第一章經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)(學(xué))

PAGEPAGE14第一章經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)（1）前9年考試平均3.30分/年，最高5分，最低2分；客觀題。（2）2009年增加法律特征、法律規(guī)范、法系，法律關(guān)系、法律行為、代理制度、訴訟時(shí)效有修改。（3）掌握無效民事行為與可撤銷民事行為種類、撤銷權(quán)行使期限；代理適用范圍，授權(quán)不明、代理權(quán)濫用、無權(quán)代理法律后果，表見代理；訴訟時(shí)效期間及其起算日期、訴訟時(shí)效中止與中斷區(qū)別、訴訟時(shí)效與除斥期間區(qū)別；判決與裁定區(qū)別。年年份分?jǐn)?shù)題型200120022003200420052006200720082009單項(xiàng)選擇題1/11/12/21/11/12/21/11/12/2多項(xiàng)選擇題1/11/11/11/11/11/11.5/1判斷題1/11/12/21/11/11/1綜合分析題3/0.25合計(jì)5/2.253/35/53/12/24/42/22/23.5/3一、法律規(guī)范的分類（2009增）1、按照法律規(guī)范的內(nèi)容不同，可分為義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范（1）授權(quán)性規(guī)范是規(guī)定人們“可以”作出某種行為，或者“要求”他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范。表現(xiàn)為“可以——，可以不——”、“有權(quán)——”、“享有——權(quán)利”等形式。（2）義務(wù)性規(guī)范是規(guī)定人們必須作出某種行為或者不作出某種行為的法律規(guī)范，分為命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。命令性規(guī)范是要求人們必須作出一定行為、承擔(dān)一定積極作為義務(wù)的法律規(guī)范。表現(xiàn)為“必須——”、“應(yīng)當(dāng)——”、“有——義務(wù)”等形式。禁止性規(guī)范是禁止人們作出一定行為的法律規(guī)范。表現(xiàn)為“不得——”、“不準(zhǔn)——”、“禁止——”、“嚴(yán)禁——”等形式。例題1.按照法律規(guī)范的內(nèi)容不同進(jìn)行分類，《會(huì)計(jì)法》關(guān)于“任何單位不得以虛假的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)或者資料進(jìn)行會(huì)計(jì)核算”的規(guī)定屬于（B）規(guī)范。A.命令性規(guī)范B.禁止性規(guī)范C.授權(quán)性規(guī)范D.任意性規(guī)范【答案】2、按照法律規(guī)范強(qiáng)制性程度的不同可分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范（1）強(qiáng)行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務(wù)具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動(dòng)和伸縮的法律規(guī)范，即不允許人們以任何方式變更或違反的法律規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范屬強(qiáng)行性規(guī)范。（2）任意性規(guī)范又稱允許性規(guī)范，是指允許人們?cè)诜ǘǖ姆秶鷥?nèi)自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。授權(quán)性規(guī)范中有大量任意性規(guī)范。例題2.《公司法》第27條規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。該法律規(guī)范屬于（AD）。A.授權(quán)性規(guī)范B.禁止性規(guī)范C.命令性規(guī)范D.任意性規(guī)范【答案】P109《公司法》第6條：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（命令性規(guī)范）。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司（授權(quán)性規(guī)范）；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司（禁止性規(guī)范）。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)（命令性規(guī)范）。公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)（授權(quán)性規(guī)范），公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)（命令性規(guī)范）?！倍?、法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)（2009增）從邏輯結(jié)構(gòu)上看，法律規(guī)范通常由假定（或稱條件）、模式（處理）、后果（制裁）三個(gè)部分組成，實(shí)際上表現(xiàn)為“如果——?jiǎng)t——否則”的公式。1、假定是指法律規(guī)范中規(guī)定的適用該法律規(guī)范的情況和條件《公司法》第6條規(guī)定“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記”。該法律規(guī)范中的“設(shè)立公司”就是假定部分，指該法律規(guī)范在設(shè)立公司時(shí)適用。