專(zhuān)題十一：論述題與理論法學(xué)

專(zhuān)題十一：論述題與理論法學(xué)第一頁(yè)，共22頁(yè)。案例型論述題:2003年的交通管理案；2004年的鄰居糾紛案；2004年的喜悅家庭案；2005年的超市檢查案；2006年的污水處理案；2007年的撤回許可案；2008念的網(wǎng)上裸聊案；第二頁(yè)，共22頁(yè)。理論型論述題：2005年的“判例、案例與司法解釋”2006年的“法律、習(xí)慣、法理”2007年的“社會(huì)主義法治理念”2008年的“社會(huì)主義法治理念

”第三頁(yè)，共22頁(yè)。二、答題方法1、答題方向：多用各部門(mén)法的原理、原則，少用各部門(mén)法的規(guī)則；不同于案例分析題。2、案例型題：多用民法、刑法、行政法知識(shí)點(diǎn)；先表明觀點(diǎn)，即案件中某人的行為是否適當(dāng)，然后運(yùn)用多個(gè)原則、原理從多個(gè)角度去論證自己的結(jié)論。3、理論型題：主要運(yùn)用法理學(xué)、憲法學(xué)知識(shí)點(diǎn)；先提出觀點(diǎn)，然后運(yùn)用法學(xué)知識(shí)進(jìn)行分析、比較、評(píng)價(jià)，最后提升到憲法或法理的高度或與實(shí)踐結(jié)合。第四頁(yè)，共22頁(yè)。三、理論法學(xué)各科考點(diǎn)列舉1、法理學(xué)：法的價(jià)值；法的作用；法律實(shí)施；法律監(jiān)督；法律與宗教；法律與道德；法與國(guó)家；法與人權(quán)；法與政治；法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；法治；2、憲法學(xué)：權(quán)利保障；權(quán)力制約；基本權(quán)利；三、行政法學(xué)：依法行政；合法性原則；合理性原則；信賴(lài)保護(hù)原則；程序正當(dāng)原則；第五頁(yè)，共22頁(yè)。八、（本題30分）2003年試題案情：某市為加強(qiáng)道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺(tái)一項(xiàng)新舉措，由交通管理部門(mén)向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機(jī)動(dòng)車(chē)輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經(jīng)交通管理部門(mén)確認(rèn)后，被采用并在當(dāng)?shù)仉娨暸_(tái)播出的，一律獎(jiǎng)勵(lì)人民幣200元—300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報(bào)違章車(chē)輛，當(dāng)?shù)氐慕煌ㄖ刃蛞粫r(shí)間明顯好轉(zhuǎn)，市民滿(mǎn)意。新聞報(bào)道后，省內(nèi)甚至外省不少城市都來(lái)取經(jīng)、學(xué)習(xí)。但與此同時(shí)，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車(chē)者去往不愿被別人知道的地方，電視臺(tái)將車(chē)輛及背景播出后，引起家庭關(guān)系、同事關(guān)系緊張，甚至影響了當(dāng)事人此后的正常生活的；有乘車(chē)人以肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)受到侵害，把電視臺(tái)、交管部門(mén)告上法庭的；有違章司機(jī)被單位開(kāi)除，認(rèn)為是交管部門(mén)超范圍行使權(quán)力引起的；有搶拍者被違章車(chē)輛故意撞傷后，向交管部門(mén)索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車(chē)人索要高額“保密費(fèi)”的，等等。報(bào)刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會(huì)不同看法和較大爭(zhēng)議。第六頁(yè)，共22頁(yè)。

問(wèn)題：請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)某市治理交通秩序新舉措合法性、合理性的認(rèn)識(shí)。（注意：不能僅就此舉引發(fā)的一些問(wèn)題、個(gè)案談具體適用法律的意見(jiàn)）

答題要求：1．運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你認(rèn)為正確的觀點(diǎn)和理由；2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確；3．答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800—1000字。第七頁(yè)，共22頁(yè)。五、（本題35分）2006年試題2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內(nèi)地某市自來(lái)水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專(zhuān)門(mén)制定了《污水處理專(zhuān)營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的"固定回報(bào)"項(xiàng)目，違反了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問(wèn)題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷(xiāo)的范圍為由，作出"關(guān)于廢止《污水處理專(zhuān)營(yíng)管理辦法》的決定"，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國(guó)務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)"充分協(xié)商"、"妥善處理"，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，1998年9月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的"固定回報(bào)"項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過(guò)市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

第八頁(yè)，共22頁(yè)。

請(qǐng)：1．運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；2．結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。

答題要求：1．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；2．不少于600字。

第九頁(yè)，共22頁(yè)。七、（本題25分）乙題：2007年試題 據(jù)報(bào)道，在城市建設(shè)中，有的政府部門(mén)發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個(gè)別地方的政府部門(mén)在頒發(fā)土地使用證照過(guò)程中確有審查不嚴(yán)的問(wèn)題，為彌補(bǔ)過(guò)錯(cuò)過(guò)失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或?yàn)榱艘愿邇r(jià)位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。

請(qǐng)就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。答題要求：1．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；2．不少于500字。第十頁(yè)，共22頁(yè)。

一、（本題20分）2007年試題簡(jiǎn)答我國(guó)社會(huì)主義法治理念的主要內(nèi)容，并闡釋社會(huì)主義法治的核心內(nèi)容的基本內(nèi)涵。

