境外投資并購與其風(fēng)險(xiǎn)防范

授課教師

孫婷娟，國浩律師（杭州）事務(wù)所合伙人，兼任杭州律師協(xié)會國際貿(mào)易和涉外投資業(yè)務(wù)委員會副主任。北京外國語大學(xué)英語系文學(xué)學(xué)士學(xué)位；浙江大學(xué)對外經(jīng)貿(mào)學(xué)院經(jīng)濟(jì)法碩士學(xué)位。

在海外大型基礎(chǔ)設(shè)施投資、融資（尤其是項(xiàng)目融資）、國際資源項(xiàng)目收購、國際工程總承包建設(shè)及運(yùn)營承包、國際股權(quán)私募、國際貿(mào)易、外商投資（合資、合作及獨(dú)資）、股權(quán)及資產(chǎn)并購、債務(wù)重組、國際大型機(jī)電設(shè)備采購、技術(shù)引進(jìn)、非訟爭議解決、境內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目投融資及建設(shè)等領(lǐng)域具有非常豐富的經(jīng)驗(yàn)和良好的口碑。第一頁，共87頁。授課內(nèi)容一、相關(guān)概念二、境外投資的必要性和可行性三、境外投資的渠道、手段和方式四、境外投資的審批程序五、境外投資的主要問題六、境外投資并購的盡職調(diào)查七、境外投資并購的法律文件八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范九、境外投資并購的案例分析十、總結(jié)第二頁，共87頁。一、相關(guān)概念并購：

在國際上通常被稱為“M&A”，即英文Merger（兼并）&Acquisition（收購），泛指在市場機(jī)制作用下，企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權(quán)而進(jìn)行的產(chǎn)權(quán)交易活動。境外并購：

又稱跨國并購或國際并購，境外并購涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的企業(yè)，兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的市場和兩個(gè)以上政府控制下的法律制度。境外并購是境外投資的重要方式之一。第三頁，共87頁。二、境外投資的必要性和可行性境外投資：1、境外投資的概念 通常意義的境外投資，是指直接投資，即在我國依法設(shè)立的企業(yè)通過新設(shè)、并購等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。2、境外投資的動力 企業(yè)對外投資的基本動因是在國內(nèi)和國際競爭中追求利潤，并保持自己的競爭地位。3、境外投資的必要性 境外投資是深化對外開放的需要。隨著對外開放的深化和加入世貿(mào)組織，我國將從依靠發(fā)展對外貿(mào)易轉(zhuǎn)向主動利用國際市場配置經(jīng)濟(jì)資源、積極參與國際分工。第四頁，共87頁。二、境外投資的必要性和可行性4、境外投資的可行性 經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)和市場競爭力的提高為發(fā)展境外投資奠定了基礎(chǔ)。5、境外投資的目標(biāo)

1）獲得自然資源；

2）開拓和維護(hù)國外市場。尤其是當(dāng)公司出口遇到國外高關(guān)稅壁壘或配額限制時(shí)；

3）降低成本；

4）開發(fā)科學(xué)技術(shù)。這類公司一般集中在高科技行業(yè)；

5）形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)；

6）降低風(fēng)險(xiǎn)。第五頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道1、企業(yè)境外投資的手段 1）境外直接投資（OutboundDirectInvestment）

2）境外間接投資（OutboundIndirectInvestment）第六頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資是指投資者以控制企業(yè)部分產(chǎn)權(quán)、直接參與經(jīng)營管理為特征，以獲取利潤為主要目的的資本對外輸出。境外直接投資的分類 從投資者是否新投資創(chuàng)辦企業(yè)的角度1)創(chuàng)辦新企業(yè)，指投資者直接到國外進(jìn)行投資，建立新廠礦或子公司和分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)與經(jīng)營活動。2)通過收購或增資（定向增發(fā)形式）控制或參股外國企業(yè)，通過并購?fù)鈬F(xiàn)有企業(yè)股份并達(dá)到一定比例，從而擁有對該外國企業(yè)進(jìn)行控制的股權(quán)。 3)以利潤進(jìn)行再投資，其就是指投資者把通過直接投資所獲得的利潤的一部分或全部用于對原企業(yè)的追加投資。第七頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的分類從子公司和母公司生產(chǎn)經(jīng)營方向是否一致的角度1）橫向型投資，同樣或相似的產(chǎn)品，一般在機(jī)械制造、食品加工行業(yè)2）垂直型投資，同一行業(yè)的不同程序的產(chǎn)品，多見于汽車、電子行業(yè)；或不同的行業(yè)有關(guān)聯(lián)的產(chǎn)品，多見于資源開采利用，加工行業(yè)3）混合型投資，生產(chǎn)完全不同的產(chǎn)品，少數(shù)跨國公司采用此類方式第八頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的分類從投資者對外投資的參與方式的角度1）合資企業(yè)2）合作企業(yè)3）獨(dú)資企業(yè)第九頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的特點(diǎn) 境外直接投資與其他投資相比，具有實(shí)體性、控制性、滲透性和跨國性的重要特點(diǎn)。具體表現(xiàn)在：

(1)境外直接是長期資本流動的一種主要形式，投資主體在國外擁有企業(yè)實(shí)體，直接從事各類經(jīng)營活動。

(2)境外直接投資表現(xiàn)：既有貨幣投資形式又有實(shí)物投資形式。

(3)境外直接投資是取得對企業(yè)經(jīng)營的控制權(quán)，不同于間接投資，它通過參與、控制企業(yè)經(jīng)營權(quán)獲得利益。第十頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道

境外間接投資

境外間接投資是指以資本增值為目的，以取得利息或股息等為形式，以被投資國的證券為對象的跨國投資，即在國際債券市場購買中長期債券，或在外國股票市場上購買企業(yè)股票的一種投資活動。

由于其投資形式主要是購買各種各樣的有價(jià)證券，因此也被稱為證券投資、國際金融投資。 與直接投資相比，間接投資的投資者除股票投資外，一般只享有定期獲得一定收益（股息等）的權(quán)利，而無權(quán)干預(yù)被投資對象對這部分投資的具體運(yùn)用及其經(jīng)營管理決策。第十一頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道2、企業(yè)境外投資的方式

1)貨幣現(xiàn)金2)權(quán)益：土地所有權(quán)（或使用權(quán)）、探（采）礦權(quán)、股權(quán)3)實(shí)物：建筑物、機(jī)器設(shè)備4)知識產(chǎn)權(quán)：專利、商標(biāo)、技術(shù)訣竅（know-how）5)其他：商譽(yù)、市場機(jī)會、融資渠道等第十二頁，共87頁。三、境外投資的手段、方式與渠道 3、境外投資的渠道

