國際私法學-第四章

國際私法學-第四章第一頁，共51頁。與沖突規(guī)范有關的基本概念一、定義和特點二、結構：范圍系屬--連結點

扶養(yǎng)義務適用被扶養(yǎng)人慣常居所地的法律。

侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。

第二頁，共51頁。連結點連結點的分類:客觀連結點和主觀連結點動態(tài)連結點和靜態(tài)連結點連結點的軟化處理:開放型增加連結點的數量細分同類法律關系將一個法律關系分成幾個部分

第三頁，共51頁。

(1)國際貨物買賣合同，適用合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應買方發(fā)出的招標訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務的，則適用合同訂立時買方營業(yè)所所在地的法律；(2)銀行貸款或者擔保合同，適用貸款銀行或擔保銀行所在地的法律；(3)保險合同，適用保險人營業(yè)所所在地的法律；(4)加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律；(5)技術轉讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律；(6)工程承包合同，適用工程所在地的法律；

第四頁，共51頁。(7)科技咨詢或設計合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律；(8)勞務合同，適用勞務實施地的法律；(9)成套設備供應合同，適用設備安裝運轉地的法律；(10)代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律；(11)關于不動產租賃、買賣或抵押的合同，適用不動產所在地的法律；(12)動產租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律；(13)倉儲保管合同，適用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律。第五頁，共51頁。三、沖突規(guī)范的類型：

1、單邊沖突規(guī)范--規(guī)定只適用內國法或只適用外國法（只有一個連結點）

最后住所在瑞士的人的繼承，由瑞士法律支配

德國人之繼承，即使在外國有住所，仍依德國法

第六頁，共51頁。2、雙邊沖突規(guī)范--存在著適用內國法或外國法兩種可能

（只有一個連結點）

不動產的法定繼承，適用不動產所在地法律侵權依侵權行為地法第七頁，共51頁。3、重疊適用的沖突規(guī)范--必須同時適用兩國或兩國以上的法律（有兩個或兩個以上連結點）

離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之

第八頁，共51頁。4、選擇適用的沖突規(guī)范--在兩個或兩個以上國家的法律之間選擇適用（有兩個或兩個以上連結點）

（1）任意選擇

侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律第九頁，共51頁。

（2）有條件選擇扶養(yǎng)義務適用被扶養(yǎng)人慣常居所地的法律。如果被扶養(yǎng)人依照該法無法得到扶養(yǎng)的，則應適用扶養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人的共同本國法。

如果被扶養(yǎng)人依第1款第1項或第2項適用的法律無法從扶養(yǎng)人得到扶養(yǎng)的，則適用德國法。

第十頁，共51頁。四、系屬公式

公式化的系屬。

廣泛采用的法律適用原則

第十一頁，共51頁。幾種常見的系屬公式屬人法--以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式。解決有關人的身份、能力以及親屬、繼承關系方面的法律適用問題。物之所在地法--以法律關系的標的物所在地作為連結點的系屬公式。解決物權、所有權方面的法律適用問題。

第十二頁，共51頁。行為地法--以法律行為發(fā)生地作為連結點的系屬公式。當事人合意選擇的法律--法院地法

--旗國法--最密切聯系地法--第十三頁，共51頁。當事人合意選擇的法律涉外民事關系法律適用法第三條

當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。最高法解釋第六條

中華人民共和國法律沒有明確規(guī)定當事人可以選擇涉外民事關系適用的法律，當事人選擇適用法律的，人民法院應認定該選擇無效。第十四頁，共51頁。當事人合意選擇的法律第七條一方當事人以雙方協議選擇的法律與系爭的涉外民事關系沒有實際聯系為由主張選擇無效的，人民法院不予支持。第八條當事人在一審法庭辯論終結前協議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應予準許。各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認定當事人已經就涉外民事關系適用的法律做出了選擇。第九條當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據該國際條約的內容確定當事人之間的權利義務，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。第十五頁，共51頁。準據法及其確定一、準據法的概念和特點二、準據法的確定及需要解決的問題準據法的確定需要解決的特殊問題--區(qū)際法律沖突時際法律沖突先決問題第十六頁，共51頁。準據法的確定《民法通則》第一百四十二條

涉外民事關系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。涉外民事關系法律適用法第二條涉外民事關系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。第十七頁，共51頁。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）

第十九條涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關系的法律適用問題，參照適用本規(guī)定。第十八頁，共51頁。需要解決的特殊問題--區(qū)際法律沖突時際法律沖突先決問題第十九頁，共51頁。準據法所屬國存在區(qū)際法律沖突問題解決方法--1、直接根據沖突規(guī)范中的連結點

因國籍發(fā)生的問題日本《法例》第27條第3款規(guī)定：“當事人本國內各地法律不同時，依其所屬地方法律。”

第二十頁，共51頁。

2、根據準據法所屬國的區(qū)際沖突法應適用的外國法有數個法律體系時，應適用何種法律體系由該外國法確定?！恫ㄌm國際私法》無區(qū)際沖突法時如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法則所指定的那一法域的法律。如無此種規(guī)則，則適用與之有最強聯系的那一法域的法律?！秺W地利聯邦國際私法規(guī)則》

第二十一頁，共51頁。美國(多法域國)中國(法院地)醉酒打傷美國人侵權適用侵權行為地法第二十二頁，共51頁。美國(多法域國)中國(法院地)美國人---------結婚-----------中國人

結婚適用當事人的本國法第二十三頁，共51頁。我國最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第192條規(guī)定：依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據該外國法律關于調整國內法律沖突的規(guī)定，確定應適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關系有最密切聯系的地區(qū)的法律。第二十四頁，共51頁。涉外民事關系法律適用法第六條涉外民事關系適用外國法律，該國不同區(qū)域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區(qū)域的法律。第二十五頁，共51頁。確定準據法時遇到時際法律沖突三種情況：第一，法院地國的沖突規(guī)范發(fā)生了變更

