浙大遠(yuǎn)程法理學(xué)離線第二次作業(yè)

千里之行，始于足下。第2頁/共2頁精品文檔推薦浙大遠(yuǎn)程法理學(xué)離線第二次作業(yè)第十章法律程序

一、名詞解釋

1.法律程序

答：法律規(guī)定的人們從事法律行為時(shí)必須遵守的過程、方式和手續(xù)，它是對法律行為的形式要求，是實(shí)現(xiàn)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的合法方式和必要條件。

2.正當(dāng)程序

答：正當(dāng)程序是一種為了限制恣意，經(jīng)過角群分派與交涉而舉行的、具有高度職業(yè)自治的理性挑選的活動(dòng)過程。

二、簡答題

1.正當(dāng)程序關(guān)于法治的普遍意義有哪些？

（1）正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提。

（2）正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)力制衡的機(jī)制。

（3）正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴墙饧娦实谋ＷC。

（4）正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實(shí)現(xiàn)的手段。

（5）正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障。

2.為啥講法律程序具有相對獨(dú)立的？

（1）法律程序的合理性有其自身的評判標(biāo)準(zhǔn)。

（2）程序具有獨(dú)立的可信度。

（3）程序法進(jìn)展的穩(wěn)定性和連續(xù)性。

（4）程序傳統(tǒng)可自成一派。

（5）也許相對降后或超前。

3.簡述普通法律程序的特點(diǎn)。

（1）法律程序是針對特定的行為而做出要求的。

（2）法律程序是由時(shí)刻要求和空間要求構(gòu)成的。

（3）程序具有形式性。

三、論述題

1.試述正當(dāng)程序特征與要素？

答：（一）正當(dāng)程序的特征

1、角XXX分化

2、故意識的阻隔

3、直觀的公正

4、意見交涉

概而言之，正當(dāng)程序是一種為了限制恣意，經(jīng)過角群分派而舉行的、具有高度職業(yè)自治的理性挑選的活動(dòng)過程。

（二）正當(dāng)程序的要素

1、對立面

2、決定者

3、信息

4、對話

5、結(jié)果

第十一章法律淵源

一、名詞解釋

1.法律淵源

答：法律淵源，是指具有別同來源、具有別同法律效力的法的外在表現(xiàn)形式。2.規(guī)性法律文件的規(guī)化

答：規(guī)性法律文件的規(guī)化是指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)制定和修改各種形式的規(guī)性法律文件，使一國屬于法律淵源的各種規(guī)性法律文件成為效力等級分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。

3.法的溯及力

答：法的溯及力是指新法對它生效前所發(fā)生的事件和行為可否加以適用的效力。

二、簡答題

1.簡述規(guī)性法律文件的系統(tǒng)化？

答：規(guī)性法律文件的系統(tǒng)化，是指采納一定方式，對差不多制度的規(guī)性法律文件舉行整理、歸納和加工，使其系統(tǒng)化的活動(dòng)。

規(guī)性法律文件系統(tǒng)化的辦法：

（1）法規(guī)清理，又稱法規(guī)整理，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照一定程序，對一定階段和圍的規(guī)性法律文件加以審查，并重新確定其法律效力的活動(dòng)；

（2）法規(guī)匯編，又稱法律匯編，是指在別改變法規(guī)容的前提下，將規(guī)性法律文件按涉及咨詢題的性質(zhì)或按公布時(shí)刻的先后順序予以羅列，匯編成冊；（3）法典編纂，是指對屬于某一部門法的全部法律規(guī)舉行審查、修改、補(bǔ)充，并編制新的系統(tǒng)化的法典的活動(dòng)。

