2022年四川省眉山市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)

2022年四川省眉山市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.下列屬于效力未定的民事行為的是（）

A.乘人之危實施的民事行為B.受欺詐脅迫而為的民事行為C.無權(quán)處分行為D.惡意串通的民事行為

2.依照我國《婚姻法》的規(guī)定，下列屬于結(jié)婚形式要件的是（）。

A.符合一夫一妻制B.男女雙方完全自愿C.達到法定結(jié)婚年齡D.依法進行結(jié)婚登記

3.甲公司的業(yè)務(wù)員李某將兩張蓋有公司公章的空白介紹信交給某朋友王某，王某持有其中一張空白介紹信代理甲公司與乙公司訂立了一份總計百萬元的購貨合同。甲公司知道后，認為王某是無權(quán)代理人，該合同對甲公司無效，一切責(zé)任由王某向乙公司承擔(dān)。本案由誰承擔(dān)責(zé)任（）。A.由甲公司承擔(dān)B.由甲公司承擔(dān)，再追究李某、王某的責(zé)任C.由李某承擔(dān)D.由王某承擔(dān)

4.下列情形，可以絕對終止債的關(guān)系的是()。A.A.免除B.部分履行C.債務(wù)移轉(zhuǎn)D.債權(quán)轉(zhuǎn)讓

5.張某和王某二人輪流駕駛，合伙經(jīng)營一輛長途汽車。在王某駕駛經(jīng)營期間，因疏忽大意，將一行人撞傷，應(yīng)由()。

A.王某對第三人承擔(dān)賠償責(zé)任

B.張、王二人各自對第三人承擔(dān)責(zé)任

C.王某負主要責(zé)任，張某負次要責(zé)任

D.張、王二人對第三人承擔(dān)連帶責(zé)任

6.甲將汽車一輛作價3萬元抵押給乙，并進行了抵押登記。甲在開車時不慎發(fā)生車禍，造成汽車嚴重毀損，應(yīng)（）。A.認定抵押關(guān)系中止B.認定抵押關(guān)系解除C.仍以毀損的汽車作抵押物D.由甲以價值3萬元的其他財產(chǎn)代替原汽車作抵押

7.下列有關(guān)債權(quán)讓與的說法，正確的是（）。A.債權(quán)讓與屬于債的內(nèi)容的變更B.所有的債權(quán)都可以讓與C.債權(quán)讓與必須征得債務(wù)人同意D.債權(quán)讓與應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人

8.趙某婚后下落不明5年，其父母可以申請法院()。A.A.先宣告其失蹤，再宣告其死亡

B.宣告其死亡

C.先公示尋找，后宣告失蹤，再宣告其死亡

D.在宣告失蹤后尋找仍無下落時，才能宣告其死亡

9.土地承包經(jīng)營權(quán)屬于()。

A.用益物權(quán)B.債權(quán)C.擔(dān)保物權(quán)D.所有權(quán)

10.保證擔(dān)保的范圍不包括()。

A．實現(xiàn)債權(quán)的費用

B．違約金

C．損害賠償金

D．定金

11.在行為人行使的下列權(quán)利中，不屬于形成權(quán)的是()。

A.被代理人對越權(quán)代理的追認權(quán)

B.債權(quán)人對債務(wù)人行使的催告權(quán)

C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)作出接受遺贈表示的權(quán)利

D.承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)

12.某甲臨終訂立自書遺囑，內(nèi)容是：將其遺產(chǎn)100萬元中的50萬元給其配偶，25萬元給其兒子，25萬元給其保姆。依據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，甲的遺囑（）。A.無效B.有效C.部分無效D.效力待定

13.下列現(xiàn)象中不屬于民事法律事實中行為的是（）。

A.甲將乙打傷B.乙將其手表丟人江中C.丙自殺身亡D.丁下落不明滿3年

14.訴訟時效期間屆滿后，債權(quán)人喪失了【】

A.起訴權(quán)B.債權(quán)C.請求債務(wù)人履行的權(quán)利D.勝訴權(quán)

15.王某（女）與李某婚后一直未育，李某想收養(yǎng)一個女童。在律師提供的咨詢意見中，下列選項錯誤的是（）。A.收養(yǎng)必須經(jīng)王某同意

B.王某與李某必須年滿30周歲

C.收養(yǎng)人不能患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病

D.李某與被收養(yǎng)女童的年齡應(yīng)當(dāng)相差40歲以上

16.下列各種土地使用權(quán)的取得方式中，屬于無償取得方式的是()。A.A.通過簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同取得

B.通過劃撥土地取得

C.通過簽訂國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同取得

D.通過簽訂國有土地使用權(quán)租賃合同取得

17.甲將乙的贗品字畫當(dāng)作真品而購買。該買賣合同（）。

A.未成立B.無效C.效力待定D.可撤銷

18.下列選項中，存在不當(dāng)?shù)美氖牵ǎ?/p>

A.甲的侄女給甲100元生活費

B.乙主動代丙向甲清償欠款100元

C.售貨員因疏忽少收甲100元購物款

D.乙欠甲i00元，但已過了訴訟時效，乙不知已過時效而向甲清償

19.公民可以適用正當(dāng)防衛(wèi)方式保護的民事權(quán)利是()。

A.名譽權(quán)B.生命權(quán)C.肖像權(quán)D.撫養(yǎng)權(quán)