2、模式（處理）是指法律規(guī)范中規(guī)定的允許人們做什么、禁止做什么或者要求做什么的部分，即規(guī)定權(quán)利、義務(wù)的行為規(guī)則本身，分為可為模式、應(yīng)為模式、勿為模式。“應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記”就是法律規(guī)范的模式（處理）部分。3、后果（制裁）是指法律規(guī)范中規(guī)定的在違反本規(guī)范時(shí)將要承擔(dān)什么樣的法律后果。主要集中在一部法律的“法律責(zé)任”部分。P165《公司法》第211條規(guī)定，未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司名義的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者予以取締，可以并處10萬元以下的罰款。該規(guī)定就是法律規(guī)范的后果（制裁）部分。例題3.《公司法》第11條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。其中“設(shè)立公司”屬于法律規(guī)范的（A）部分。A.假定B.處理C.制裁D.義務(wù)【答案】三、法律的形式（淵源）淵源制定機(jī)關(guān)效力憲法全國人民代表大會(huì)最高法律效力；立法基礎(chǔ)法律全國人大及其常委會(huì)次于憲法，主要淵源行政法規(guī)國務(wù)院制定的規(guī)范性文件次于憲法和法律地方性法規(guī)省、自治區(qū)、直轄市及較大市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地市人大及常委會(huì)不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸部門規(guī)章國務(wù)院組成部門、直屬機(jī)構(gòu)司法解釋最高人民法院、最高人民檢察院國際條約或協(xié)定我國同外國或地區(qū)締結(jié)例題4.下列規(guī)范性文件中，其地位和效力僅次于憲法和法律的是（B）。A.最高人民法院發(fā)布的《〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》B.國務(wù)院制定的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》C.深圳市人民代表大會(huì)制定的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)注冊(cè)會(huì)計(jì)師條例》D.中國人民銀行制定的《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》【答案】【解析】A屬司法解釋，B屬行政法規(guī)，C屬地方性法規(guī)，D屬政府規(guī)章?！咀⒁狻孔罡呷嗣穹ㄔ嚎偨Y(jié)審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上發(fā)布的指導(dǎo)性文件和法律解釋，即司法解釋是經(jīng)濟(jì)法淵源之一。我國不實(shí)行判例制度，民事判決書不是經(jīng)濟(jì)法的淵源。四、法系（2009增）例題5.根據(jù)各國法律的歷史淵源、歷史傳統(tǒng)、存在樣式、運(yùn)行方式不同，可以把各國法律制度分為大陸法系和英美法系。下列表述正確的有（）。A.英美法系表現(xiàn)為成文法，不包括司法判例；大陸法系包括各種制定法，也包括司法判例，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位B.大陸法系的法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律；英美法系的法官不僅適用法律，而且在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律C.大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官的職能；英美法系的法官只是原告.被告及其辯護(hù)人和代理人爭論的“仲裁人”，不能參與爭論D.大陸法系采用糾問式訴訟模式，英美法系采用對(duì)抗制的訴訟模式【答案】【解析】大陸法系表現(xiàn)為成文法，不包括司法判例；英美法系包括各種制定法，也包括司法判例，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。五、法律關(guān)系（2009修改）（一）法律關(guān)系的主體1、主體的范圍（1）自然人（本國公民，居住在境內(nèi)或在境內(nèi)活動(dòng)的外國公民、無國籍人）（2）法人（機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、企業(yè)法人）（3）其他組織（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、非法人式中外合作經(jīng)營企業(yè)、分公司）（4）特殊情況下的國家（國家整體在一定條件下也是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)關(guān)系的主體，如國家對(duì)外簽訂政府貸款和擔(dān)保合同、發(fā)行政府債券、出讓土地使用權(quán)等）例題6.下列各項(xiàng)中，可以成為法律關(guān)系主體的有（）。A.某市財(cái)政局B.某研究院C.某公司的子公司D.公民楊某【答案】2、自然人的民事行為能力劃分（1）完全民事行為能力人（18歲；16周歲以上18周歲以下以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源）（2）限制民事行為能力人（10周歲以上的未成年人，不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人；效力待定合同），只能進(jìn)行與其年齡、智力或精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)（3）無民事行為能力（不滿10周歲的未成年人，不能辯認(rèn)自己行為的精神病人；無效合同）例題7.