。未遂犯之所以要承擔(dān)刑事責(zé)任，并不是因?yàn)樗邆淞思人旆傅臉?gòu)成要件，而是因?yàn)樗闲拚臉?gòu)成要件。第二節(jié)犯罪的既遂形態(tài)

一、犯罪既遂形態(tài)的概念何為犯罪既遂，在理論上存在下列幾種觀點(diǎn)：1、結(jié)果說。主張既遂是指故意實(shí)施犯罪行為并且造成了法律規(guī)定的犯罪結(jié)果，以法律規(guī)定的犯罪結(jié)果是否發(fā)生為既遂的標(biāo)準(zhǔn)。缺陷在于：犯罪結(jié)果不能作為一切犯罪既遂與未遂的標(biāo)志，有些犯罪的既遂并不以物質(zhì)性有形犯罪結(jié)果發(fā)生為標(biāo)志。如傳授犯罪方法罪，并不要求被傳授人一定學(xué)會(huì)犯罪方法或用傳授的犯罪方法去實(shí)施犯罪作為構(gòu)成犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。2、目的說。認(rèn)為既遂是指行為人故意實(shí)施犯罪并達(dá)到了犯罪目的的情況，即以是否達(dá)到犯罪目的為既遂的標(biāo)志。某些犯罪并不以是否達(dá)到犯罪目的為既遂的，如想殺張三，卻錯(cuò)殺了李四，并不因沒實(shí)現(xiàn)犯罪目的而不定殺人罪。3、構(gòu)成要件說。指行為人所故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件，即區(qū)分既遂與未遂的標(biāo)志以行為人行為是否具備了刑法分則所規(guī)定的某一構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)（通說的定義）。至于犯罪構(gòu)成要件是否全部具備的具體標(biāo)志，在各類犯罪里，則可以有所不同，但卻可涵蓋我國(guó)所有犯罪的既遂狀態(tài)。因?yàn)椋瑹o論是以犯罪結(jié)果發(fā)生的既遂，還是以法律規(guī)定的危險(xiǎn)狀態(tài)的具備為既遂，還是以犯罪行為達(dá)到一定程度為既遂，盡管各不相同，但都可以概括為犯罪構(gòu)成要件的全部具備，都分別是犯罪構(gòu)成要件具備的具體表現(xiàn)形式。所以，本觀點(diǎn)為通論。二、犯罪既遂形態(tài)的類型

根據(jù)我國(guó)刑法分則對(duì)各種直接故意犯罪構(gòu)成要件的不同規(guī)定，犯罪既遂主要有四種不同類型。

1、結(jié)果犯。不僅要實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，而且必須以發(fā)生法定的犯罪結(jié)果才構(gòu)成既遂的犯罪，以法定的犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為犯罪既遂與未遂的標(biāo)志。法定結(jié)果是專指物質(zhì)性的損害結(jié)果。這類犯罪比較多，多為常見罪、多發(fā)罪，如殺人、傷害、盜竊、貪污等。

2、行為犯。以法定的犯罪行為的完成作為既遂標(biāo)志。行為的完成是指按著法律規(guī)定，這種行為要有一個(gè)實(shí)施過程，要達(dá)到一定程度，才能視為行為完成，而構(gòu)成既遂。如果因意志外的原因而未達(dá)到法律要求的程度，即為未遂。如強(qiáng)奸罪、脫逃罪、偷越國(guó)境罪。3、危險(xiǎn)犯。以行為人實(shí)施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。以法定的客觀危險(xiǎn)狀態(tài)的具備為標(biāo)志。如危害公共安全罪中的破壞交通工具罪、放火罪、爆炸罪等。4、舉動(dòng)犯。也稱即時(shí)犯，行為人一著手實(shí)施犯罪的實(shí)行行為即告犯罪完成，符合全部構(gòu)成要件，而構(gòu)成犯罪的既遂。有兩種：一是原本為預(yù)備性質(zhì)的犯罪構(gòu)成。如參加恐怖活動(dòng)組織罪、參加黑社會(huì)組織罪等。這些犯罪中的實(shí)行行為從法理上講原本是預(yù)備性質(zhì)的行為，但由于其涉及的犯罪性質(zhì)嚴(yán)重，一旦進(jìn)入著手實(shí)行行為，危害極大，為有力打擊和防范這些犯罪，法律把這些預(yù)備性質(zhì)的行為提升為犯罪。二是教唆煽動(dòng)性質(zhì)的犯罪。如煽動(dòng)分裂國(guó)家罪、傳授犯罪方法罪等。這些犯罪實(shí)行行為都是教唆性、煽動(dòng)性的行為，旨在激起多人產(chǎn)生和實(shí)行犯罪意圖，危害性也很大，并且即使實(shí)施完畢也不一定發(fā)生或不一定立即產(chǎn)生有形的實(shí)際危害結(jié)果，所以，考慮到這些犯罪嚴(yán)重的危害性及其犯罪行為的特殊性，法律也將其規(guī)定為舉動(dòng)犯。由于舉動(dòng)犯一著手實(shí)行犯罪即構(gòu)成既遂，所以，不存在未遂，但存在犯罪預(yù)備和預(yù)備階段的中止。三、既遂犯處罰原則