20.張某系個體工商戶，因急需現(xiàn)金，將自己的三間私房出典給王某，得典價3萬元。后王某將該房出租給鄭某。因雷電起火，該三間房屋被毀。該房屋毀損的風(fēng)險應(yīng)由()。A.A.張某承擔(dān)B.王某承擔(dān)C.張某和王某承擔(dān)D.王某和鄭某承擔(dān)

二、案例分析題(20題)21.原告錢某，女；被告王某，男。錢某與王某于1987年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后，經(jīng)常在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系，對錢某母女不盡任何家庭義務(wù)。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒有回來，也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問：

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

22.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時，不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線，甲在事發(fā)后未作任何處理，駕車而去。不久，村民乙路過斷線處，碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設(shè)，線路與地面垂直距離偏低，未達到農(nóng)村低壓電技術(shù)規(guī)程的架設(shè)標準。電線的漏電保護器與電表是由丙供電公司安裝，該公司負有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務(wù)，但漏電保護器在事故前已丟失。問：(1)司機甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應(yīng)對乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，為什么?(2)現(xiàn)乙將司機甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，依據(jù)法律規(guī)定，你認為應(yīng)如何處理，為什么?

23.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾瑤先?，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1．2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當(dāng)時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔(dān)賠償責(zé)任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任?為什么?

(2)劉莉應(yīng)否承擔(dān)張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

24.甲與乙于2000年結(jié)婚，甲、乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務(wù)，應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

25.郭某（男）和王某（女）2008年經(jīng)人介紹認識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。

根據(jù)以上案情，回答下列問題：

（1）王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

（2）對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權(quán)利請求分割?

（3）對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財產(chǎn)分配?

（4）王某請求郭某補償自己所做家務(wù)有無道理?

26.2005年6月，A市某食品公司經(jīng)理李某委托去B市辦事的某個體商行負責(zé)人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后，因事務(wù)纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日，王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆，便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應(yīng)300噸大豆的合同。7月4日，加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因，王某組織貨源不成，致合同無法履行。加工廠便找到李某，要求食品公司承擔(dān)違約責(zé)任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭執(zhí)不下，加工廠訴至法院。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應(yīng)對王某的簽約行為承擔(dān)責(zé)任?為什么?(3)本案應(yīng)如何處理?

27.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產(chǎn)的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產(chǎn)損失7萬元。經(jīng)查：燃氣公司以及用具廠生產(chǎn)的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務(wù)時不存在過錯。

問：（1）宏宇餐廳是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，為什么?（2）燃氣公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?（3）對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?

28.王某承租趙某私房兩問。租期屆滿前，王某向趙某提出愿以6萬元購買該房，趙某表示同意。王某當(dāng)即交給趙某5萬元，并約定：（1）余下的1萬元于1個月內(nèi)付清；（2）一周后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。三天后，王某雇請個體戶李某將事先委托其制作的家具搬到該房中，并答應(yīng)辦理完房屋過戶手續(xù)后再給付其加工費和搬運費。不料，當(dāng)天夜里，該房屋遭雷擊著火，房屋和家具均因此損毀。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已經(jīng)交付的5萬元房款，趙某不僅不返還，而且還要求王某給付所欠余款1萬元。李某聞訊也前來追索其家具加工費和搬運費，遭到王某拒絕。三人發(fā)生爭執(zhí)。問：

（1）本案中損毀房屋的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

（2）本案中家具的加工費和搬運費應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?

29.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元，C提供技術(shù)入伙，與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋，但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化，合伙組織曾向王某借款2萬元，用于周轉(zhuǎn)。半年后，A把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙組織散伙，又負新債6萬元。根據(jù)案情，請回答下列問題：(1)李某與A、B、C的合伙關(guān)系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后，債權(quán)人王某要求C償還2萬元債務(wù)，C有無償還債務(wù)的義務(wù)?為什么?對該債務(wù)，D是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?(6)C退伙后，合伙組織另外所負6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰負擔(dān)?

30.張山在回家的路上，拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料，同時登報尋找失主。某日，張山牽著該狗外出散步，遇見領(lǐng)著10歲的女兒玩耍的李文田。于是，兩人聊起天來，未顧及小孩，結(jié)果李文田的女兒被該狗咬傷，花去醫(yī)療費人民幣500元，并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔(dān)其女兒的500元醫(yī)療費，并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時，狗的主人劉卓從報上得知了狗的下落，找到張山認領(lǐng)。李文田也向劉卓提出上述賠償請求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由，拒絕李文田的請求。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)該案應(yīng)如何處理?理由是什么?