答題要求：1．觀點(diǎn)明確，表述完整、準(zhǔn)確。2．不少于400字。

第十一頁(yè)，共22頁(yè)。一、（本題20分）2008年試題材料：據(jù)新華社4月13日電：2006年4月，中共中央提出樹(shù)立社會(huì)主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書(shū)記的黨中央，從社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅(jiān)持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，在認(rèn)真總結(jié)我國(guó)法治建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項(xiàng)重大決策。標(biāo)志著我們黨對(duì)建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家的規(guī)律、中國(guó)共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認(rèn)識(shí)和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國(guó)、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)等五個(gè)方面?！斗ㄖ迫?qǐng)?bào)》2008年2月1日?qǐng)?bào)道：2007年歲末，中共中央總書(shū)記胡錦濤在同全國(guó)政法工作會(huì)議代表、全國(guó)大法官、大檢察官座談時(shí)指出，要始終堅(jiān)持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這"三個(gè)至上"所蘊(yùn)含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念，也體現(xiàn)了社會(huì)主義法治理念的深刻內(nèi)涵，體現(xiàn)了建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主、依法治國(guó)三者之間的有機(jī)統(tǒng)一。

第十二頁(yè)，共22頁(yè)。問(wèn)題：請(qǐng)根據(jù)以上材料，從法與政治和法的作用的角度簡(jiǎn)答對(duì)社會(huì)主義法治理念的認(rèn)識(shí)。

答題要求：1．觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；2．不少于400字。第十三頁(yè)，共22頁(yè)。七、（本題8分）2003年試題案情：甲公司于1995年獲得國(guó)家專(zhuān)利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專(zhuān)利權(quán)證書(shū)，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國(guó)家專(zhuān)利局公告終止其專(zhuān)利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專(zhuān)利權(quán)的申請(qǐng)，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專(zhuān)利局于同年4月作出恢復(fù)其專(zhuān)利的決定。2000年3月，甲公司以專(zhuān)利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過(guò)程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專(zhuān)利權(quán)無(wú)效。2001年3月1日，專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專(zhuān)利有效的審查決定并通知乙公司。

問(wèn)題：

1．如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專(zhuān)利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

2．如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專(zhuān)利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過(guò)行政訴訟的起訴期限？為什么？

3．2000年8月25日修正的《專(zhuān)利法》對(duì)專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的？

4．1992年9月4日修正的《專(zhuān)利法》對(duì)專(zhuān)利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？第十四頁(yè)，共22頁(yè)?！敬鸢浮?/p>

1．乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷?zhuān)利局恢復(fù)甲公司的專(zhuān)利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

2．乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過(guò)起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過(guò)兩年（1分）。

3．對(duì)專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專(zhuān)利申請(qǐng)人或宣告專(zhuān)利權(quán)無(wú)效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

4．被告在訴訟中提出“恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說(shuō)法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒(méi)有恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

【知識(shí)點(diǎn)】原告資格；起訴期限；專(zhuān)利的司法審查權(quán)；依法行政原則第十五頁(yè)，共22頁(yè)。一、（本題10分）2005年試題案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門(mén)、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)城市公交公司）召開(kāi)協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開(kāi)通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)；在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門(mén)負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門(mén)負(fù)責(zé)?！稌?huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門(mén)批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶(hù)，他們運(yùn)營(yíng)的線路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷(xiāo)《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。問(wèn)題：1．甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？2．田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？3．田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？第十六頁(yè)，共22頁(yè)?！敬鸢浮?.屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

2.具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。

3.不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民政府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。【知識(shí)點(diǎn)】受案范圍；原告資格；司法審查范圍；第十七頁(yè)，共22頁(yè)。九、（本題11分）2002年試題某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門(mén)批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開(kāi)通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開(kāi)通，致使縣醫(yī)院購(gòu)置的急救車(chē)輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開(kāi)通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失?？h郵電局辯稱(chēng)：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開(kāi)通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開(kāi)通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開(kāi)通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門(mén)指定并提交書(shū)面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門(mén)審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門(mén)辦理“120”急救電話開(kāi)通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開(kāi)辦急救中心，開(kāi)通“120”急救電話?？h醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開(kāi)通“120”急救專(zhuān)用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開(kāi)通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書(shū)面請(qǐng)求縣郵電局開(kāi)通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開(kāi)通。

第十八頁(yè)，共22頁(yè)?，F(xiàn)問(wèn)：

1．本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事?tīng)?zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么?

2．原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持?為什么?

3．如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開(kāi)通“120”急救電話，縣郵電局拒不開(kāi)通，法院可以采取哪些措施?第十九頁(yè)，共22頁(yè)?！敬鸢浮?、行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2、賠償請(qǐng)求不應(yīng)得到支持。規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3、法院可依法采取如下措施：

①對(duì)縣郵電局按日處以50一100元罰款；

②向縣郵電局的主管機(jī)關(guān)提出司法意見(jiàn)；

③拒不履行判決情節(jié)嚴(yán)重的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

【知識(shí)點(diǎn)】行政爭(zhēng)議；行政賠償范圍；行政判決的強(qiáng)制執(zhí)行；第二十頁(yè)，共22頁(yè)。十、（本題8分）2000年試題某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠宰場(chǎng)，營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國(guó)務(wù)院發(fā)布《生豬屠宰管理?xiàng)l例》，該