刑法分則具體條文規(guī)定的是既遂犯罪的基本犯罪構(gòu)成，對(duì)既遂犯直接按照刑法分則各具體犯罪的法定刑幅度處罰。需注意的問題：1、關(guān)于定罪和法條引用問題。不需標(biāo)出既遂字樣；但在司法文書的敘述部分應(yīng)指出，法條直接引用。2、對(duì)同種罪危害不同的既遂犯的區(qū)別對(duì)待。3、如果有其它法定寬嚴(yán)處罰情節(jié)時(shí)，應(yīng)同時(shí)引用相關(guān)的條文。第三節(jié)犯罪預(yù)備形態(tài)

一、犯罪預(yù)備形態(tài)的概念和特征

（一）、犯罪預(yù)備形態(tài)的概念：行為人為實(shí)施犯罪而開始創(chuàng)造條件的行為，由于行為人意志外的原因而未能著手犯罪的實(shí)行行為的犯罪停止形態(tài)。（二）、犯罪預(yù)備形態(tài)的特征1、犯罪預(yù)備的客觀特征：（1）行為人已開始實(shí)施犯罪的預(yù)備行為，即為犯罪的實(shí)行創(chuàng)造便利條件，這是與犯意表示的區(qū)別特征。犯意表示是指在實(shí)施犯罪活動(dòng)前，把自己的犯罪意圖通過口頭、或書面形式流露出來。犯意表示與犯罪預(yù)備的區(qū)別在于：犯意表示只是行為人犯罪意圖的外露，行為人尚未實(shí)施任何危害社會(huì)的行為，即還沒有對(duì)具體的社會(huì)關(guān)系形成實(shí)際的危脅，其性質(zhì)一般只能屬于思想范疇。而犯罪預(yù)備則表現(xiàn)為行為人已經(jīng)開始為犯罪準(zhǔn)備工具、創(chuàng)造條件，已從思想轉(zhuǎn)化為行為，進(jìn)入實(shí)施階段，已形成了對(duì)具體社會(huì)關(guān)系的危脅。正式因此，刑法處罰的是行為，而作為思想的犯意不處罰。（2）行為人尚未著手犯罪的實(shí)行行為。實(shí)行行為即刑法分則規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成要件的客觀危害行為。這是與犯罪未遂的區(qū)別特征。2、犯罪預(yù)備的主觀特征（1）目的是為了順利地著手實(shí)施和完成犯罪，顯示了犯罪預(yù)備的主觀惡性。（2）未進(jìn)入犯罪實(shí)行行為而停止下來，是行為人意志外的原因，即是被迫而不是自愿的。二、犯罪預(yù)備的類型

1、為實(shí)施犯罪準(zhǔn)備工具的行為（制造、尋求、加工工具）。犯罪工具本身可以反映出犯罪預(yù)備行為不同的危害程度。2、為實(shí)施犯罪創(chuàng)造便利條件。書上具體列舉出來類型。準(zhǔn)備工具制造條件與實(shí)行行為的區(qū)別：三、處罰原則