31.著名學(xué)者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

32.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

33.王某和華某于1982年結(jié)婚，1995年王某的父親在老家去世，王某1人奔喪回家，王某料理完喪事，將變賣房屋的1800元錢，連同遺留的5000元錢一起以自己的名義存人銀行。1997年夫妻倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房王某主張買房最后兩個人決定讓劉某先給他們租了間房，如果有價格合適的房再通知他們。劉某得知一家飯館正好要出賣，價錢也是同地段商品房的2／3，于是劉某沒有通知王某夫婦就自己墊付以王某的名義先買下來，知道此事后華某堅決反對，但王某卻同意，并在自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，夫婦倆回家經(jīng)營飯館1年后，由于兩人關(guān)系惡化，王某提出離婚。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其一半產(chǎn)權(quán)。

問：(1)劉某的行為是否屬于無權(quán)代理?其效力對華某最終是否有效?

(2)該房屋華某是否享有所有權(quán)?

34.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經(jīng)濟損失1．3萬余元。問：

（1）幼兒乙的住院費用應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

（2）教師張某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?為什么?

35.李某有兩子一女，分別為大兒子李甲、二兒子李乙和三女兒李丙。李某于2001年3月立了一份遺囑，把他的兩間房和2萬元存款給其大兒子李甲，并將該遺囑進行了公證。后他又覺得其三女兒李丙也挺孝順，于是他又于2002年6月份立了份自書遺囑，將原來的兩間房和2萬元存款重新分配，由其大兒子李甲和三女兒平均繼承，但未進行公證。2002年9月份李某死亡，留下遺產(chǎn)：兩間房和5萬元存款。問：

(1)兩份遺囑，應(yīng)以哪一份為準，為什么?

(2)李某的遺產(chǎn)該如何分配?

36.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：

肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?

37.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經(jīng)濟損失1．3萬余元。問：

(1)幼兒乙的住院費用應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

(2)教師張某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?為什么?

38.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

39.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：

(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?

(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

40.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述我國合同法對格式合同的規(guī)定。

42.簡述有限合伙的概念與特征。

43.什么是效力待定的民事法律行為?效力待定的民事法律行為有哪些?

44.簡述父母與子女間的權(quán)利與義務(wù)。

45.簡述地役權(quán)的概念與特征。

46.商標權(quán)人有哪些主要權(quán)利和義務(wù)?

47.簡述收養(yǎng)的概念與特征。

48.簡述締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。

49.簡述承諾的概念及構(gòu)成要件。

50.簡述抵押和質(zhì)押的主要區(qū)別。

四、主觀題(10題)51.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔(dān)虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責(zé)裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當(dāng)發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致，因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔(dān)全部賠償責(zé)任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔(dān)，故不同意承擔(dān)全部賠償責(zé)任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔(dān)賠償責(zé)任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰負責(zé)賠償?根據(jù)何在?

52.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔(dān)。”第二天，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

53.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當(dāng)時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當(dāng)時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說明理由。

54.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

55.簡述婚姻無效的法律后果。

56.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

57.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

58.論述合同履行的概念及原則。

59.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

60.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

五、論述題(0題)61.論述我國民法的調(diào)整對象。

六、判斷題(0題)62.李某的未成年人兒子在學(xué)校將他人打傷，李某與學(xué)校雖無過錯，但均應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。()

參考答案

1.C

2.D在我國，結(jié)婚必須履行的法定程序是結(jié)婚登記，任何其他的結(jié)婚形式都不會產(chǎn)生有效婚姻的法律效力。顯然選項D是符合法律規(guī)定的，排除其他選項。

3.A甲與李某代理，王某持空白介紹信后也與甲公司間形成表見代理關(guān)系，所以，甲公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，但甲公司承擔(dān)責(zé)任后，如有損失可向李、王追償。所以，選擇A項。

4.A本題考查債的消滅問題。部分履行只能部分消滅債的關(guān)系。債務(wù)移轉(zhuǎn)和債權(quán)轉(zhuǎn)讓都只是相對消滅債的關(guān)系。

5.D

6.D本題考查抵押關(guān)系中抵押人的義務(wù)。抵押人有保全抵押物的義務(wù)，如因自己行為致使抵押物毀損，應(yīng)當(dāng)以與抵押物價值相等的其他財產(chǎn)替代補足。所以本題中選項D是正確的，排除其他選項。

7.D根據(jù)《合同法》第80條，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。根據(jù)《合同法》第84條，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。故選D項，排除C項。排除A項，因為債權(quán)讓與和債務(wù)移轉(zhuǎn)都是主體變更。根據(jù)《合同法》第79條，有三項權(quán)利義務(wù)不得轉(zhuǎn)讓，所以排除B項。

8.B

9.A

10.D

11.B

12.B遺囑的有效條件：(1)遺囑人須有遺囑能力；(2)遺囑須是遺囑人的真實意思表示；(3)遺囑內(nèi)容合法；(4)遺囑形式合法。本題甲所立遺囑完全符合遺囑的有效條件，因此是有效的。