1）國內(nèi)母公司進(jìn)行海外投資

2）通過海外離岸公司（SPV）專業(yè)投資平臺進(jìn)行投資第十三頁，共87頁。四、境外投資的審批程序1、我國境外直接投資的法律監(jiān)管體制的現(xiàn)狀

2、關(guān)于企業(yè)境外投資的主要法律法規(guī) （1）商務(wù)部《境外投資管理辦法》； （2）國家發(fā)改委《境外投資項(xiàng)目項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》； （3）國家發(fā)改委《關(guān)于完善境外投資項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》；

（4）國務(wù)院關(guān)于發(fā)布《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2013年本）》的通知；第十四頁，共87頁。四、境外投資的審批程序 （5）國家外匯管理局《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資外匯管理規(guī)定》；

（6）國家外匯管理局《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》；

（7）國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)產(chǎn)監(jiān)督委員會《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》；

（8）國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《中央企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》； （9)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)產(chǎn)監(jiān)督委員會《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》第十五頁，共87頁。四、境外投資的審批程序3、審批程序概覽 一般來講，投資者三個(gè)政府部門（或相應(yīng)的地方部門）的登記、核準(zhǔn)、批準(zhǔn)。分別為：（1）投資者向當(dāng)?shù)赝鈪R管理部門申請取得審查批復(fù)（具有預(yù)審性質(zhì)），證明其實(shí)際擁有擬用于海外投資的外匯或可將人民幣兌換稱外匯。以上部分資金標(biāo)準(zhǔn)取決于投資規(guī)模，各地標(biāo)準(zhǔn)不同，且還需國家外管局批準(zhǔn)。（2）投資者必需獲得當(dāng)?shù)匕l(fā)改委對項(xiàng)目的核準(zhǔn)。如果項(xiàng)目涉及能源開發(fā)或使用大量外匯，則需國家發(fā)改委核準(zhǔn)。如果投資超過一定的標(biāo)準(zhǔn)，則還可能需要國務(wù)院的批準(zhǔn)。第十六頁，共87頁。四、境外投資的審批程序（3）投資者需取得省級商務(wù)部門的批準(zhǔn)，如果涉及到某些國家或某些行業(yè)，可能還需商務(wù)部的批準(zhǔn)。此外，如果涉及到國有資產(chǎn)，還需獲得國資委的批準(zhǔn)。（4）獲得上述批準(zhǔn)后，回外管局登記，以便將外匯匯出中國。第十七頁，共87頁。四、境外投資的審批程序4、境外投資的主要政府主管部門的審批商務(wù)部門商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對企業(yè)境外投資實(shí)行核準(zhǔn)。 其中，商務(wù)部核準(zhǔn)以下投資：（1）中央企業(yè)的境外投資項(xiàng)目（金融類除外）；（2）在與我國未建交國家的境外投資；（3）特定國家或地區(qū)的境外投資（具體名單由商務(wù)部會同外交部等有關(guān)部門確定）；（4）中方投資額1億美元及以上的境外投資；（5）涉及多國（地區(qū)）利益的境外投資;（6）設(shè)立境外特殊目的公司。

第十八頁，共87頁。四、境外投資的審批程序 商務(wù)部門主要從以下七個(gè)方面對境外投資進(jìn)行審查和核準(zhǔn)：（1）國別（地區(qū)）投資環(huán)境；（2）國別（地區(qū)）安全狀況；（3）投資所在國（地區(qū)）與我國的政治經(jīng)濟(jì)關(guān)系；（4）境外投資導(dǎo)向政策；（5）國別（地區(qū)）合理布局；（6）履行有關(guān)國際協(xié)定的義務(wù)；（7）保障企業(yè)合法權(quán)益。 商務(wù)部門審批同意后，頒發(fā)商務(wù)部統(tǒng)一印制的《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》。第十九頁，共87頁。四、境外投資的審批程序發(fā)展與改革委員會的審核

第二十頁，共87頁。四、境外投資的審批程序第二十一頁，共87頁。四、境外投資的審批程序外匯管理部門國家外匯管理局及其分局主要負(fù)責(zé)境外投資項(xiàng)目的外匯資金來源審查、境外投資外匯登記、境外投資外匯資金匯出的核準(zhǔn)。

根據(jù)2009年30號令，境內(nèi)機(jī)構(gòu)可以使用自有外匯資金、符合規(guī)定的國內(nèi)外匯貸款、人民幣購匯或?qū)嵨铩o形資產(chǎn)及經(jīng)外匯局核準(zhǔn)的其他外匯資產(chǎn)來源等進(jìn)行境外直接投資。境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資所得利潤也可留存境外用于其境外直接投資。

第二十二頁，共87頁。四、境外投資的審批程序國資委備案或?qū)徍?國有、國有控股企業(yè)的海外投資，需要經(jīng)過國資委備案或?qū)徍恕?其中，根據(jù)《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（2011年7月1日起實(shí)施），中央企業(yè)及其各級子企業(yè)新設(shè)境外企業(yè)或首次取得境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)，企業(yè)基本信息發(fā)生改變，或境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)狀況發(fā)生改變，或境外企業(yè)解散、破產(chǎn)，或不再保留國有產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)統(tǒng)一向國資委申辦產(chǎn)權(quán)登記。 中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對離岸公司等特殊目的公司的管理。需要設(shè)立特殊目的公司的，由中央企業(yè)決定或者批準(zhǔn)并以書面形式報(bào)告國資委。

第二十三頁，共87頁。四、境外投資的審批程序 根據(jù)《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》

(1)中央企業(yè)境外投資管理制度（包括境外投資原則，管理機(jī)構(gòu)及其職責(zé)，決策程序和管理流程，風(fēng)險(xiǎn)管理制度，評價(jià)、考核、審計(jì)及責(zé)任追究制度等）等應(yīng)當(dāng)報(bào)國資委備案。(2)中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)境外投資規(guī)劃編制年度境外投資計(jì)劃，并按時(shí)報(bào)送國資委。(3)列入中央企業(yè)年度境外投資計(jì)劃的主業(yè)重點(diǎn)投資項(xiàng)目，國資委實(shí)行備案。(4）中央企業(yè)一般不允許境外從事非主業(yè)投資，如有特殊原因確需投資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國資委核準(zhǔn)。 總之，企業(yè)對外投資應(yīng)當(dāng)首先了解并遵守境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章和政策，應(yīng)當(dāng)客觀評估自身?xiàng)l件、能力和東道國（地區(qū)）投資環(huán)境，積極穩(wěn)妥開展境外投資，如此才能促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展和維護(hù)企業(yè)權(quán)益第二十四頁，共87頁。五、境外投資的主要問題1、我國企業(yè)境外投資的結(jié)構(gòu)不盡合理