我國(guó)刑法22條二款規(guī)定：“對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰，或免于處罰”。要注意：1、因預(yù)備犯的危害性，既大大輕于既遂犯，也顯著輕于未遂犯，所以，規(guī)定了從寬處罰的原則。實(shí)踐中有些預(yù)備犯往往不被發(fā)現(xiàn)，實(shí)際受到處罰的僅僅是嚴(yán)重犯罪的預(yù)備犯。2、在對(duì)預(yù)備犯定罪量刑時(shí)，應(yīng)同時(shí)引用刑法第11條和相關(guān)的具體條文。一般以（）標(biāo)注為預(yù)備。3、對(duì)預(yù)備行為是否追究刑事責(zé)任、是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度時(shí)，需考察，a、行為人預(yù)備所犯罪行的性質(zhì)和危害程度；b、行為人預(yù)備犯罪行為的性質(zhì)、危害程度以及進(jìn)展?fàn)顩r；c、行為人未能著手實(shí)施犯罪的具體原因；d、行為人的人身危險(xiǎn)程度。第四節(jié)犯罪未遂形態(tài)一、犯罪未遂形態(tài)的概念和特征

（一）、犯罪未遂形態(tài)的概念第23條第1款：已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

第二款：對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。定義：是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行具體犯罪構(gòu)成的實(shí)行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。

（二）、犯罪未遂形態(tài)的特征（1）行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪（與犯罪預(yù)備的區(qū)別）