13.C本題是基本知識應(yīng)用題，考核的知識點是民事法律事實的分類。民事法律事實以是否與人的主觀意志有關(guān)為標準，分為行為和自然事實兩大類。本題中涉及的是民事法律事實中的行為。行為是主要的民事法律事實，涉及范圍很廣。以行為是否合法為標準，行為可分為合法行為和違法行為；以行為是否以意思表示為要素為標準，分為民事行為與事實行為。民事行為，是指民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的、以意思表示為要素的行為，如訂立合同、立遺囑等；事實行為是指行為人沒有產(chǎn)生相應(yīng)民事法律后果的意思表示，但根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生一定民事法律后果的行為，如無因管理、拾得遺失物等。本題中選項A甲將乙打傷的行為，導(dǎo)致甲與乙之間形成民法上的侵權(quán)法律關(guān)系；選項B乙將自己的手表丟人江中，是乙自由處分自己財產(chǎn)的行為，導(dǎo)致原所有權(quán)的消滅；選項D丁下落不明滿3年的事實狀態(tài)，也會導(dǎo)致相應(yīng)的法律關(guān)系產(chǎn)生和變更，其利害關(guān)系人也可以向法院申請宣告失蹤，而導(dǎo)致宣告失蹤的法律后果，所以上述選項中的行為和事實都屬于民事法律事實。選項C中的丙自殺身亡，雖然自殺身亡也是一種事實，但它不屬于民事法律事實，故選項C符合題意。

14.D訴訟時效期間屆滿，權(quán)利人的起訴權(quán)并不消滅，實體權(quán)利本身也不消滅，仍可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，但是其喪失了勝訴權(quán)。

15.D《收養(yǎng)法》第6條規(guī)定，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件：(1)無子女；(2)有撫養(yǎng)教育秧收養(yǎng)人的能力；(3)未患有在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾??；(4)年滿30周歲。第9條規(guī)定，無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上。第10條第2款規(guī)定，有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同收養(yǎng)。故A、B、C三項的說法都是正確的，D項錯誤。

16.B本題可依據(jù)《土地管理法》第2條直接作答，該條第5款規(guī)定：“國家依法實行國有土地有償使用制度。但是，國家在法律規(guī)定的范圍內(nèi)劃撥國有土地使用權(quán)的除外。”正確答案為B。

17.D本題是法條記憶與應(yīng)用題，考核的知識點是可撤銷的民事行為的概念、特征?；局R的闡述同上題，在此不予贅述。本題中“甲將乙的贗品字畫當(dāng)作真品而購買”，該合同已經(jīng)生效，排除了選項A；無效行為是指欠缺法律行為的生效要件，不產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的民事法律行為，故排除選項B；效力待定的行為是指于行為成立時其是有效還是無效尚不能確定，還待其后第三人的意思表示才能確定其行為效力的行為?？沙蜂N行為是指意思表示有瑕疵，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷或者變更的行為。本題中，甲是把乙的贗品字畫當(dāng)作真品而購買的，對字畫是否是真品存在重大的誤解，因意思表示有瑕疵，依據(jù)我國法律規(guī)定，甲可以請求撤銷其與乙的買賣，所以又排除了選項C。所以選項D是正確的。

【評注】應(yīng)注意掌握未成立的合同與未生效的合同以及可撤銷合同、效力待定的合同和無效合同的區(qū)別。

18.C不當(dāng)?shù)美畟侵冈跊]有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益的情形，依據(jù)法律規(guī)定，受損人有權(quán)要求得利人返還所得到的不當(dāng)利益。本題中，C項，是因售貨員疏忽少收貨款，因此店方受損、甲得利，且甲得利沒有合法根據(jù)，所以選C項。

19.B

20.C本題考查出典后發(fā)生不可抗力造成典物損失的責(zé)任承擔(dān)問題。張某將房屋出典與王某后，張某依然享有所有權(quán)，王某取得典物占有和轉(zhuǎn)典、出租等權(quán)利。依我國司法實踐及通行民法理論，出典后因不可抗力導(dǎo)致典物滅失時，應(yīng)由典權(quán)人和出典人合理分擔(dān)損失。故應(yīng)選C。

21.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據(jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關(guān)系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關(guān)系人也沒有申請因此人民法院不能依職權(quán)主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過公告查找確無下落的可以判決準予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來看王某長期不盡夫妻義務(wù)不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據(jù)本條規(guī)定，非經(jīng)利害關(guān)系人的申請，人民法院不得主動宣告失蹤。本案中，雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒有申請宣告王某失蹤，王某的其他利害關(guān)系人也沒有申請，因此人民法院不能依職權(quán)主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到，夫妻一方下落不明已滿二年，且經(jīng)過公告查找確無下落的，可以判決準予離婚。該案中，王某離家出走已三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來看，王某長期不盡夫妻義務(wù)，不珍惜夫妻感情，放棄對子女的養(yǎng)育，現(xiàn)在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。

22.(1)司機甲的行為屬于一般侵權(quán)行為，對乙所受損害有過錯，應(yīng)承擔(dān)一般侵權(quán)民事責(zé)任；王村村委會在架設(shè)線路時未達到規(guī)定高度，構(gòu)成特殊侵權(quán)，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責(zé)，在漏電保護器丟失的情況下還繼續(xù)供電，構(gòu)成高度危險責(zé)任。(2)本案被告司機甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構(gòu)成共同侵權(quán)，不承擔(dān)連帶責(zé)任。共同侵權(quán)是基于共同過錯產(chǎn)生，而三被告沒有共同的故意和過失，因而不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的原因比例分別承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

23.(1)構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責(zé)任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任。

(2)劉莉有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。理由：根據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責(zé)的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。劉莉是狗的所有人，有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。