三、論述題

1.依照你的明白，談?wù)勗歼m應(yīng)與法有何別同？

（1）二者產(chǎn)生的方式別同

（2）二者體現(xiàn)的意志別同

（3）二者調(diào)整的容別同

（4）二者的全然目的別同

（5）二者適用的圍別同

（6）二者實(shí)施的方式別同

第十二章法律解釋

一、名詞解釋

1.法律解釋

答：法律解釋，指對實(shí)定法規(guī)性含義的闡明。

2.司法解釋

答：在國外，司法解釋是指作為裁判機(jī)關(guān)的司法機(jī)關(guān)在法律適用過程中就個(gè)案所

涉及的咨詢題而對有關(guān)的規(guī)性法律文件所舉行的解釋。在我國的司法實(shí)踐中，則要緊是指XXX和最高人民檢察院分不針對審判和檢察工作中浮現(xiàn)的法律具體適用咨詢題所舉行的解釋。

3.立法解釋（狹義）

答：立法解釋（狹義）普通是指全國人大常委會(huì)對憲法、全國人大以及其本身所制定的法律所舉行的解釋。

二、簡答題

1.試述法律解釋的必要性？

答：（1）法律是概括的、抽象的，惟獨(dú)通過解釋，才干成為具體行為的規(guī)標(biāo)準(zhǔn)（2）法律具有相對的穩(wěn)定性，惟獨(dú)通過解釋，才干習(xí)慣別斷變化的社會(huì)需求（3）人的能力是有限的，惟獨(dú)通過別斷的解釋，法律才干趨于完善。

2.實(shí)質(zhì)推理的適用圍或者作用是啥？

答：（1）當(dāng)法律無明文規(guī)定時(shí)，彌補(bǔ)法律漏洞。

（2）當(dāng)被適用的法律規(guī)定模糊時(shí)，推演法律合理語義。

（3）當(dāng)被適用的法律規(guī)定相互抵觸或者存在競合時(shí)，確定或者挑選其中的合理規(guī)則。

（4）當(dāng)被適用的法律規(guī)定違背法律客觀目的時(shí)，規(guī)避別合理的法律。

3.請列舉四種最要緊的法律解釋辦法，并對它們作一簡要講明。

答：（1）語義解釋或文字解釋或者語法解釋或者文明白釋。

（2）論明白釋或者體系解釋或者邏輯解釋

（3）歷史解釋或者立法者原意解釋

（4）目的解釋

4.抽象法律解釋與具體法律解釋的區(qū)不？

答：抽象法律解釋是指法定國家機(jī)關(guān)的一種特意活動(dòng)，其目的是經(jīng)過解釋形成具有普遍法律效力的普通解釋性活動(dòng)，它具有立法性質(zhì)。具體法律解釋是指在具體個(gè)案的司法裁判活動(dòng)中，法官經(jīng)過具體講明法律的含義而將法律適用于具體個(gè)案事實(shí)的解釋性活動(dòng)，它是司法性質(zhì)的。可見它們在解釋主體、目的、過程與性質(zhì)都存在差不。

三、論述題

1.法律的運(yùn)用離別開法律的解釋，這么我們應(yīng)該怎么妥當(dāng)運(yùn)用各種法律解釋的辦法?試談?wù)勀愕目捶ǎ?/p>

答：第一，法律解釋應(yīng)該首先從文明白釋開始，并將其作為所有解釋的基礎(chǔ)。第二，假如文明白釋可以得出明確的結(jié)論，法律解釋就到此為止。

第三，如舉行文明白釋得出復(fù)數(shù)的解釋結(jié)果，則開始采納論明白釋或體系解釋，繼而采納歷史解釋的辦法，以探求法律規(guī)的意旨；在意旨確定的前提下，接著適用擴(kuò)解釋，限縮解釋或固然解釋，探查法律的意義容；假如照舊別能澄清法律的意義，則進(jìn)一步做目的解釋，探求立法目的，或者在上述辦法差不多初步確立法律的意義，再作目的解釋，檢查是否符合立法的目的；而在法律規(guī)意義容確定之后，再做合憲性解釋，以審查是否符合憲法的基本價(jià)值。