下列關(guān)于自然人民事行為能力的表述中，錯(cuò)誤的是（C）。A.16周歲以上不滿18周歲的自然人，能夠以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人B.10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人C.10周歲以下的未成年人是無民事行為能力人D.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人【答案】【解析】2009年單選題。“以上”含本數(shù)，“不滿”不含本數(shù)?！安粷M十周歲的未成年人是無民事行為能力人”，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。選項(xiàng)C表述錯(cuò)誤。（二）法律關(guān)系的內(nèi)容1、權(quán)利主體在依法具有的①自己為一定行為或者②不為一定行為，③要求他人為一定行為或者④不為一定行為的資格。權(quán)利的實(shí)質(zhì)和核心內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)利益。2、義務(wù)主體為了滿足特定的權(quán)利主體的權(quán)利，在法律規(guī)定范圍內(nèi)①必須為或者②不為某種行為的責(zé)任。不履行義務(wù)就要受到法律制裁。（三）法律關(guān)系的客體

（1）物：自然物（土地、森林）、勞動(dòng)創(chuàng)造物（建筑物、各種機(jī)器、產(chǎn)品）（2）行為（管理的行為、完成工作的行為、提供勞務(wù)的行為）（3）人格利益（姓名或者名稱，肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)，公民的人身、人格、身份）【注意】活人的（整個(gè)）身體不能作為物，不能作為物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)的客體，禁止販賣、拐賣人口，禁止買賣婚姻。（4）智力成果（文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明）（四）法律事實(shí)法律事實(shí)是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的客觀現(xiàn)象。包括事件和行為兩類。事件包括人的出生與死亡、自然災(zāi)害與意外事件、時(shí)間的經(jīng)過等。行為包括法律行為和事實(shí)行為（創(chuàng)作行為、侵權(quán)行為）。例題8.下列引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實(shí)屬于行為的是（D）。A.人的出生B.人的死亡C.時(shí)間的經(jīng)過D.簽訂合同【答案】例題9.下列各項(xiàng)中，屬于法律事實(shí)中事件的是（C）。A.發(fā)行股票B.簽訂合同C.發(fā)生地震（水災(zāi)、戰(zhàn)爭）D.承兌匯票【答案】六、民事法律行為（2009修改）1、民事法律行為的概述（1）民事行為分為民事法律行為、效力待定的民事行為、無效民事行為、可變更和可撤銷的民事行為等。并非一切民事行為都是民事法律行為。（2）民事法律行為是行為人以意思表示為要素的，以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的合法行為。（3）意思表示的表示方式一般采用明示方式，但在特定情況下默示狀態(tài)也可以成立意思表示（如繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承）。（4）意思表示的生效時(shí)間意思表示分為無相對(duì)人的意思表示和有相對(duì)人的意思表示。無相對(duì)人的意思表示于意思表示完成時(shí)即產(chǎn)生法律效力，如遺囑、拋棄動(dòng)產(chǎn)。有相對(duì)人的意思表示分為對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示。對(duì)話的意思表示到達(dá)對(duì)方，處于客觀上可以了解的時(shí)候發(fā)生法律效力。非對(duì)話的意思表示，采用到達(dá)主義，即當(dāng)意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，如訂立合同過程中的要約、承諾等。如果意思表示由表意人通過傳達(dá)人傳達(dá)的，則由于傳統(tǒng)人沒有轉(zhuǎn)達(dá)或者推遲轉(zhuǎn)達(dá)意思表示的風(fēng)險(xiǎn)，由表意人承擔(dān)。2、法律行為的有效要件（1）主體合格（行為人具有相應(yīng)的民事行為能力）自然人：無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲益的民事行為時(shí)，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張行為無效。法人：法人的民事行為能力由法人核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍決定。為了維護(hù)相對(duì)人利益和促進(jìn)交易，法人超越經(jīng)營從事的訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。（2）意思表示真實(shí)首先是指意思表示自愿，任何人不得強(qiáng)迫，即脅迫、欺詐作出的意思表示不能產(chǎn)生法律上的效力。其次是指意思與意思表示一致。（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益（4）符合法律規(guī)定形式書面形式、口頭形式、推定形式、默示形式。