【解析】首先，飼養(yǎng)動物損害責(zé)任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。飼養(yǎng)動物損害責(zé)任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔(dān)責(zé)任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責(zé)任，而是應(yīng)由動物驅(qū)使者承擔(dān)一般侵權(quán)責(zé)任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。

因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責(zé)任。我國《民法通則》及《侵權(quán)責(zé)任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責(zé)任一般適用無過錯責(zé)任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔(dān)民事責(zé)任。

24.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼耍着c乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔(dān)。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！笨梢?，夫妻財產(chǎn)約定對夫妻雙方當(dāng)事人是有拘束力的，這是夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時，夫妻財產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！睋?jù)此，夫妻財產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準。如果第三人明知或應(yīng)知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負有舉證責(zé)任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應(yīng)知甲、乙之間的財產(chǎn)約定，否則就應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)甲的對外債務(wù)。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是夫妻間的財產(chǎn)關(guān)系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財產(chǎn)關(guān)系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財產(chǎn)約定的法律效力，特別應(yīng)注意其對外的效力。因為它直接決定著夫妻對外債務(wù)的承擔(dān)。

25.(1)無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買，屬于婚前財產(chǎn)，不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)?；橐龇ㄒ?guī)定，夫妻對于婚后財產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個人特有財產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時的補償請求權(quán)的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定，補償請求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補償。

26.(1)涉及的民事法律關(guān)系有四個：①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關(guān)系，委托的內(nèi)容是代為轉(zhuǎn)送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書；②王某與食品公司之間的無權(quán)代理關(guān)系，王某超越委托轉(zhuǎn)送材料的授權(quán)范圍，未經(jīng)食品公司同意，擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同，屬超越代理權(quán)的無權(quán)代理：③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關(guān)系，王某是無權(quán)代理人，大豆買賣合同當(dāng)事人是食品公司和糧油加工廠；④王某與食品公司發(fā)生侵權(quán)行為之債關(guān)系，王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。(2)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，因為王某的行為構(gòu)成了表見代理。(3)本案應(yīng)作以下處理：①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效；②合同屆期沒有履行，食品公司承擔(dān)違約責(zé)任，合同約定有違約金的，違約責(zé)任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權(quán)進行選擇；③食品公司在承擔(dān)違約責(zé)任后可以要求王某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

27.(1)承擔(dān)，因為宏宇餐廳在提供服務(wù)時對顧客負有安全保障義務(wù)。(2)應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。(3)應(yīng)當(dāng)，因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

28.【答案要點】(1)本案中，損毀房屋的所有權(quán)尚未移轉(zhuǎn)。依照我國法律規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法辦理權(quán)屬登記。只有在房地產(chǎn)管理部門辦理權(quán)屬登記手續(xù)后，房屋的所有權(quán)才發(fā)生移轉(zhuǎn)。本案中，房屋買賣合同雖然已經(jīng)簽訂，但未辦理過戶登記手續(xù)，因此，房屋所有權(quán)仍然由趙某享有。

(2)本案中，在李某已經(jīng)交付王某定做的家具并已經(jīng)履行搬運勞務(wù)之后，王某應(yīng)當(dāng)按照和李某之間的承攬合同和提供勞務(wù)合同中的約定支付酬金。由于家具已經(jīng)交付王某，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，家具滅失的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由王某獨立承擔(dān)。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是買賣合同中不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移條件，以及標的物滅失的風(fēng)險承擔(dān)問題的效力。依據(jù)我國法律規(guī)定，不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自登記時發(fā)生效力，所以本題中房屋的所有權(quán)因未登記而不發(fā)生變動效力；另外，依我國《合同法》的規(guī)定，標的物毀損滅失的風(fēng)險，除法律另有規(guī)定和當(dāng)事人另有約定外，自標的物支付時起轉(zhuǎn)移。所以本題中家具滅失的風(fēng)險由王某承擔(dān)。

【評注】應(yīng)對相關(guān)法條有準確的記憶和理解，并應(yīng)學(xué)會在實例中運用法條。

29.(1)能夠成立，因為根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，但實際上具備了合伙成立的有效要件，并辦理了有關(guān)手續(xù)的，可以認定為合伙關(guān)系。(2)C可以作為合伙人。因為按照《民法通則》的規(guī)定，合伙人可以技術(shù)出資。(3)A的行為無效，因為其轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙，因為其退伙時經(jīng)過了當(dāng)時全體合伙人的同意。(5)C有義務(wù)。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，合伙人退伙后對其原合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。D也負有清償責(zé)任，因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)A、B、李某、D承擔(dān)。

30.(1)本案涉及的民事法律關(guān)系包括：張山與劉卓之間的無因管理關(guān)系；動物致人損害的侵權(quán)賠償關(guān)系。(2)對于受害人的損害，應(yīng)當(dāng)由劉卓、張山承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。動物致人損害民事責(zé)任適用無過錯責(zé)任原則，即只要具備飼養(yǎng)的動物傷人事實存在、損害事實存在、動物加害與損害之間有因果關(guān)系等三項條件，動物的所有人或管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。劉卓、張山作為動物的所有人和管理人，應(yīng)當(dāng)對損害承擔(dān)責(zé)任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯或者第三人的過錯造成的，方可免責(zé)。