在地區(qū)結(jié)構(gòu)上，主要集中于發(fā)達(dá)國家及周邊發(fā)展中國家和地區(qū)，而對非洲和拉美投資的數(shù)量和規(guī)模則十分有限，不利于分散風(fēng)險(xiǎn)。在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)上，偏重于對加工、制造等初級產(chǎn)品產(chǎn)業(yè)的投資，對高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的投資嚴(yán)重偏少，這樣的投資行業(yè)結(jié)構(gòu)不利于加快產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級和結(jié)構(gòu)優(yōu)化調(diào)整。第二十五頁，共87頁。五、境外投資的主要問題2、境外直接投資法律監(jiān)管體制的缺陷 (1）多頭管理問題沒有得到根本解決。在現(xiàn)行部門職能分工中，國家發(fā)改委、商務(wù)部、外匯管理局、財(cái)政部等部門表面上均是對境外投資負(fù)責(zé)，各司其職，但審批內(nèi)容重疊，職能交叉，權(quán)力的轉(zhuǎn)移并未使前置程序與內(nèi)容發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變。 (2)政企不分的固有弊病并未解決。境外國有企業(yè)既要受到我國的監(jiān)管體制管理，也要受到投資東道國法律體制管理，如果仍然政企不分，必然與某些法制健全的投資東道國的管理相沖突，無法與國際接軌。因此，未來如何實(shí)施有效監(jiān)督也是一個(gè)迫切需要解決的問題。第二十六頁，共87頁。五、境外投資的主要問題 (3)國有資產(chǎn)的管理體制不健全，管理人才匱乏。國有資產(chǎn)所有者在實(shí)施跨國經(jīng)營決策時(shí)，缺乏對風(fēng)險(xiǎn)的識別和評估機(jī)制，常常是在對東道國各方面狀況尚未進(jìn)行全面深入的考察以及科學(xué)論證的情況下，就盲目地選定項(xiàng)目或合作伙伴，結(jié)果往往是導(dǎo)致重大決策失誤?！爸泻接汀笔录褪亲詈玫睦C。第二十七頁，共87頁。五、境外投資的主要問題3、缺乏對境外投資項(xiàng)目的可行性研究 由于我國與國外政治、經(jīng)濟(jì)、法律和風(fēng)俗習(xí)慣存有較大差異，因此投資風(fēng)險(xiǎn)較大。假如在決策一個(gè)境外項(xiàng)目前不做好項(xiàng)目的可行性研究，就會造成損失。而目前我國為數(shù)不少的境外投資企業(yè)在對投資項(xiàng)目尚未進(jìn)行可行性研究之前，便急于境外投資，這就使企業(yè)面臨經(jīng)濟(jì)上帶來的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)踐中，很多都是先行決策，再開展可研，可研很多時(shí)候都不是決策的前提和基礎(chǔ)，而是決策后的補(bǔ)充。此外，可研內(nèi)容的廣度、深度往往都是不足夠全面和深入的。第二十八頁，共87頁。五、境外投資的主要問題4、總體技術(shù)水平落后

我國自然資源、勞動力資源豐富，這使得勞動密集型產(chǎn)業(yè)具有比較優(yōu)勢。因而境外投資項(xiàng)目集中在附加值不高、技術(shù)含量較低的勞動密集型行業(yè)。而國外的高科技產(chǎn)品和資本、知識、技術(shù)密集型的產(chǎn)品逐步成為支柱產(chǎn)業(yè)，這又導(dǎo)致我國境外投資與國外產(chǎn)品競爭力差距較大，在競爭中處于弱勢地位。第二十九頁，共87頁。境外并購境外并購是境外直接投資的主要方式之一主要從以下方面進(jìn)行介紹：六、境外投資并購的盡職調(diào)查七、境外投資并購的法律文件八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范九、境外投資并購的案例分析第三十頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查1、什么是盡職調(diào)查？

盡職調(diào)查，屬于從國外引進(jìn)的舶來詞，英文叫做DUEDILIGENCE，在業(yè)界并沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。實(shí)踐中，有很多人稱之為DD或者DUED。 通常，在雙方談判達(dá)成了初步的一致意見并簽署后，接下來需要進(jìn)行盡職調(diào)查,對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、資金風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)做一個(gè)全面深入的審核。如果調(diào)查一方內(nèi)部沒有懂行的專業(yè)人士，他們通常會聘請外部的咨詢顧問對市場和技術(shù)作一個(gè)評估。第三十一頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查2、盡職調(diào)查的作用

盡職調(diào)查的作用就是通過對目標(biāo)企業(yè)的業(yè)務(wù)、人員、財(cái)務(wù)、法律等方面進(jìn)行詳細(xì)的了解，以確認(rèn)前期雙方溝通的事實(shí)、評估投資后的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也是為了能在投資后有針對性地提供增值服務(wù)。 此外，盡職調(diào)查不但是被調(diào)查企業(yè)證明自己的一個(gè)機(jī)會，也是被調(diào)查企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身問題、提高自我的機(jī)會。第三十二頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查3、盡職調(diào)查的流程1）雙方組建盡職調(diào)查團(tuán)隊(duì)2）簽署并購意向書和保密協(xié)議3）約定盡職調(diào)查的內(nèi)容4）設(shè)置資料提供的程序規(guī)則5）制作盡職調(diào)查清單和問卷表6）對收集的信息進(jìn)行研究判斷、核查驗(yàn)證7）對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行外部調(diào)查8）撰寫法律盡職調(diào)查報(bào)告第三十三頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查4、盡職調(diào)查的分類和重點(diǎn) 在盡職調(diào)查的過程中，主要了解以下四個(gè)部分的信息：