七、無效民事行為1、無效民事行為的特征自始無效、當(dāng)然無效（不論當(dāng)事人是否主張、是否知道，不論是否經(jīng)過人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)）、絕對(duì)無效（不能補(bǔ)正）2、部分無效的民事行為民事行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。部分無效的民事行為主要有：（1）合同中的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的20%的，定金條款仍然有效，超過20%的部分無效。（2）抵押合同或者質(zhì)押合同中的流押、流質(zhì)條款無效。（3）聯(lián)營合同中的保底條款無效，聯(lián)營合同有效。（4）借款合同中約定的利率超過銀行同期貸款利率四倍的，超過部分無效。3、無效民事行為的種類（1）無民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為；（2）限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為（不含純獲利的行為，購買文具、乘坐交通工具等日常生活行為）；（3）欺詐、脅迫、乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思情況下所為民事行為；因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；因欺詐而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效民事行為；因欺詐而實(shí)施的單方民事行為，屬于無效民事行為。因脅迫而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；因脅迫而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效合同或者無效民事行為；因脅迫而實(shí)施的單方民事行為，屬于無效民事行為。因乘人之危訂立的合同，屬于可變更、可撤銷合同；因乘人之危實(shí)施的單方民事行為，屬于無效民事行為。（4）惡意串通，損害國家、集體或者第三者利益的民事行為；（5）違反法律或公共利益的民事行為；（6）違反國家指令性計(jì)劃的民事行為；（7）以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。例題10.根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無效民事行為的有（）。A.不滿10周歲的蘭蘭自己決定將壓歲錢500元捐給希望工程B.李某因認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤為其兒子買回一雙不能穿的鞋C.甲企業(yè)的業(yè)務(wù)員黃某自己得到乙企業(yè)給予的回扣款1000元而代理甲企業(yè)向乙企業(yè)購買了10噸劣質(zhì)煤D.丙公司向丁公司轉(zhuǎn)讓一輛無牌照的走私車【答案】八、可變更、可撤銷的民事行為1、可變更、可撤銷民事行為的特點(diǎn)（1）在撤銷前已經(jīng)生效?？勺兏⒖沙蜂N的民事行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為開始時(shí)無效。（2）應(yīng)由撤銷權(quán)人以撤銷行為為之，人民法院不主動(dòng)干預(yù)。（3）可撤銷民事行為在本質(zhì)上屬于有效民事行為，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可以選擇撤銷該行為，也可以選擇不撤銷，還可以選擇變更。如果享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人未在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該行為視同“有效的”法律行為，對(duì)當(dāng)事人具有約束力。（4）可變更、可撤銷的合同，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。超過這個(gè)期限當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。2、可變更、可撤銷民事行為的種類重大誤解的民事行為顯失公平的民事行為受欺詐、脅迫手段訂立的不損害國家利益的合同或者乘人之危訂立的合同3、撤銷權(quán)一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)申請(qǐng)撤銷。撤銷權(quán)人欲變更或撤銷可變更、可撤銷的民事行為，其意思表示（請(qǐng)求）應(yīng)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出。具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。例題11.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無效民事行為的是（

B

）。A.限制民事行為能力人實(shí)施的民事行為B.惡意串通損害第三人利益的民事行為C.所附條件尚未成就的附條件民事行為D.因重大誤解而實(shí)施的民事行為【答案】九、附條件和附期限的法律行為1、附條件的民事行為法律行為中所附條件可以是自然現(xiàn)象、事件，也可以是人的行為。能夠作為法律行為所附條件的事實(shí)必須是將來發(fā)生的、不確定的、當(dāng)事人任意約定的、合法的事實(shí)；所限制的是法律行為效力的發(fā)生或消滅，而不涉及法律行為的內(nèi)容。2、附期限的法律行為是指當(dāng)事人在法律行為中約定一定的期限，并以該期限的到來作為法律行為生效或解除的根據(jù)。法律行為所附期限可以是明確的期限，也可以是不確定的期限。期限是必然到來的事實(shí)。例題12.甲與乙簽訂了一份租房協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，如果甲父死亡，則甲將房租與乙居住。