31.答案要點：(1)甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。

(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。

(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因為這是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。

(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)，而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。

[解題指導(dǎo)](1)本題考查著作權(quán)的繼承問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第19條第1款的規(guī)定，著作權(quán)屬于公民。公民死亡后，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)由繼承人享有，但人身權(quán)并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權(quán)按照《繼承法》的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權(quán)和手稿著作權(quán)中的使用權(quán)。發(fā)表權(quán)，是決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作權(quán)中的人身權(quán)。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權(quán)的行使和對手稿的著作權(quán)的行使。

(4)發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中的人身權(quán)，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權(quán)才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內(nèi)行使。

32.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

33.(1)劉某的行為是無權(quán)代理因為王某夫婦只授權(quán)劉某租房并沒有要求他買房。劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來的匯款和委托辦理過戶的事實對劉某的行為予以了追認。王某的追認應(yīng)不僅僅對王某本人有效、對華某也同樣有效。因為王某和華某是夫妻；王某的行為可以構(gòu)成表見代理劉某有理由相信其妻同意買房。王某的行為可以構(gòu)成表見代理而且華某在事后并沒有表示反對而是與王某一同回家以此房經(jīng)營飯館。其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認。(2)華某對該房屋享有所有權(quán)此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買的．應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。(1)劉某的行為是無權(quán)代理，因為王某夫婦只授權(quán)劉某租房，并沒有要求他買房。劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來的匯款和委托辦理過戶的事實對劉某的行為予以了追認。王某的追認應(yīng)不僅僅對王某本人有效、對華某也同樣有效。因為王某和華某是夫妻；王某的行為可以構(gòu)成表見代理，劉某有理由相信其妻同意買房。王某的行為可以構(gòu)成表見代理，而且，華某在事后并沒有表示反對，而是與王某一同回家以此房經(jīng)營飯館。其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認。(2)華某對該房屋享有所有權(quán)，此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買的．應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。

34.(1)幼兒乙受到的損害應(yīng)由侵權(quán)人幼兒甲的監(jiān)護人承擔(dān)，幼兒園承擔(dān)補充責(zé)任。理由：《侵權(quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護人來承擔(dān)，《民法通則》第133條也有類似規(guī)定。另外，《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責(zé)任，但不直接對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任的應(yīng)是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權(quán)對教師張某追究相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任。

【解析】本題考查的是民事責(zé)任的承擔(dān)，涉及監(jiān)護人的責(zé)任和教育機構(gòu)傷害責(zé)任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護人來承擔(dān)?？梢姡O(jiān)護人承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任，即只要被監(jiān)護人的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，監(jiān)護人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《民通意見》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。對于補充責(zé)任，應(yīng)當(dāng)從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權(quán)責(zé)任和安全保障義務(wù)人的補充責(zé)任有先后順序。首先由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時，才由幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果第三人已經(jīng)全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的補充責(zé)任是相應(yīng)的補充責(zé)任。對于第三人沒有承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)不是全部承擔(dān)下來，而是在其未盡到安全保障義務(wù)的范圍內(nèi)承擔(dān)，即根據(jù)幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到的管理職責(zé)的程度來確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和份額。

35.(1)應(yīng)以第一份遺囑為準。因為自書遺囑、錄音遺囑、代書遺囑等均不得改變公證遺囑的效力。(2)李某的遺產(chǎn)中：兩間房和2萬元的人民幣由李甲繼承因為遺囑繼承效力優(yōu)于法定繼承剩下的3萬元按法定繼承方式繼承即由李甲、李乙和李丙三人繼承各1萬元。(1)應(yīng)以第一份遺囑為準。因為自書遺囑、錄音遺囑、代書遺囑等均不得改變公證遺囑的效力。(2)李某的遺產(chǎn)中：兩間房和2萬元的人民幣由李甲繼承，因為遺囑繼承效力優(yōu)于法定繼承，剩下的3萬元按法定繼承方式繼承，即由李甲、李乙和李丙三人繼承，各1萬元。

36.不屬于無權(quán)代理不是雙方代理。不屬于無權(quán)代理,不是雙方代理。

37.(1)幼兒乙受到的損害應(yīng)由侵權(quán)人幼兒甲的監(jiān)護人承擔(dān)，幼兒園承擔(dān)補充責(zé)任。理由：《侵權(quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護人來承擔(dān)，《民法通則》第l33條也有類似規(guī)定。另外，《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責(zé)任，但不直接對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任的應(yīng)是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權(quán)對教師張某追究相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任。

【解析】本題考查的是民事責(zé)任的承擔(dān)，涉及監(jiān)護人的責(zé)任和教育機構(gòu)傷害責(zé)任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護人來承擔(dān)?？梢?，監(jiān)護人承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任，即只要被監(jiān)護人的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，監(jiān)護人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《民通意見》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。對于補充責(zé)任，應(yīng)當(dāng)從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權(quán)責(zé)任和安全保障義務(wù)人的補充責(zé)任有先后順序。首先由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時，才由幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果第三人已經(jīng)全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的補充責(zé)任是相應(yīng)的補充責(zé)任。對于第三人沒有承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)不是全部承擔(dān)下來，而是在其未盡到安全保障義務(wù)的范圍內(nèi)承擔(dān)，即根據(jù)幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到的管理職責(zé)的程度來確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和份額。