1)財(cái)務(wù)信息調(diào)查 財(cái)務(wù)信息的調(diào)查主要是核實(shí)被投資公司財(cái)務(wù)報(bào)表的真實(shí)性及財(cái)務(wù)（比如收入確認(rèn)原則，折舊原則，納稅情況、有無財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其他各種各樣的財(cái)務(wù)條款，并出具詳細(xì)的調(diào)查報(bào)告。第三十四頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查2）法律信息調(diào)查 法律信息調(diào)查，就是要了解被投資公司的法律結(jié)構(gòu)和法律風(fēng)險(xiǎn)，調(diào)查被投資公司是否合法成立；投資項(xiàng)目所處的行業(yè)是國家鼓勵類的行業(yè)，還是國家限制類的，還是國家禁止類的行業(yè)；土地產(chǎn)權(quán)是不是屬于被投資方；以及有關(guān)稅務(wù)、環(huán)保、員工、公司的治理結(jié)構(gòu)、公司董事會、公司的章程等。第三十五頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查3）業(yè)務(wù)信息調(diào)查 業(yè)務(wù)的盡職調(diào)查就是要對這個(gè)被投資公司的業(yè)務(wù)予以了解，不同的投資方案有不同的做法。投資方通常會聘請相關(guān)的專業(yè)咨詢公司做這方面的調(diào)查。投資方會到被投資公司去，跟被投資公司的管理層、業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)談，跟被投資公司的客戶談，跟被投資公司的合作伙伴談。 此外，業(yè)務(wù)調(diào)查的方法還包括市場調(diào)研、行業(yè)分析等。第三十六頁，共87頁。六、境外投資并購的盡職調(diào)查4)其他方面的信息調(diào)查 除前述的財(cái)務(wù)、法律和業(yè)務(wù)信息調(diào)查以外，通常根據(jù)被投資項(xiàng)目的不同，還要進(jìn)行資產(chǎn)評估、HSE（健康、安全、環(huán)保）等方面的盡職調(diào)查。5)信息披露函（DISCLOSURELETTER)第三十七頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件

1、境外投資適用的主要法律文件的類別 在境外投資過程中，需要草擬大量的法律文件。這些法律文件，根據(jù)適用的主體不同，可以分為三類，即：（1）向有關(guān)政府主管部門提交的法律文件；（2）各投資方之間的法律文件；（3）投資形成的主體與第三方之間的法律文件。 其中，向有關(guān)政府主管部門提交的法律文件包括向中國境內(nèi)的對外投資審批主管機(jī)關(guān)遞交的審批文件和向被投資國家的政府主管機(jī)關(guān)遞交的審批文件。第三十八頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件向中國境內(nèi)的對外投資審批主管機(jī)關(guān)遞交的審批文件 向商務(wù)部門遞交的審批文件 企業(yè)開展《境外投資管理辦法》第六條、第七條規(guī)定情形的境外投資須提交以下材料： （1）申請書，主要內(nèi)容包括境外企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源情況的說明、投資的具體內(nèi)容、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資環(huán)境分析評價(jià)以及對不涉及本辦法第九條所列情形的說明等； （2）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； （3）境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)議或者合同；第三十九頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件 （4）國家有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件； （5）并購類境外投資須提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》； （6）主管部門要求的其他文件。

企業(yè)開展《境外投資管理辦法》第八條規(guī)定情形的境外投資，可以直接登錄商務(wù)部開設(shè)的“境外投資管理系統(tǒng)”，進(jìn)行網(wǎng)上申請，并報(bào)商務(wù)部門核準(zhǔn)。第四十頁，共87頁。七、境外并購的法律文件 向發(fā)展改革部門遞交的審批文件（1）境外投資項(xiàng)目申請報(bào)告。（2）附件材料，包括：公司董事會決議或相關(guān)的出資決議；證明中方及合作外方資產(chǎn)、經(jīng)營和資信情況的文件；銀行出具的融資意向書；以有價(jià)證券、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債券等資產(chǎn)權(quán)益出資的，按資產(chǎn)權(quán)益的評估價(jià)值或公允價(jià)值核定出資額。應(yīng)提交具備資質(zhì)的會計(jì)師、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報(bào)告或其他可證明有關(guān)資產(chǎn)權(quán)益價(jià)值的第三方文件；投標(biāo)、購并或合資合作項(xiàng)目，中外方簽署的意向書或框架協(xié)議等文件。第四十一頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件向外匯管理部門遞交的審批文件 在獲得商務(wù)部門的批文后，持下列材料到有關(guān)外匯管理部門辦理境外直接投資外匯登記，獲取外匯登記證： （1）書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》； （2）外匯資金來源情況的說明材料； （3）境內(nèi)機(jī)構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機(jī)構(gòu)代碼證； （4）商務(wù)部門的批文，即《企業(yè)境外投資證書》； （5）外匯局要求的其他材料。第四十二頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件向投資所在國相關(guān)政府部門遞交的審批文件根據(jù)國別的不同及投資項(xiàng)目的特點(diǎn)，所需審批文件有所不同。以境外投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目為例，所需審批文件有：（1）環(huán)境影響評估報(bào)告（EIA）批復(fù)：環(huán)保部門、國會及公從聽證程序；（2）如為BOT項(xiàng)目，則需獲得東道國政府的BOT特許權(quán)協(xié)議；（3）如為公用設(shè)施項(xiàng)目（比如水廠、電廠、收費(fèi)公路項(xiàng)目）或資源開發(fā)項(xiàng)目，部分國家需要進(jìn)行開發(fā)權(quán)證方面的招投標(biāo)程序；（4）如為G-G或G-B項(xiàng)目開發(fā)方式，則需獲得東道國財(cái)政部門的投融資擔(dān)保。第四十三頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件交易方之間的法律文件在境外并購過程中，交易方之間往往會簽署大量法律文件，這些文件包括：會議紀(jì)要、意向書、諒解備忘錄（MOU）、股權(quán)收購協(xié)議、資產(chǎn)收購協(xié)議、章程等。

投資形成的主體與第三方之間的法律文件 在境外投資過程中，投資形成的主體與第三方之間也會簽署大量法律文件，比如：融資協(xié)議、抵押擔(dān)保協(xié)議、原材料采購協(xié)議、租賃協(xié)議、建設(shè)采購協(xié)議、產(chǎn)品銷售協(xié)議、運(yùn)行維護(hù)協(xié)議等等。