這一民事行為性質(zhì)的認(rèn)定為（D）。A.既未成立，也未生效B.已成立，但未生效C.是附條件的民事行為D.是附期限的民事行為【答案】【解析】（1）附期限的民事法律行為，在所附期到來時(shí)生效或者解除。（2）期限是必然要到來的事實(shí)，這是與附條件的法律行為所附條件的根本區(qū)別。十、代理（一）代理與相關(guān)概念的區(qū)別（2009增）代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。1、代理與委托委托又稱委任，是依雙方當(dāng)事人的約定，由一方為他方處理事務(wù)的法律行為。區(qū)別：（1）行使權(quán)利的名義不同。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義進(jìn)行民事活動(dòng)，其法律效果直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。在委托中，受托人既可以以委托人名義活動(dòng)，也可以以自己的名義活動(dòng)。（2）從事的事務(wù)不同。代理涉及的行為以意思表示為要素，故代理的一定是民事法律行為；委托不要求以“意思表示”為要素，委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為，如整理資料、打掃衛(wèi)生等。（3）代理涉及被代理人、代理人、第三人三方當(dāng)事人；委托屬于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系，包括委托人和受托人。2、代理與代表法人組織一定有法定代表人，法定代表人從事的行為屬于代表行為。區(qū)別：（1）代表人是法人的法人機(jī)關(guān)，代表人與法人是同一個(gè)民事主體；代理人與被代理人是兩個(gè)民事主體間的關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體。（2）代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，不存在效力歸屬問題；代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。3、代理與行紀(jì)行紀(jì)是指經(jīng)紀(jì)人受他人委托以自己的名義從事商業(yè)活動(dòng)的行為。區(qū)別：（1）行紀(jì)是以行紀(jì)人自己的名義實(shí)施法律行為；代理是以被代理人的名義實(shí)施法律行為。（2）行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人承受，然后通過其他法律關(guān)系（如委托合同）轉(zhuǎn)給委托人；代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。（3）行紀(jì)必為有償法律行為；代理既可為有償，亦可為無償。（二）不能代理的行為（1）依法必須由本人進(jìn)行的行為不能代理：婚姻登記、遺囑、收養(yǎng)子女等。（2）雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不能代理：約稿、預(yù)約繪畫、演出等。例題13.代書遺囑是訂立遺囑的一種方式，因此立遺囑可以代理。（錯(cuò)，不能代理）【答案】（三）授權(quán)不明的責(zé)任界定（1）授權(quán)委托書“授權(quán)不明”的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。（2）“代理授權(quán)不明”的情況下，如果善意相對(duì)人有理由相信代理人有代理權(quán)的（表見代理），該代理行為有效，直接由被代理人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。例題14.授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人不承擔(dān)責(zé)任。（錯(cuò)，代理人負(fù)連帶責(zé)任）【答案】（四）濫用代理權(quán)1、濫用代理權(quán)的情形：（1）代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動(dòng)；（2）同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)；（3）代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。2、濫用代理權(quán)的后果：代理人濫用代理權(quán)的，其行為視為無效行為，給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。（五）無權(quán)代理1、無權(quán)代理：是指沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的代理行為。包括沒有代理權(quán)而實(shí)施的代理、超越代理權(quán)實(shí)施的代理、代理權(quán)終止后而實(shí)施的代理等。例題15.下列代理行為中，屬于濫用代理權(quán)的有（BD）。A.超越代理權(quán)進(jìn)行代理B.代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益C.沒有代理權(quán)而進(jìn)行代理D.代理他人與自己進(jìn)行民事行為【答案】 【解析】選項(xiàng)AC屬于無權(quán)代理。2、無權(quán)代理的法律后果效力待定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。無權(quán)代理情況下，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)：被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任；被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力。