38.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

39.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。

(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。

【解析】本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實施。

40.甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車則應(yīng)就A車賣得價款負償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應(yīng)就A車賣得價款負償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。解析：本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)予返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。

41.根據(jù)我困《合同法》第39條、40條和41條的規(guī)定對格式合同的特別規(guī)定包括：(1)提供格式合同的一l方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式合同中有免除提供格式條款一方責(zé)任加重對方責(zé)任排除對方主要權(quán)利等情形的該條款無效。(3)對格式合同條款的理解有爭議的應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式合同一方的解釋。格式合同條款與非格式合同條款不一致的。應(yīng)當(dāng)采用非格式合同條款規(guī)定之內(nèi)容。根據(jù)我困《合同法》第39條、40條和,41條的規(guī)定,對格式合同的特別規(guī)定包括：(1)提供格式合同的一l方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式合同中有免除提供格式條款一方責(zé)任加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利等情形的,該條款無效。(3)對格式合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式合同一方的解釋。格式合同條款與非格式合同條款不一致的。應(yīng)當(dāng)采用非格式合同條款規(guī)定之內(nèi)容。

42.有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限合伙具有以下特征：

(1)責(zé)任的特殊性；

(2)執(zhí)行合伙事務(wù)的特殊性；

(3)有限合伙人享有特殊權(quán)利。

【解析】合伙可分為兩種類型，即合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合同型合伙，是指根據(jù)合伙合同形成的合伙，沒有民事主體資格，在性質(zhì)上不過是一種合同關(guān)系；所謂企業(yè)型合伙，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為獨立的民事主體。企業(yè)型合伙包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

43.(1)效力待定的民事法律行為的概念：效力待定的民事法律行為是指由于欠缺同意權(quán)人的事前同意因此法律行為是否有效暫時不能確定有待于該同意權(quán)人的追認若該同意權(quán)人追認該法律行為確定生效否則則確定無效的表意行為。(2)特征：第一法律行為已經(jīng)成立是否生效還不能確定；第二之所以是否生效不能確定是因為欠缺了同意權(quán)人的同意；第三若同意權(quán)人同意則該行為確定有效否則溯及自始無效。(3)效力待定民事行為的類型：第一無權(quán)處分行為。無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人以自己名義對他人權(quán)利標的所為的處分行為。該行為若經(jīng)權(quán)利人追認則效力溯自處分之時起有效；若權(quán)利人不追認則確定為無效；第二欠缺代理權(quán)的代理行為。無代理權(quán)人所為之“代理行為”對本人是沒有效力的但若本人事后追認就成為名正言順的“代理行為”對本人發(fā)生效力；若本人否認則該行為對行為人生效。在本人承認或否認前該行為的效力處于不確定狀態(tài)；第三限制民事行為能力人待追認的行為。指限制民事行為能力人實施的超越其民事行為能力范圍的行為如訂立了其不能獨立訂立的合同。這類行為若獲其法定代理人追認即變?yōu)橛行Х尚袨?；反之則為無效民事行為；第四債權(quán)人同意之前的債務(wù)承擔(dān)。債務(wù)承擔(dān)是債的效力不變而由第三人承受債務(wù)的民事法律行為。由于債務(wù)承擔(dān)的效果是更換債務(wù)人而新債務(wù)人的清償能力影響到債權(quán)人利益故債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意始對債權(quán)人生效在債權(quán)人同意之前債務(wù)承擔(dān)行為處于效力不確定狀態(tài)。(1)效力待定的民事法律行為的概念：效力待定的民事法律行為是指由于欠缺同意權(quán)人的事前同意，因此法律行為是否有效暫時不能確定，有待于該同意權(quán)人的追認，若該同意權(quán)人追認，該法律行為確定生效，否則則確定無效的表意行為。(2)特征：第一，法律行為已經(jīng)成立，是否生效還不能確定；第二，之所以是否生效不能確定是因為欠缺了同意權(quán)人的同意；第三，若同意權(quán)人同意則該行為確定有效，否則溯及自始無效。(3)效力待定民事行為的類型：第一，無權(quán)處分行為。無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人以自己名義對他人權(quán)利標的所為的處分行為。該行為若經(jīng)權(quán)利人追認，則效力溯自處分之時起有效；若權(quán)利人不追認，則確定為無效；第二，欠缺代理權(quán)的代理行為。無代理權(quán)人所為之“代理行為”對本人是沒有效力的，但若本人事后追認，就成為名正言順的“代理行為”，對本人發(fā)生效力；若本人否認，則該行為對行為人生效。在本人承認或否認前，該行為的效力處于不確定狀態(tài)；第三，限制民事行為能力人待追認的行為。指限制民事行為能力人實施的超越其民事行為能力范圍的行為，如訂立了其不能獨立訂立的合同。這類行為若獲其法定代理人追認，即變?yōu)橛行Х尚袨?；反之，則為無效民事行為；第四，債權(quán)人同意之前的債務(wù)承擔(dān)。債務(wù)承擔(dān)是債的效力不變而由第三人承受債務(wù)的民事法律行為。由于債務(wù)承擔(dān)的效果是更換債務(wù)人，而新債務(wù)人的清償能力影響到債權(quán)人利益，故債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意始對債權(quán)人生效，在債權(quán)人同意之前，債務(wù)承擔(dān)行為處于效力不確定狀態(tài)。