輔助性交易文件第四十四頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件1、境外投資相關(guān)法律文件的特點(diǎn)（1）所需起草的文件眾多繁雜，適用法律存在多重性； 前述第一部分、第二部分文件往往適用東道國法律，第三部分則適用第三國法律；各方（各投資方、公司、第三方、融資機(jī)構(gòu)、投融資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、商業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)）律師需按專業(yè)分工進(jìn)行起草并匯總；（2）篇幅大、內(nèi)容廣、條款嚴(yán)密，且參照眾多成文或不成文的國際慣例；（3）需經(jīng)歷多輪的討論及溝通。

第四十五頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件2、需要注意的問題和應(yīng)避免的誤區(qū)注意主交易文件和輔助性交易文件的聯(lián)動安排不應(yīng)低估輔助性交易文件的重要性

第四十六頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件4、投資熱點(diǎn)國家外資法及公司法要點(diǎn)介紹

美國、澳大利亞實(shí)行外資審查制度英美法系國家公司法與中國公司要點(diǎn)比較境外收購上市公司的要約規(guī)則第四十七頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件境外收購上市公司的要約規(guī)則

要約的類型：全面要約和部分要約自愿要約和強(qiáng)制要約（1）全面自愿要約的特點(diǎn)（2）部分自愿要約的特點(diǎn)（3）強(qiáng)制要約的特點(diǎn)第四十八頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件要約的類型比較第四十九頁，共87頁。七、境外投資并購的法律文件第五十頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范1、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)特征（1）風(fēng)險(xiǎn)來源的復(fù)雜性（2）風(fēng)險(xiǎn)之間更多的關(guān)聯(lián)性（3）風(fēng)險(xiǎn)事件的突發(fā)性（4）風(fēng)險(xiǎn)影響范圍的廣泛性（5）風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后更大的危害性（6）風(fēng)險(xiǎn)可控性更差（7）風(fēng)險(xiǎn)的可預(yù)見性更差（8）風(fēng)險(xiǎn)損失更難以追回第五十一頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范（9）高危害、高概率風(fēng)險(xiǎn)比例相對更高（10）風(fēng)險(xiǎn)的全局性2、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)分類 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可作不同的分類：

（1）商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其性質(zhì)）；

（2）不可控風(fēng)險(xiǎn)和可控風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其是否可控）；

（3）國家層面的風(fēng)險(xiǎn)、市場層面的風(fēng)險(xiǎn)和目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其來源）。第五十二頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范3、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范

境外并購企業(yè)在涉及某些敏感資產(chǎn)，如能源和資源類，會牽涉到東道國的敏感神經(jīng)，使得正常的商業(yè)行為變色為政治行為。因此，政治風(fēng)險(xiǎn)對于大型國有企業(yè)的重大境外投資尤其有重大影響。（1）外國投資審查風(fēng)險(xiǎn)（2）反壟斷審查風(fēng)險(xiǎn)第五十三頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范

為降低政治審查風(fēng)險(xiǎn)，可采取以下措施： 1）向當(dāng)?shù)卣块T及時(shí)提供所有必要的文件和可行性研究報(bào)告； 2）與當(dāng)?shù)匦抛u(yù)好的合作者尤其是中央政府機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)合作； 3）與當(dāng)?shù)卣透邔颖３至己玫年P(guān)系； 4）得到當(dāng)?shù)鼐哂姓尘盎蛘吡己谜P(guān)系的金融機(jī)構(gòu)的支持。第五十四頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范

國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范（3）國有化風(fēng)險(xiǎn)

對于可能出現(xiàn)的政府將投資資產(chǎn)征收為國有的風(fēng)險(xiǎn)，可考慮以下防范措施：1）投保，向能提供政治風(fēng)險(xiǎn)/國有化風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投保，但這種方法的成本可能較高；2）股權(quán)安排，項(xiàng)目公司的股權(quán)由若干國家的投資者共同擁有；或者要求項(xiàng)目所在國或其友好國家中對項(xiàng)目所在國政府有強(qiáng)大影響力的私營或國營公司，或者國際多邊機(jī)構(gòu)如世界銀行等加入項(xiàng)目公司，由其掌握部分股權(quán)；

第五十五頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范

4）條款安排，主要是在貸款合同中規(guī)定交叉違約條款，當(dāng)東道國政府對項(xiàng)目實(shí)行國有化致使貸款得不到償還時(shí)，會構(gòu)成對其他國際性貸款合同的違約，從而嚴(yán)重影響該國政府在國際金融市場上的融資信譽(yù)；5）政府機(jī)構(gòu)擔(dān)保，保證不實(shí)行強(qiáng)制性征收，或者如果這種征收不可避免，那么會以市場價(jià)格補(bǔ)償項(xiàng)目公司。發(fā)達(dá)國家一般可以提供充分、有效和即時(shí)的保護(hù)，發(fā)展中國家一般主張給予適當(dāng)?shù)暮侠淼难a(bǔ)償。第五十六頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范市場層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范（1）利率風(fēng)險(xiǎn) 通常采取的防范措施有：1）固定利率的貸款擔(dān)保；2）采用多種貨幣組合的方式進(jìn)行項(xiàng)目開支或收益的結(jié)算；3）運(yùn)用封頂、利率區(qū)間、保底等套期保值技術(shù)以減小利率變化的影響；4）尋求政府的利率保證。（2）匯率風(fēng)險(xiǎn) 對于匯率風(fēng)險(xiǎn)的防范，除了在協(xié)議中規(guī)定對匯率風(fēng)險(xiǎn)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任外，還可以利用掉期、遠(yuǎn)期等金融工具來防范匯率風(fēng)險(xiǎn)。第五十七頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范市場層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 防范措施： 1）關(guān)注競爭對手 2）排他性協(xié)議 3）分手費(fèi)第五十八頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 1、法律風(fēng)險(xiǎn)（見盡職調(diào)查） 2、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)（見盡職調(diào)查） 3、業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)（見盡職調(diào)查）