注：合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利（只有善意相對(duì)人才可以行使撤銷權(quán)）。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知方式作出。例題16.2008年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于4000元。乙的好友丙欲以3000元的價(jià)格購買。乙遂對(duì)丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要4000元，但我想3000元賣給你，他肯定也會(huì)同意的?！币宜煲约椎拿x以3000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是（A.該買賣行為無效B.乙是無權(quán)代理行為C.乙可以撤銷該行為D.甲可以追認(rèn)該行為【答案】【答案】（六）表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。表見代理的主要情形：（1）被代理人對(duì)第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán)；（2）被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件交給他人，他人以該文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行民事行為；（3）代理授權(quán)不明；（4）代理關(guān)系終止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為等。例題17.甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購一批等離子電視機(jī)，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜囊壕щ娨暀C(jī)很暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書與乙公司簽訂了購買200臺(tái)液晶電視機(jī)的合同，并約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款。下列表述中，正確的有（B）。A.甲公司有權(quán)拒絕付款B.甲公司應(yīng)接受貨物并向乙公司付款C.張某無權(quán)代理簽訂購買液晶電視機(jī)合同D.若甲公司因該液晶電視機(jī)買賣合同受到損失，有權(quán)向張某追償【答案】【解析】被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件（蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章）交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為屬于表見代理，該合同是有效的，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同的責(zé)任。代理的法律后果情形效力法律后果授權(quán)委托書授權(quán)不明有效代理被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任濫用代理權(quán)無效代理給被代理人及他人造成損害的，代理人承擔(dān)賠償責(zé)任無代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后所為無效民事行為不對(duì)被代理人產(chǎn)生任何法律效力本人追認(rèn)的無權(quán)代理視為有權(quán)代理被代理人承擔(dān)代理的法律后果善意相對(duì)人有理由相信代理人有代理權(quán)的表見代理十一、訴訟時(shí)效1、訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別（2009增）（1）①訴訟時(shí)效期間屆滿產(chǎn)生的法律后果是消滅權(quán)利人享有的勝訴權(quán)，即權(quán)利人喪失獲得法律強(qiáng)制保護(hù)的權(quán)利。②訴訟時(shí)效屆滿，并不消滅實(shí)體權(quán)利。訴訟時(shí)效屆滿，導(dǎo)致權(quán)利人的“勝訴權(quán)”消失，人民法院不再予以強(qiáng)制保護(hù)。但權(quán)利人基于民事法律關(guān)系所享有的民事權(quán)利（實(shí)體權(quán)利）仍然存在。③訴訟時(shí)效屆滿，并不消滅起訴權(quán)。權(quán)利人在超過訴訟時(shí)效期間后起訴的，人民法院仍應(yīng)予以受理，不得以訴訟時(shí)效屆滿為由不予受理。人民法院受理后查明沒有中止、中斷、延長事由的，則依法駁回其訴訟請(qǐng)求。如果人民法院查明權(quán)利人確有正當(dāng)理由的，則依法認(rèn)定訴訟時(shí)效中止、中斷或予以延長。（2）除斥期間是法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間，債權(quán)人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，該權(quán)利（實(shí)體權(quán)利）消滅。合同法規(guī)定具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。這里的一年就屬于除斥期間，它規(guī)定的是權(quán)利的存續(xù)期間，是不變期間，不適用中斷、中止和延長。2、不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的情形（2009增）當(dāng)事人可以對(duì)債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；（2）兌付國債、金融債券、向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)。