44.父母子女間的權(quán)利與義務(wù)包括：(1)父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)。(2)父母對未成年子女有管教、保護的義務(wù)。(3)子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。(4)父母和子女有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。

45.地役權(quán)是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn)以提高自己不動產(chǎn)的效益的權(quán)利。地役權(quán)具有以下特征：(1)地役權(quán)的權(quán)利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權(quán)的權(quán)利客體通常是土地。(3)地役權(quán)的目的是權(quán)利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權(quán)具有從屬性。(5)地役權(quán)具有不可分性。(6)地役權(quán)具有期限性。地役權(quán),是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn),以提高自己不動產(chǎn)的效益的權(quán)利。地役權(quán)具有以下特征：(1)地役權(quán)的權(quán)利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權(quán)的權(quán)利客體通常是土地。(3)地役權(quán)的目的是權(quán)利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權(quán)具有從屬性。(5)地役權(quán)具有不可分性。(6)地役權(quán)具有期限性。

46.答案要點：(1)商標權(quán)人的權(quán)利主要有：①注冊商標的專有使用權(quán)；②注冊商標的轉(zhuǎn)讓權(quán)；③注冊商標的使用許可權(quán)。

(2)商標權(quán)人的義務(wù)主要有：①遵守法律，依法行使注冊商標專用權(quán)；②保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)；③繳納費用的義務(wù)。

47.【答案要點】收養(yǎng)，是指自然人依照法律規(guī)定的條件和程序，領(lǐng)養(yǎng)他人的子女為自己的子女，使之發(fā)生父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事行為。

收養(yǎng)具有以下法律特征：(1)收養(yǎng)是一種民事行為；(2)收養(yǎng)是一種身份行為；(3)收養(yǎng)是要式行為；(4)收養(yǎng)是可以解除的民事行為。

【解析】本題屬于概念理解記憶題，考核的知識點是收養(yǎng)的概念和特征。

【評注】(1)應(yīng)準確理解和掌握收養(yǎng)的概念和特征；

(2)收養(yǎng)必須符合法律規(guī)定的條件和程序，才能產(chǎn)生收養(yǎng)的法律效力；

(3)因收養(yǎng)產(chǎn)生的擬制血親關(guān)系與因出生而產(chǎn)生的自然血親關(guān)系的區(qū)別在于：收養(yǎng)既可依法律行為而產(chǎn)生，也可依法律行為而解除；而后者不能人為地解除。

48.(1)須對方當(dāng)事人有損失存在。(2)須行為人有過錯。(3)須行為人有締約過失行為。(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關(guān)系。解析：締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方因違反先合同義務(wù)給對方造成損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任制度的確立，使保護當(dāng)事人權(quán)利的起點提前到了締約階段，也就是說，締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中而不是合同成立之后，這是締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的基本區(qū)別所在。

49.所謂承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾須具備以下條件：(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須向要約人作出。(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致。(4)承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

50.(1)標的物不同：質(zhì)押以動產(chǎn)及權(quán)利為標的；抵押的標的還有不動產(chǎn)。(2)成立和生效條件不同抵押權(quán)的成立和生效不須移轉(zhuǎn)抵押標的物的占有；而質(zhì)押權(quán)的成立和生效須移轉(zhuǎn)質(zhì)押標的物的占有。這也決定了在抵押中債權(quán)人無保管標的物的義務(wù)；在質(zhì)押中債權(quán)人有保管標的物的義務(wù)。(3)一物只能設(shè)立一個質(zhì)押權(quán)；一抵押物可設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)。(4)權(quán)利公示方法不同。抵押權(quán)的公示為登記；而質(zhì)押權(quán)一般無需登記公示因為移轉(zhuǎn)占有本身就是一種公示方法。(1)標的物不同：質(zhì)押以動產(chǎn)及權(quán)利為標的；抵押的標的還有不動產(chǎn)。(2)成立和生效條件不同抵押權(quán)的成立和生效不須移轉(zhuǎn)抵押標的物的占有；而質(zhì)押權(quán)的成立和生效須移轉(zhuǎn)質(zhì)押標的物的占有。這也決定了在抵押中，債權(quán)人無保管標的物的義務(wù)；在質(zhì)押中，債權(quán)人有保管標的物的義務(wù)。(3)一物只能設(shè)立一個質(zhì)押權(quán)；一抵押物可設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)。(4)權(quán)利公示方法不同。抵押權(quán)的公示為登記；而質(zhì)押權(quán)一般無需登記公示，因為移轉(zhuǎn)占有本身就是一種公示方法。

51.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

52.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

53.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。

54.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。

55.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當(dāng)事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

(2)當(dāng)事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當(dāng)事人共有，主張個人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三，判決分割應(yīng)照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

56.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實施。

57.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；