第四，假如采納上述解釋辦法依然無法確定解釋結(jié)論，則能夠進(jìn)一步適用比較法解釋和社會(huì)學(xué)解釋；

第五，論明白釋、比較法解釋或社會(huì)學(xué)解釋的結(jié)果與文明白釋結(jié)果相抵觸時(shí)，在別超出法律文義也許的圍時(shí)，以文明白釋以外的解釋（如論明白釋、比較法解釋、社會(huì)學(xué)解釋）為準(zhǔn)；

第六，解釋后存在相互抵觸的解釋命題，但各命題均符合法律意義，此刻可舉行利益衡量或價(jià)值推斷，從中選出具有倫理正當(dāng)性的命題，作為解釋結(jié)論。

第十三章法律推理

一、名詞解釋

1.法律推理

答：法律推理是指以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的推斷為前提運(yùn)用科學(xué)的辦法和規(guī)則為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng)。

2.形式推理

答：形式推理是指解決法律咨詢題時(shí)所運(yùn)用的演繹辦法、歸納辦法和類推辦法。

3.演繹推理

答：演繹推理是由普通到特別的推理，即依照普通性的知識推出特別性的知識。其特點(diǎn)是結(jié)論寓于前提之中，或者講結(jié)論與前提具有蘊(yùn)涵關(guān)系，因此它又是必定性的推理。只要前提真實(shí)，推理形式正確，結(jié)論算是必定真實(shí)的。演繹推理要緊表現(xiàn)為三段論推理。

4.三段論

答：所謂三段論是由三個(gè)直言推斷組成的演繹推理，它借助于一具共同的概念把兩個(gè)直言推斷聯(lián)結(jié)起來，從而推出一具直言推斷的推理，它包括大前提、小前提和結(jié)論三部分。

5.歸納推理

答：歸納推理是從個(gè)不事物或現(xiàn)象的知識推出該類事物或現(xiàn)象的普通原則的推理。

6.類比推理

答：類比推理是指依照兩個(gè)或兩類對象某些屬性相同從而推出它們在另一些屬性方面也也許存在相同點(diǎn)的推理。

7.辯證推理

答：法律適用中的辯證推理又稱實(shí)質(zhì)推理，它是指如此一種情形：當(dāng)作為推理的前提是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的法律命題時(shí)，借助于辯證思維從中挑選出最佳的命題以解決法律咨詢題。

二、簡答題

1.試述法律推理的特征。

答：第一，它是法律適用中的一種思維活動(dòng)。

第二，以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的推斷，即作為推理的前提。

第三，運(yùn)用多種科學(xué)的辦法和規(guī)則舉行。

第四，其目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。

第五，它是以法律為推理對象，首先對法律舉行推理、挑選和辨不論證。

2.簡述辯證推理的特點(diǎn)。

答：第一，辯證推理是法官面臨兩個(gè)或兩個(gè)以上相互矛盾的命題時(shí)所舉行的挑選過程。

第二，辯證推理的作用要緊是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性所引起的疑難咨詢題。

第三，辯證推理是法官的主觀辯證法對法律或案件客觀事實(shí)的辯證關(guān)系的認(rèn)識的推出過程，它必須建立在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上。

第四，辯證推理是法官通過對具體事物的矛盾運(yùn)動(dòng)的研究而作的較長的復(fù)雜的推出過程。

3.實(shí)質(zhì)推理的適用圍或者作用是啥？

答：（1）當(dāng)法律無明文規(guī)定時(shí)，彌補(bǔ)法律漏洞。

（2）當(dāng)被適用的法律規(guī)定模糊時(shí)，推演法律合理語義。

（3）當(dāng)被適用的法律規(guī)定相互抵觸或者存在競合時(shí)，確定或者挑選其中的合理規(guī)則。

（4）當(dāng)被適用的法律規(guī)定違背法律客觀目的時(shí)，規(guī)避別合理的法律。

三、論述題

1.試從疑難案件（針對法官的法律推理而言）的發(fā)生緣故動(dòng)身論述實(shí)質(zhì)推理。答：第一，實(shí)在法的局限性與案件事實(shí)的很規(guī)性是形成疑難案件（針對法官的法律推理而言）的全然緣故。實(shí)在法的局限性普通有四種：