防范措施

1）盡職調(diào)查 2）選擇項(xiàng)目 3）分散投資 第五十九頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范不可抗力風(fēng)險(xiǎn)及防范 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)常常是不可避免和不可控制的，所以只能通過采取各種措施以降低風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失。 對于投資方來說，針對不可抗力可采取的措施主要有：1）投保，即通過投保把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給有承擔(dān)能力的保險(xiǎn)公司或出口信貸機(jī)構(gòu)，以保證項(xiàng)目在遭受不可抗力時(shí)能得到賠償，減少損失；2）尋求政府資助和保證，這是對不可保險(xiǎn)或保險(xiǎn)成本太高的不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的管理方法。3）合同中事先規(guī)定各參與方對不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)比例。第六十頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范4、境外投資并購要點(diǎn)—以在美國并購為例（1）政治和監(jiān)管因素（2）交易結(jié)構(gòu)（3）CFIUS（4）并購貨幣（5）并購慣例（6）美國董事會的慣例（7）困境企業(yè)并購（8）融資第六十一頁，共87頁。八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范（9）訴訟(10)稅務(wù)因素(11)披露義務(wù)(12)股東批準(zhǔn)(13)整合計(jì)劃(14)公司治理和證券法(15)反壟斷問題(16)盡職調(diào)查(17)協(xié)作第六十二頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例一：裸奔和穿著鞋子裸奔的故事中國五大發(fā)電集團(tuán)之一的中央企業(yè)參與投資印尼某省4x600MW坑口電廠項(xiàng)目

股權(quán)結(jié)構(gòu)：

中國企業(yè)55%

國有煤炭公司28% PLN8%

當(dāng)?shù)乜h政府投資公司1%

其他私人企業(yè)8%第六十三頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例一失敗原因分析：1、盲動，不了解海外的法律環(huán)境，及各種對華紅色資本的仇視和敵視；2、過于相信當(dāng)?shù)卮砣说能泴?shí)力，及對當(dāng)?shù)卣紊鐣h(huán)境的腐敗性依賴；3、思維簡單化，拿國內(nèi)投資開發(fā)或承接工程的思維和套路，導(dǎo)致不重視合同，依賴事后的非正常通融渠道，事后證明100%失?。坏诹捻?，共87頁。九、境外投資并購案例 案例二中鋁投資力拓（RioTinto) 2008年02月01日中鋁公司攜美國鋁業(yè)以140.5億美元閃電參股礦業(yè)巨頭力拓英國公司12%股權(quán)，其中中鋁出資128.5億美元。 10個(gè)月過去，力拓股價(jià)暴跌75%，跌倒每股不足14英鎊，加上英鎊的匯率大幅貶值帶來的匯兌損失，損失已超過80%，中鋁差不多損失了750億人民幣，成為近年來“出海投資”代價(jià)最慘重的一次。 2008年12月傳出中鋁將進(jìn)一步注資力拓的消息。 2009年02月02日力拓與中鋁雙雙確認(rèn)談判合作事宜。 2009年02月12日中鋁、力拓發(fā)布公告達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議。 2009年06月05日力拓股東力挺市場融資償債，中鋁注資交易流產(chǎn)。第六十五頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例二

失敗原因分析： 1、力拓集團(tuán)談判初衷令人懷疑 邊拖、邊談、邊尋找新伙伴，施壓中國長協(xié)談判

2、中鋁收購力拓死于政治敵視

力拓董事會毀約公開理由背后起作用的仍然是政治性風(fēng)險(xiǎn)：中鋁增持案如果被澳大利亞外商投資審核委員會（FIRB）延長審查周期，國際初級產(chǎn)品市場和股市的回升才給予了力拓董事會如此強(qiáng)大的信心。 3、中鋁缺少防人之心，沒有制裁力拓的“殺手锏”，不能不說是值得總結(jié)的教訓(xùn)之一。

第六十六頁，共87頁。九、境外投資并購案例

案例三國家開發(fā)銀行投資巴克萊虧損近80％

2007年8月14日，英國巴克萊銀行發(fā)布公告稱，其對中國國家開發(fā)銀行和新加坡淡馬錫投資控股公司的定向增發(fā)已順利完成。其中國開以每股7.2英鎊的價(jià)格，獲得巴克萊銀行2.014億股普通股，持股比例分別為3.1％。

2008年7月，國開行完成對巴克萊銀行的增持。此次國開行斥資1.36億英鎊(約21.1億元)，每股2.82英鎊的價(jià)格增持巴克萊股票。至此，國開行在巴克萊銀行上的投資達(dá)到15.96億英鎊。 截至2008年12月18日，巴克萊股價(jià)跌至1.4英鎊，按2.82英鎊/股的配售價(jià)算，國開行增持部分虧損近50％，總投資虧損近80％。第六十七頁，共87頁。九、境外投資并購案例

案例四平安投資富通巨虧230億 2007年11月，中國平安以196億購入了荷蘭與比利時(shí)的合資公司—富通集團(tuán)9501萬股股份。2007年底，中國平安以每股19.05歐元購買了富通集團(tuán)4.99％股份，并為此付出了18.1億歐元。隨后，中國平安再度斥資8.1億元人民幣增持富通股份。投資總計(jì)花去240億元。 2008年3月，雙方簽署建立全球資產(chǎn)管理合作伙伴關(guān)系的諒解備忘錄，平安擬以21.5億歐元（約合240.2億元人民幣）收購富通旗下資產(chǎn)管理公司50%的股權(quán)。4月2日，雙方達(dá)成合資協(xié)議。 截至2008年10月17日，富通的股價(jià)已狂瀉至1.16歐元，依此計(jì)算，中國平安的虧損已超過200億元人民幣。

第六十八頁，共87頁。九、境外投資并購案例 中國政府投資美國“兩房”中國大陸除了擁有“兩房”垃圾債券3763億美元以外（9月10日暴跌88%，幾乎已經(jīng)歸零），還擁有5000多億美國國債。次貸危機(jī)下，美國的兩家房貸抵押機(jī)構(gòu)“房地美”和“房利美”公司行將崩盤破產(chǎn)，榮登美國“兩房”公司外國債權(quán)人之榜首的居然是中國，一共持有涉及該兩間公司高達(dá)3763億美元債券，約占中國外匯儲備總額21%。國際經(jīng)濟(jì)界稱為一件匪夷所思的大丑聞。

同樣是亞洲大國的印度，外匯儲備也很客觀，但印度對美國“兩房”債券持有量才2300萬美元而已，一萬六千倍。

國際公認(rèn)的原則是，外匯儲備公認(rèn)的投資原則是安全第一，分散為宜，但中國財(cái)金當(dāng)局卻將外儲的百分之二十以上投資于美國“兩房”。第六十九頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例五西色國際投資金礦因政治原因被否決

2009年12月西色國際投資有限公司宣布，退出內(nèi)華達(dá)州金礦項(xiàng)目。該項(xiàng)目計(jì)劃投資2650萬美元。此前，美國政府認(rèn)為ReliefCanyon金礦太靠近海軍基地，以國家安全為由否決了該項(xiàng)投資。