第二，構成法院地沖突規(guī)范連結點的事實發(fā)生了變化第三，沖突規(guī)范所援引的準據法發(fā)生變更

第二十六頁，共51頁。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）第二條涉外民事關系法律適用法實施以前發(fā)生的涉外民事關系，人民法院應當根據該涉外民事關系發(fā)生時的有關法律規(guī)定確定應當適用的法律；當時法律沒有規(guī)定的，可以參照涉外民事關系法律適用法的規(guī)定確定。第二十七頁，共51頁。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）

第二十條涉外民事關系法律適用法施行后發(fā)生的涉外民事糾紛案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。第二十一條本院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。第二十八頁，共51頁。連結點發(fā)生變化動態(tài)連接點：國籍、住所、居所、物之所在地遺囑能力適用立遺囑人的住所地法婚姻效力適用當事人的本國法動產物權適用物之所在地法問題的解決第二十九頁，共51頁。連結點發(fā)生變化中國俄國中國人從中國公司買車開車至俄國分期付款賣給俄國人首期付款后不再付款如果賣車如果賣車非善意第三人第三人支付對價所有權不轉移所有權轉移第三十頁，共51頁。準據法發(fā)生變更殖民地英國非法平定動亂侵權適用侵權行為地法立法追認為合法第三十一頁，共51頁。準據法發(fā)生變更德國荷蘭債務人------貸款合同------債權人三百萬金馬克選擇德國法為準據法第三十二頁，共51頁。準據法發(fā)生變更解決方法：法律的溯及力意思自治—不同主張第三十三頁，共51頁。先決問題及其準據法的確定

例一、李伯康房產繼承案

李伯康于1938年在家鄉(xiāng)廣東臺山與范素賢結婚，婚后一直無子女。1943年李伯康前往美國定居，住在加利福尼亞州洛杉磯。1967年11月，李伯康與周樂蒂在美國內華達州結婚。1981年7月，李伯康在美國洛杉磯去世。在李伯康的遺產中，有一棟位于廣州的四層樓房。1986年5月，已離開廣東臺山到香港定居多年的范素賢得知李伯康在美國去世后，到廣州某公證處辦理了繼承上述房產的有關證明，同年7月領得房屋產權證。周樂蒂在美國得知這一情況后，立即委托代理人在廣州某區(qū)人民法院起訴，要求繼承其亡夫留下的上述房產。第三十四頁，共51頁。李伯康房產繼承案我國法律：不動產的法定繼承適用不動產所在地法?；橐鲂Яm用婚姻締結地法假設美國有區(qū)際沖突法規(guī)定：1、婚姻效力適用婚姻締結地法，或2、婚姻效力適用當事人結婚時住所地法第三十五頁，共51頁。例二：假設A國中國(法院地)

A國夫妻在中國登記結婚丈夫死亡在中國留有動產

本案要解決遺產由何人繼承—繼承問題但是首先要解決A國夫妻的婚姻是否有效—婚姻效力問題第三十六頁，共51頁。例二：相關國家的法律規(guī)定A國中國(法院地)

動產繼承適用被繼承人死亡時的住所地法

婚姻效力適用婚姻效力適用婚姻舉行地法當事人本國法宗教形式登記方式第三十七頁，共51頁。先決問題及其準據法的確定

先決問題--相對于主要問題，在解決主要問題時須首先解決的問題

國際私法（沖突法）所研究的先決問題--其構成要件由此產生的準據法確定問題其準據法確定的兩種主張

第三十八頁，共51頁。先決問題例三：事實以色列加拿大(法院地)第二次結婚住所地第二次結婚無效訴訟匈牙利意大利

離婚時的住所地離婚地根據猶太非不承認其離婚司法方式離婚第三十九頁，共51頁。先決問題例三：有關國家的法律規(guī)定以色列加拿大(法院地)婦女的結婚能力適用其結婚時的住所地法離婚適用當事人離婚適用當事人離婚時本國法的住所地法第四十頁，共51頁。先決問題其準據法的確定

其準據法確定的兩種主張法院地沖突法主要問題準據法所屬國沖突法視具體情況第四十一頁，共51頁。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）第十二條涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，人民法院應當根據該先決問題自身的性質確定其應當適用的法律。

第四十二頁，共51頁。問題討論事實：巴基斯坦中國（法院地）被繼承人的本國其死亡時的住所地被繼承人與其遺產所在地兩個妻子的婚姻舉行地其兩個巴基斯坦妻子和一個中國養(yǎng)子提起繼承訴訟中國養(yǎng)子稱被繼承人與其兩個妻子的婚姻不符合中國法律一夫一妻制的規(guī)定，因此無效兩個巴基斯坦妻子稱其與被繼承人的婚姻符合巴基斯坦一夫多妻制的規(guī)定，因此有效

第四十三頁，共51頁。問題討論有關法律規(guī)定：巴基斯坦中國（法院地）繼承問題動產適用被繼承人死亡時的住所地法不動產適用物之所在地法婚姻效力問題適用當事人的本國法適用婚姻舉行地法一夫多妻一夫一妻第四十四頁，共51頁。實體問題與程序問題

程序問題適用法院地法--國際私法的一般原則

普通法系國家--實體問題和程序問題區(qū)分彈性處理法律適用問題具體問題有：時效、證據、救濟方法及損害賠償、推定等

第四十五頁，共51頁。實體問題與程序問題時效A州B州（法院地）原告使用砂輪