（1）法律語言的含糊性；

（2）法律規(guī)之間相互沖突；

（3）法律空白或者漏洞；

（4）明顯反正或別科學(xué)的法律規(guī)。

由于實(shí)在法的局限性與案件事實(shí)的很規(guī)性兩者之間的相互作用，導(dǎo)致了作為法律推理的兩個(gè)前提的別確定性。所以法官必須對作為三段論推理大前提的法律本身舉行重新確定，法官在這一過程中使用的推理形式別一定局限于嚴(yán)格的形式邏輯。這種推理是針對案件所涉的實(shí)質(zhì)容舉行價(jià)值推斷的有效性證明，因而可稱為實(shí)質(zhì)推理、辯證推理、實(shí)踐推理。

第二，法律適用中的實(shí)質(zhì)推理是指：當(dāng)推理的前提是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾或者競爭的法律命題時(shí)，法官借助于辯證邏輯從中挑選出最佳的命題以解決法律疑難。實(shí)質(zhì)推理是結(jié)合了司法直覺、知識與形式推理的復(fù)雜推理過程。第三，實(shí)質(zhì)推理的作用和應(yīng)用圍：

（1）當(dāng)被適用的法律語言含糊時(shí)，推演法律合理語義；

（2）當(dāng)被適用的法律規(guī)之間相沖突時(shí)，確定或者挑選其中的合理規(guī)則；

（3）當(dāng)法律無明文規(guī)定時(shí)，彌補(bǔ)法律漏洞；

（4）當(dāng)被適用的法律規(guī)定違背法律客觀目的時(shí)，規(guī)避別合理的法律。

第四，實(shí)質(zhì)推理與價(jià)值推斷之間緊密相融，怎么舉行實(shí)質(zhì)推理中價(jià)值推斷的理性證立有三種基本的理論取向：法律淵源理論、法律解釋理論、法律論證理論。

2.試從辯證推理適用的圍動(dòng)身分析辨證推理浮現(xiàn)的緣故。

答：(1)辯證推理適用的圍：

A、對案件事實(shí)及其法律后果法律沒有明文規(guī)定，且對怎么處理此案存在別同以至矛盾的理由。

B、法律盡管有規(guī)定，但它的規(guī)定是原則和含糊的，以至能夠依照同一規(guī)定提出兩種或多種對立的處理理由。

C、法律規(guī)定算是矛盾的，即存在著兩種互相沖突的法律規(guī)定。

D、法律盡管有確定規(guī)定，但由于新事情的浮現(xiàn)，適用這一規(guī)定在社會(huì)后果上具有嚴(yán)峻的別合理性。

(2)辯證推理浮現(xiàn)的緣故是法律的漏洞、法律的含糊、法律的沖突、法律的別良。統(tǒng)一起來說算是法律的別確定性。而法律別確定性的根源則在于塑造法律的社會(huì)日子本身是復(fù)雜多變化的。

第十四章法律歷史

一、名詞解釋

1.法系

答：法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的別同存在樣式和運(yùn)行方式，而對現(xiàn)存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。

2.法律移植

答：法律移植是指現(xiàn)成的可用來表征并且代（共時(shí)性）的國家間相互引進(jìn)和汲取法律這種實(shí)踐的術(shù)語。

3.大陸法系

答：大陸法系也稱羅馬法系、民法法系、法典法系等，是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年《法國民法典》和1896年《德國民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的妨礙下而仿照它們而制定的各國法律體系的總稱。

4.英美法系

答：英美法系又稱一般法系，是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)（即以英國一般法為基礎(chǔ)）而進(jìn)展起來的各國法律制度的總稱。

二、論述題

1.論述資本主義國家兩大法系的區(qū)不。

答：資本主義國