西色國際是一家國企，隸屬于西北有色地質(zhì)勘查局；優(yōu)金是美國內(nèi)華達(dá)州的一家金礦公司。西色國際今年7月與之達(dá)成收購協(xié)議，出資2650萬美元收購其51%的股份，從而獲得內(nèi)華達(dá)州嘆息谷附近四座金礦的開采權(quán)。但12月，美國外資審查委員會查出這些金礦靠近美國重要軍事基地，決定向總統(tǒng)建議阻止交易。美方官員稱，優(yōu)金公司在內(nèi)華達(dá)州有四項(xiàng)資產(chǎn)靠近法倫海軍航空站，此外還有一些涉及敏感性、安全機(jī)密性的資產(chǎn)和軍事資產(chǎn)。在美國政府和媒體雙重壓力下，12月21日，西色國際主動撤銷交易。

第七十頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例六中國有色錯失澳大利亞稀土項(xiàng)目2010年初，中國有色當(dāng)時(shí)計(jì)劃以每股0.36澳元的價(jià)格、總價(jià)約2.52億澳元認(rèn)購7億股新股，買入萊納51%股份。此外，中國有色還打算從中國的銀行為萊納獲得1.84億美元貸款，用于后續(xù)項(xiàng)目建設(shè)。中國有色提供擔(dān)保，成為萊納的控股股東，持有萊納51%股份，并且可任命四名代表進(jìn)入萊納的八人董事會。5月份，雙方簽署交易后，待澳洲FIRB（外國投資審查委員會）的審批。直至9月末，F(xiàn)IRB提出最后的限制條件1.股份從51%降低到49%；2.降低董事會人數(shù)至半數(shù)以下。但是，中國有色并沒有接受這樣的條件，而當(dāng)天萊納股價(jià)已經(jīng)漲到0.9澳元每股。如果中國有色接受FIRB要求，略微降低持股至49%，此時(shí)賬面盈利可接近5億澳元。時(shí)任FIRB執(zhí)行主任帕特里克·科爾莫(PatrickColmer)在出席澳中投資論壇時(shí)曾發(fā)表演講稱，澳政府更加偏好各類合資形式項(xiàng)目，“特別是在綠地項(xiàng)目（創(chuàng)建投資或新建投資）中持股50%和大型生產(chǎn)商中持股在15%左右時(shí)”，澳大利亞政府更易“接受”(comfortable)。澳媒普遍認(rèn)為，這是FIRB針對外國投資一條心照不宣的潛規(guī)則，不符合這兩類持股要求的投資都很難獲得批準(zhǔn)。第七十一頁，共87頁。九、境外投資并購案例2006年，中信泰富開始投資開發(fā)中澳鐵礦項(xiàng)目，這是目前中國企業(yè)在澳投資在建的最大礦業(yè)項(xiàng)目，資源量為20億噸，原計(jì)劃投資42億美元，2009年上半年投產(chǎn)。項(xiàng)目一期在建的礦坑，坑口東西寬2公里，南北長5.3公里，截至到2010年1月剝離的礦石已達(dá)到7800萬噸，可填滿個(gè)北京的“鳥巢”。一天可完成剝離的土方在12萬噸左右，而每天能夠挖掘的土方，取決于挖掘機(jī)而非礦車。雖然目前礦車司機(jī)也很短缺。短缺就意味著價(jià)格昂貴。取決于駕駛車輛和設(shè)備的不同，駕駛員的年薪工資從12萬澳元到15萬澳元不等。這意味著有的駕駛員年薪已高達(dá)百萬元人民幣。此外，每個(gè)員工應(yīng)配備單獨(dú)的宿舍，具有獨(dú)立的衛(wèi)浴，電視機(jī)，網(wǎng)絡(luò)，游泳池、康樂中心等等。據(jù)稱，力拓為了留住好的員工甚至在周末提供龍蝦，由此可見西澳礦工的短缺。中信泰富曾認(rèn)為可以用我國廉價(jià)的人力來降低成本，但是實(shí)際操作過程中發(fā)現(xiàn)難以實(shí)現(xiàn)。受當(dāng)?shù)貏诠しǖ囊?，我國勞工的英語水平、當(dāng)?shù)貙I(yè)資質(zhì)的考核、當(dāng)?shù)匕踩a(chǎn)的要求都很難滿足。案例七中信泰富中澳鐵礦項(xiàng)目預(yù)算嚴(yán)重超支第七十二頁，共87頁。九、境外投資并購案例中國五礦集團(tuán)(下簡稱"五礦")曾期待能對澳大利亞第二大鋅礦公司OZMineralsLimited(ASX：OZL，下簡稱OZ)實(shí)現(xiàn)"全面要約收購"，最終這一收購變?yōu)槌晒Φ摹安糠仲Y產(chǎn)收購”。五礦原計(jì)劃以每股0.825澳元全資收購OZ，總報(bào)價(jià)為26億澳元(約合115億元人民幣、17億美元)現(xiàn)金。如果以該公司最后一個(gè)交易日每股0.55澳元的收盤價(jià)格計(jì)算，此報(bào)價(jià)存在約40%的溢價(jià)；此外，五礦還承諾承擔(dān)OZ約11億澳元的全部債務(wù)。但是，澳FIRB以國家安全原因否決了“全面要約收購”，但可以考慮剝離敏感資產(chǎn)外的收購，并提出新方案，F(xiàn)IRB要求五礦作出一些承諾并未改變：所收購資產(chǎn)以商業(yè)目標(biāo)進(jìn)行獨(dú)立運(yùn)營；通過在澳大利亞成立的公司來對礦業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營，管理團(tuán)隊(duì)以本地人主導(dǎo)；遵循國際基準(zhǔn)價(jià)格和市場準(zhǔn)則；保持或是增加位于澳大利亞的GoldenGrove、Century和Rosebery鋅礦的就業(yè)，并根據(jù)經(jīng)濟(jì)形勢重開目前被關(guān)停的Avebury和DugaldRiver礦；遵守澳大利亞工業(yè)關(guān)系有關(guān)法律和勞工權(quán)利；保持和提高當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)水平，尊重與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)達(dá)成的協(xié)議。案例八五礦成功收購澳大利亞OZ公司第七十三頁，共87頁。根據(jù)調(diào)整后的新方案，五礦將以12.06億美元(約合17.50億澳元)收購OZMinerals公司的部分資產(chǎn)，這一價(jià)格比原來報(bào)價(jià)減少了約10億澳元，五礦也不再承擔(dān)OZ的債務(wù)；除了ProminentHill礦區(qū)，五礦還剔除了OZ位于印尼的Martabe金礦、柬埔寨和泰國勘探類資產(chǎn)及上市股權(quán)(包括其在Toro能源公司中的權(quán)益)等資產(chǎn)。該方案可以保住當(dāng)?shù)?000多個(gè)就業(yè)崗位，保證本土化運(yùn)營，符合商業(yè)規(guī)則和澳大利亞的國家利益。五礦同意了這一方案。而OZ的股東大會以壓倒性多數(shù)（91%）同意了這一方案。九、境外投資并購案例第七十四頁，共87頁。九、境外投資并購案例案例九浙江某上市公司收購澳大利亞南極星公司 南極星公司與浙江某公司是同行業(yè)的公司，浙江某公司通過收購可以將自身產(chǎn)品打入澳洲市場。考慮到南極星公司具有知名的商標(biāo)、良好的管理團(tuán)隊(duì)和一定專有技術(shù)。浙江公司收購時(shí)保留了此前的高管團(tuán)隊(duì)和技術(shù)人員，秉著本地化治理的原則，并沒有派駐大量的高管和中層人員，只派駐一名董事進(jìn)入南極星的董事會進(jìn)行管理。 為了保留高管團(tuán)隊(duì)和技術(shù)人員，在收購時(shí)與高管團(tuán)隊(duì)簽訂了競業(yè)禁止的協(xié)議和與南極星利潤掛鉤的收購價(jià)款（收購款分期支付）和薪酬體制，如此一來激勵了原有的高管的積極性。第七十五頁，共87頁。九、境外投資并購案例 案例十中海油并購優(yōu)尼科案（國家層面的風(fēng)險(xiǎn)）