例題18.根據(jù)最高人民法院的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯時(shí)，人民法院不予支持的是（ABCD）。A.支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)B.兌付國債、金融債券本息請(qǐng)求權(quán)C.兌付向特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)D.基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)【答案】例題19.下列情形中，當(dāng)事人主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯，能夠得到人民法院支持的是（）。A.債權(quán)人甲要求銀行支付自己在3年前存入銀行的活期存款本金及利息，銀行以訴訟時(shí)效已過為由抗辯B.債權(quán)人乙要求債務(wù)人公司的股東繳足5年前應(yīng)當(dāng)繳付而未繳付的出資額，股東以訴訟時(shí)效已過為由抗辯C.專利權(quán)人丙在得知侵犯專利權(quán)行為后的第5年提起訴訟要求侵權(quán)人停止侵害，侵權(quán)人以訴訟時(shí)效已過為由抗辯D.債權(quán)人丁在訴訟時(shí)效屆滿前5日以平信方式發(fā)送催款函給債務(wù)人，卻因地址書寫錯(cuò)誤在2個(gè)月后被退回。丁遂提起訴訟，債務(wù)人以訴訟時(shí)效已過為由抗辯【答案】【解析】2009單選題。選項(xiàng)AB不選P27。P564侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過2年起訴的，如果侵權(quán)行為起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推2年計(jì)算。選項(xiàng)C當(dāng)事人不能主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯。3、訴訟時(shí)效的種類及起算（1）種類：①普通訴訟時(shí)效期間為２年；②身體受傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或者拒付租金的、寄存財(cái)物被丟失或損毀的，訴訟時(shí)效期間為1年；③國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口爭議提出訴訟或申請(qǐng)仲裁的期限為4年。例題20.甲將一工藝品寄存乙處。2008年2月10日，乙告知甲寄存的工藝品丟失。2008年8月2日，乙找到了丟失的工藝品并將其歸還甲，甲發(fā)現(xiàn)工藝品損毀嚴(yán)重。根據(jù)民法通則的規(guī)定，甲向人民法院請(qǐng)求保護(hù)其民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為（A）。A.自2008年2月10日至2009年2月10日B.自2008年8月2日至2009年8月2日C.自2008年2月10日至2010年2月10日D.自2008年8月2日至2010年8月2日【答案】（2）起算：①訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算；②但從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)?！窘馕觥考讓?duì)乙的權(quán)利侵害發(fā)生在1984年7月1日，適用2年的普通訴訟期間：①乙于1994年7月1日知道權(quán)利受到侵害，應(yīng)當(dāng)在1994年7月1日－1996年7月1日這2年的期間內(nèi)向人民法院提起訴訟，否則將喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的權(quán)利。②乙于2004年2月1日知道自己的權(quán)利受到侵害，應(yīng)該在2004年2月1日至2004年7月1日的期間內(nèi)向人民法院提起訴訟。③乙于2004年7月1日知道自己的權(quán)利受到侵害，當(dāng)天要求甲賠償損失，遭到拒絕，于2004年8月1日向人民法院提起訴訟。由于超過了20年的保護(hù)時(shí)效（1984年7月1日－2004年6月30日），人民法院不予保護(hù)。例題21.甲于2007年5月20日將小件包裹寄存乙處保管。5月22日，該包裹被盜。5月27日，甲取包裹時(shí)得知包裹被盜。甲要求乙賠償損失的訴訟時(shí)效期間屆滿日是（C）。A.2009年5月27日B.2009年5月22日C.2008年5月27日D.2008年5月22日【答案】【解析】P30寄存財(cái)物被丟失或損毀的，訴訟時(shí)效期間為1年。從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。甲在2007年5月27日知道權(quán)利被侵害，因此訴訟時(shí)效期間為2007年5月27日－2008年5月27日。例題22.1988年2月8日夜，趙某回家路上被人用木棍從背后擊傷。經(jīng)過長時(shí)間的訪查，趙某于2007年10月31日掌握確鑿證據(jù)證明將其打傷的是錢某。趙某要求錢某賠償?shù)脑V訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為（B）。A.1990年2月8日B.2008年2月8日C.2008年10月31日D.2009年10月31日【答案】【解析】從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。本題權(quán)利侵害之日為1988年2月8日，實(shí)體權(quán)利保護(hù)期限截至2008年2月8日。（3）訴訟時(shí)效起算的特殊情形（2009增）例題23.