“著手”含義：即已經(jīng)開始實(shí)行刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為。具體的應(yīng)將主觀和客觀要件統(tǒng)一起來認(rèn)定，主觀上是實(shí)現(xiàn)犯罪意圖，即行為人的犯罪意志已經(jīng)直接支配行為，并通過行為表現(xiàn)出來；客觀上，直接實(shí)行犯罪行為本身，即開始實(shí)行具體犯罪構(gòu)成的客觀方面的行為，這種行為已不再屬于為犯罪的實(shí)行而創(chuàng)造便利條件的預(yù)備性質(zhì)，而是實(shí)行犯罪的性質(zhì)。在有犯罪對(duì)象的場(chǎng)合，這種行為已直接指向了犯罪對(duì)象，如提槍殺人，必須以找到犯罪對(duì)象為著手的開始。實(shí)踐中如何認(rèn)定“著手”？第一、分別把握各具體犯罪構(gòu)成實(shí)行行為著手的特點(diǎn)。每一種犯罪都有自身特定的實(shí)行行為，只有在明確某種犯罪實(shí)行行為法定特征時(shí)，才能做出正確的判斷。一般說，行為犯根據(jù)法定的行為內(nèi)容，來判定是否著手；結(jié)果犯通常是能夠引起這個(gè)結(jié)果發(fā)生的行為，視為著手。如故意殺人罪的法定實(shí)行行為是剝奪他人生命的行為，那么，開始投毒下鍋、拔刀逼向受害人、舉槍射擊等為該罪的著手。盜竊罪的法定實(shí)行行為是秘密竊取公私財(cái)物，將他人合法控制的財(cái)物變?yōu)楸救朔欠刂?，所以，破壞?cái)產(chǎn)所有人對(duì)財(cái)產(chǎn)的合法控制狀態(tài)本身，即是盜竊罪的實(shí)行為，即開始侵入他人財(cái)物控制范圍，如撬門入室、把手伸向別人的口袋。需注意，有些犯罪是雙重的實(shí)行行為，即由手段行為和目的行為的結(jié)合構(gòu)成犯罪的完整實(shí)行行為。如搶劫罪、強(qiáng)奸罪，都以暴力或暴力相威脅為手段行為，劫財(cái)、或劫色是目的行為。這類犯罪以開始實(shí)施手段行為為“著手”犯罪，而犯罪既遂則有賴于目的行為的實(shí)施和成功。實(shí)踐中由于對(duì)此理解的不正確而容易混淆犯罪預(yù)備和犯罪未遂。第二、借助預(yù)備行為來認(rèn)定“著手”實(shí)行犯罪。犯罪預(yù)備行為本質(zhì)是為犯罪的實(shí)施和完成來創(chuàng)造便利條件，為其創(chuàng)造實(shí)現(xiàn)的可能性；而著手實(shí)行行為則是直接完成犯罪，將犯罪的可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性。所以，判斷一個(gè)行為是預(yù)備行為還是實(shí)行行為，看其是否是為具體犯罪的實(shí)行創(chuàng)造便利條件。二者本質(zhì)作用的區(qū)別，為我們正確區(qū)別預(yù)備行為和著手行為提供了一個(gè)原則標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，理論界有爭(zhēng)議的途中行為、尾隨行為、守候行為、尋找行為均屬于犯罪的預(yù)備。（2）犯罪未完成而停止，即犯罪未得逞。（與犯罪既遂的區(qū)別）犯罪未完成是指具體犯罪構(gòu)成的客觀要件不完全具備，沒達(dá)到既遂狀態(tài)而停止下來?？梢虿煌姆缸飿?gòu)成而有所區(qū)別：以法定結(jié)果為構(gòu)成要件的犯罪，以沒發(fā)生法定的危害結(jié)果為沒得逞；以法定行為完成為構(gòu)成要件的犯罪，沒能實(shí)行完法定行為為沒得逞；以法定危險(xiǎn)狀態(tài)的具備為構(gòu)成要件的犯罪，以沒造成法定危險(xiǎn)狀態(tài)為沒得逞，這種危險(xiǎn)狀態(tài)的具體內(nèi)容還要結(jié)合具體案件情況來確定，如破壞交通工具罪，以是否具備足以使交通工具發(fā)生傾覆或毀壞的危險(xiǎn)為得逞。舉動(dòng)犯是一著手實(shí)行即告犯罪行為完成，就完全具備了犯罪構(gòu)成的所有要件，而不存在未遂。如煽動(dòng)性犯罪。須注意：1）、犯罪未完成即指具體犯罪構(gòu)成要件全部要素不完備，而不是說沒發(fā)生任何具體危害結(jié)果，如故意殺人，沒殺死，但可能發(fā)生致人輕傷或重傷的結(jié)果。2）、犯罪的完成即具體犯罪構(gòu)成要件的完備，在時(shí)間上沒有任何長(zhǎng)短的要求，只要一完備構(gòu)成要件就意味著犯罪完成和構(gòu)成既遂。3）、出現(xiàn)既遂后，不能再有其他犯罪形態(tài)。（3）犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志外的原因所致。（與犯罪中止的區(qū)別）通常以“足以阻止犯罪意志的原因”作為認(rèn)定犯罪分子“意志以外的原因的標(biāo)準(zhǔn)”。首先、從質(zhì)上看，違背犯罪分子本意，阻礙其實(shí)行犯罪的活動(dòng)因素。包括：犯罪人本人以外的原因，如被害人反抗、第三人的沖散、自然力作用等；行為人自身方面的原因，能力、技巧不具備；行為人主觀上認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤。其次、從量上看，必須達(dá)到足以阻礙犯罪分子繼續(xù)犯罪的程度，才表明完全是意志外的原因。如何確定對(duì)完成犯罪存在的不利因素是否達(dá)到足以阻止犯罪意志的程度？是根據(jù)犯罪分子自己的感受，還是根據(jù)對(duì)這些因素做客觀考察？因阻礙的是犯罪人的意志，應(yīng)以行為人主觀感受為基本標(biāo)準(zhǔn)。如實(shí)際不足以阻止，但犯罪人自認(rèn)為無法將犯罪行為進(jìn)行下去，應(yīng)認(rèn)定為意志外原因；如行為人明知自己遇到顯然不足以阻止犯罪的不利因素，而放棄犯罪，則不認(rèn)為是意志外的原因。二、犯罪未遂的類型

1、以犯罪實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)分為：實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂。實(shí)行終了和未實(shí)行終了的標(biāo)準(zhǔn)：以犯罪分子是否自認(rèn)為實(shí)現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為都實(shí)行完畢為標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)行終了的未遂表現(xiàn)為：1）犯罪分子誤認(rèn)為其實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為已經(jīng)全部實(shí)行終了，因而停止了犯罪行為，但因意志以外的原因而未達(dá)到既遂狀態(tài)；2）在犯罪行為終了以后，由于犯罪人意志以外的原因致使犯罪未達(dá)到既遂狀態(tài)。