本并購案失利的一個(gè)主要原因就是，中海油對在美國可能遭受到的政治審查風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備不足。直至兩年后，國務(wù)院國資委主任李榮融在會見美國財(cái)政部高官時(shí)仍表示，中海油是中國市場化程度最高，改革力度最大的國有企業(yè)之一，因此中海油并購優(yōu)尼科案被美方否決令人震驚。在此，美國財(cái)政部副部長金米特的回答值得我們深思。金米特表示，該并購案之所以失敗除了美方的原因外，中海油也應(yīng)該事先向美國國會多宣傳其市場化運(yùn)作的情況以及中國能源行業(yè)的開放程度，并建議中國企業(yè)在并購美國企業(yè)之前要充分做好與美國駐華使館經(jīng)濟(jì)官員、美國國會議員以及州政府的其它地方政府的交流和接觸，為并購打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。這提醒了中國企業(yè)，應(yīng)充分認(rèn)識海外并購的政治風(fēng)險(xiǎn)、做好化解政治風(fēng)險(xiǎn)的公關(guān)工作，而不要動輒“以貫徹國家的能源戰(zhàn)略為己任”、“作為大型國企擔(dān)負(fù)著確保國家能源安全的重任”等慷慨陳詞來刺激美國政客們的敏感神經(jīng)。第七十六頁，共87頁。九、境外投資并購案例 案例十一江淮汽車巴西工廠停建案（市場層面的風(fēng)險(xiǎn)）

2012年8月，江淮汽車表示，由于巴西政府汽車產(chǎn)業(yè)稅率政策發(fā)生變動，同時(shí)巴西貨幣雷亞爾對美元不斷貶值，江淮巴西整車廠建設(shè)已經(jīng)停止。 第一個(gè)原因是巴西政府新的汽車管理制度對IPI稅率的調(diào)整。該計(jì)劃隸屬于去年4月頒布的政府計(jì)劃BRAZILMAIOR。根據(jù)BRAZILMAIOR計(jì)劃，來自于南方共同市場MERCOSUR以外的國家和墨西哥的進(jìn)口車輛IPI稅率維持30%的增幅；海外車企在巴西制造的車輛，倘若零部件本土化比例低于65%，IPI稅率同樣增加30個(gè)百分點(diǎn)。 江淮汽車在解釋“建設(shè)車廠不可行性”時(shí)給出的第二個(gè)理由在于：雷亞爾對美元的匯率不斷貶值，從去年的1.7:1變?yōu)榻衲甑?:1.匯率波動對江淮在巴西的項(xiàng)目運(yùn)行造成了一定的沖擊。第七十七頁，共87頁。九、境外投資并購案例

案例十二:加蓬勞動糾紛案 法律風(fēng)險(xiǎn)分析： 1、公司應(yīng)當(dāng)熟悉當(dāng)?shù)貏趧臃ㄒ?guī)，不可將在中國的做法簡單移植。根據(jù)加蓬勞動法，一個(gè)臨時(shí)工如果工作一周以上便自動轉(zhuǎn)為長期工，因此他有權(quán)獲得滿足能夠維持兩個(gè)妻子和三個(gè)兒子生活的工資及交通和失業(yè)補(bǔ)貼；一個(gè)非熟練工人如果連續(xù)工作三個(gè)月以上，則自動轉(zhuǎn)為技術(shù)工，工人的工資也隨之提高。而我國公司管理人員按照國內(nèi)形成的對臨時(shí)工和技術(shù)工的規(guī)則來處理加蓬的情況，導(dǎo)致企業(yè)高額損失。 2、企業(yè)管理者在國內(nèi)長期的經(jīng)濟(jì)活動中形成的意識和觀念在國外新的環(huán)境中必須重新調(diào)整，如此才能降低國外經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)。在新的環(huán)境中一切都在變化，因此中國企業(yè)管理者必須加強(qiáng)對外投資的風(fēng)險(xiǎn)意識，并將此作為風(fēng)險(xiǎn)管理的第一步。

第七十八頁，共87頁。九、境外投資并購案例

案例十三中石化、中海油收購北里?？ㄉ掣捎吞锇?/p>

法律風(fēng)險(xiǎn)分析： 公司在海外收購中應(yīng)警惕目標(biāo)公司原有股東行使優(yōu)先購買權(quán)而阻礙中國公司的介入。國際石油市場的格局基本形成，這些掌握國際市場的大公司在對外擴(kuò)展的過程中，可能會遇到外國政府和外資競爭對手的雙重夾擊。同時(shí)，我國石油公司也需要制定更靈活的戰(zhàn)略計(jì)劃，例如收購石油資源的視野擴(kuò)大，包括非洲中亞等地；同時(shí)考慮通