下列關(guān)于債權(quán)訴訟時(shí)效起算的表述，符合法律規(guī)定的是（）。A.附期限的債的請(qǐng)求權(quán)從期限屆滿之日起算B.定有履行期限的債的請(qǐng)求權(quán)從清償期屆滿之日起算C.未定有履行期限的債，債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算D.國家賠償?shù)脑V訟時(shí)效，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計(jì)算【答案】4、訴訟時(shí)效中止（1）最后6個(gè)月內(nèi)：①《民法通則》規(guī)定，只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生不可抗力或者其他障礙，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。②如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力已消失，則不能發(fā)生訴訟時(shí)效的中止。③如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力仍繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止時(shí)效的進(jìn)行?！窘馕觥考讓?duì)乙的權(quán)利侵害（拒付租金）發(fā)生在1998年1月1日，乙于2001年1月1日知道自己的權(quán)利受到侵害，則①其訴訟時(shí)效期間為2001年1月1日至2001年12月31日。②如2001年9月1日發(fā)生地震，2001年10月1日地震停止。由于不可抗力發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，從9月1日暫停計(jì)時(shí)，10月1日恢復(fù)計(jì)時(shí)，即訴訟時(shí)效期間推遲至2002年1月31日（加1個(gè)月）。③如2001年3月1日發(fā)生地震，2001年4月1日地震停止。由于不可抗力發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力已消失，因此不能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行，訴訟時(shí)效期間仍為2001年1月1日至2001年12月31日（不能加）。④如2001年6月1日發(fā)生地震，2001年9月1日地震停止。由于不可抗力發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力仍存在。因此從7月1日暫停計(jì)時(shí)，9月1日恢復(fù)計(jì)時(shí)，訴訟時(shí)效期間為2001年1月1日至2002年2月28日（加2個(gè)月）。例題24.2001年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙因忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。2001年8月，乙因出差遇險(xiǎn)無法行使請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間為20天。根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，乙請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間是（A）。（2002年）A.自2001年5月5日至2002年5月5日B.自2001年5月5日至2002年5月25日C.自2001年5月5日至2003年5月5日D.自2001年5月5日至2003年5月25日【答案】例題25.公民甲為無民事行為能力人，其法定代理人乙于2006年1月1日知道甲的權(quán)利受到侵害，但由于工作繁忙一直未對(duì)侵權(quán)人丙提起訴訟。2006年5月20日，乙因車禍死亡，直到2006年9月1日才由有關(guān)機(jī)關(guān)為甲指定新的代理人丁。已知該項(xiàng)訴訟時(shí)效期間為1年，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，丁應(yīng)當(dāng)在（D）之前對(duì)丙提起訴訟。A.2007年1月1日B.2007年5月20日C.2007年9月1日D.2007年3月1日【答案】【解析】①如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力或者其他障礙，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。因此，訴訟時(shí)效期間于7月1日中止；②9月1日障礙消除，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算，訴訟時(shí)效期間暫停了2個(gè)月，因此訴訟時(shí)效期間由原來的2006年1月1日-2007年1月1日向后順延2個(gè)月，至2007年3月1日。（2）中止事由：不可抗力和其他障礙。（3）中止的法律效力：暫停計(jì)算訴訟時(shí)效期間，以前經(jīng)過的時(shí)效期間仍有效；阻礙時(shí)效進(jìn)行的事由消失后，時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行。例題26.下列有關(guān)訴訟時(shí)效的表述中，正確的是（）。A.訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人的權(quán)利被侵害之日起計(jì)算B.權(quán)利人提起訴訟是訴訟時(shí)效中止的法定事由之一C.只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生訴訟時(shí)效中止的法定事由，才能中止時(shí)效的時(shí)行D.訴訟