2、以行為的實(shí)行能否構(gòu)成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)分為：能犯未遂和不能犯未遂能犯未遂：犯罪行為有可能達(dá)到既遂，但由于行為人意志以外的原因未能達(dá)到既遂而停止下來的情況。不能犯未遂：是指犯罪人對(duì)有關(guān)事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使犯罪行為不可能達(dá)到既遂的情況。分為：1）工具不能犯的未遂：犯罪人由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使用了按其客觀性質(zhì)不能實(shí)現(xiàn)犯罪人意圖、不能構(gòu)成既遂的工具。2）對(duì)象不能犯的未遂：行為人由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，使得犯罪行為所指向的對(duì)象在行為時(shí)不在犯罪行為有效作用范圍內(nèi)，或者具有某種屬性使得犯罪不能既遂。

三、處罰原則

刑法23條三款規(guī)定：“對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰”。采取的是得減主義。應(yīng)注意：1、定罪量刑時(shí)，同時(shí)引用第23條和相關(guān)分則條文的規(guī)定。用（）標(biāo)明未遂。2、處罰時(shí)，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。3、是否可以減輕處罰，應(yīng)把未遂情況置于全案情節(jié)中進(jìn)行考慮。4、在從寬處罰的基礎(chǔ)上，應(yīng)明確未遂與既遂案件危害程度的差別：a、未遂形態(tài)距離既遂形態(tài)的遠(yuǎn)近；b、犯罪未遂的類型；c、未遂形態(tài)表現(xiàn)出來的行為人犯罪意志的堅(jiān)決程度。第五節(jié)犯罪中止形態(tài)第二十四條在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。

對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。立法目的：盡量減少已經(jīng)開始進(jìn)行的犯罪之社會(huì)危害程度。

一、犯罪中止形態(tài)的概念和特征（一）犯罪中止形態(tài)的概念指在犯罪過程中，行為人自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，而未完成犯罪的一種停止形態(tài)。（二）、犯罪中止形態(tài)的特征第一、時(shí)空性。從犯罪預(yù)備行為開始，在犯罪處于運(yùn)動(dòng)過程中，未到達(dá)終點(diǎn)，又沒中途停止（預(yù)備和未遂）時(shí)，才有犯罪中止的成立。第二、自動(dòng)性。出于自己的意志而放棄了自認(rèn)為當(dāng)時(shí)本可以繼續(xù)實(shí)施和完成的犯罪。（與未遂的主要區(qū)別）即主觀上自動(dòng)放棄犯罪意圖，客觀上自動(dòng)停止犯罪的繼續(xù)實(shí)施。包含：其一、行為人自認(rèn)為當(dāng)時(shí)可以繼續(xù)實(shí)施與完成犯罪，即使在他人看來或客觀上實(shí)際已不能完成，但行為人不了解這些情況，均不影響中止的自動(dòng)性成立。只要行為人自認(rèn)為當(dāng)時(shí)有條件將犯罪進(jìn)行下去即可。其二、行為人出于本人意志而停止犯罪，不管受到何種因素的影響，最終是基于本人意志，放棄了繼續(xù)犯罪的行為，并不是出現(xiàn)了意志外的不利因素。放棄的起因多方面的：行為人真誠(chéng)悔悟、他人規(guī)勸、教育、斥責(zé)，對(duì)被害人產(chǎn)生同情憐憫，有的懾于法律的威嚴(yán)懲罰。第三、徹底性。徹底放棄了原來的犯罪（本可以繼續(xù)進(jìn)行的），而不是暫時(shí)的中斷。當(dāng)然，徹底是相對(duì)的，是指當(dāng)前進(jìn)行的這起犯罪，而不是今后任何時(shí)候都不犯同種罪，或永遠(yuǎn)不犯罪。（2）自動(dòng)有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。其特征：對(duì)某些已實(shí)施完畢的犯罪行為，可能造成但還沒出現(xiàn)既遂結(jié)果時(shí)