emba-獨立董事制度(李維安)課件

李維安

公司治理EMBA核心課程

獨立董事制度第三講問題的提出獨立董事是花瓶、橡皮圖章？獨立董事，懂事不懂事？上市公司獨立董事是否有必要達到至少三分之一？獨立董事制度31獨立董事制度簡介獨立董事制度的形成和發(fā)展獨立董事在公司治理中的作用

獨立董事制度5獨立董事制度的形成和發(fā)展

獨立董事的起源產(chǎn)生誘因——道德風(fēng)險和“內(nèi)部人控制”最早產(chǎn)生的國家——美國獨立董事制度是在英美國家“一元制”（或稱單軌制）的基礎(chǔ)上形成起來的。獨立董事制度7獨立董事制度的形成和發(fā)展

獨立董事制度的幾個重要發(fā)展階段1934年，《證券交易法》提出了“非雇員董事”（Non-employeedirector）的概念。1940年，針對當(dāng)時基金業(yè)的弊端，美國國會便通過了《投資公司法》，規(guī)定投資公司至少40%的董事必須為獨立人士。1977年，紐約證交所要求上市公司設(shè)立全部由獨立董事組成的審計委員會。1990年，BRT,NACD,CalPERS等組織和著名大公司紛紛在公司治理原則中推出獨立董事制度。2000年前后，尤其是今年，世界各國進一步強化獨立董事制度。獨立董事制度8國外獨立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

《財富》美國公司1000強董事會人員情況董事會平均規(guī)模內(nèi)部董事外部董事人數(shù)1129比例（%）10018.281.8資料來源：科恩-費瑞國際公司2000年5月22日發(fā)表的有關(guān)研究結(jié)果獨立董事制度10科恩-費瑞國際公司2002年調(diào)查報告

“董事們在思考什么”內(nèi)部董事外部董事實際人數(shù)2.87.9最佳人數(shù)2.37.6資料來源：“WhatDirectorsThink”，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy科恩-費瑞調(diào)查了2041名來自不同行業(yè)、資歷不同、年齡不同的董事，下面摘取一部分數(shù)據(jù)。問題：您所在董事會的內(nèi)外部董事人數(shù)？您認為的最佳人數(shù)是多少？獨立董事制度11國外獨立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

麥肯錫公司2002年的調(diào)查報告因素比率（%）董事會定期披露信息52董事會大多數(shù)是獨立董事44有效的董事會工作38董事/經(jīng)理層的薪酬與績效掛鉤28資料來源：McKinseyGlobalInvestorOpinionSurveyonCorporateGovernance,July2002投資者認為識別公司治理狀況最重要的四項因素獨立董事制度13國外獨立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

英國上市公司董事會組成資料來源：《Reviewoftheroleandeffectivenessofnon-executivedirectors》,DerekHiggs,January2003獨立董事制度14獨立董事在公司治理中的作用強化董事會監(jiān)督管理者參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃提出和甄別公司自我價值判斷的標(biāo)準評價董事會促進信息公開獨立董事制度162獨立董事在公司治理中作用獨立董事的任職資格獨立董事的人數(shù)比例獨立董事與審計委員會獨立董事與報酬委員會獨立董事制度17英國海爾梅斯養(yǎng)老金管理公司（Hermes）

獨立董事任職資格（2001）1）不是或不曾是公司或集團的雇員；2）未擔(dān)任董事10年以上或年齡未超過70歲；3）不代表大股東或其他單個利益團體（供應(yīng)商或債權(quán)人等）；4）未從公司獲得除獨立董事費之外的收入；5）未參加公司的股票期權(quán)計劃或以公司業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的報酬計劃；6）無利益沖突或交叉擔(dān)任董事；7）不存在與公司或管理人員有其他重大的、會妨礙其對股東的忠誠的財務(wù)關(guān)系或個人關(guān)系。獨立董事制度19比利時公司治理原則（1998.12）

獨立董事任職資格1）不是公司管理層成員或關(guān)聯(lián)企業(yè)的董事并在過去一年中未擔(dān)任上述職務(wù)；2）和任何一個執(zhí)行董事之間無親屬關(guān)系，以免影響其獨立判斷性；3）不是大股東派出的董事，即沒有被大股東提名，和大股東之間也不存在經(jīng)營、財務(wù)或其他關(guān)系；4）不是公司的供應(yīng)商，也不是公司顧問所開的企業(yè)的一員；5）與那些存在某種因素會影響其獨立判斷性的企業(yè)沒有關(guān)系，其報酬也不存在影響其獨立判斷性的因素。獨立董事制度20香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》3.11

獨立董事任職資格

(1)持有占發(fā)行人已發(fā)行股本總額不足1%的股權(quán)一般不會妨礙其獨立性，但如該董事從關(guān)連人士以饋贈形式或其他財務(wù)資助方式取得該等股份，即傾向于顯示其并非獨立；

(2)為顯示其獨立性，該董事一般不應(yīng)在發(fā)行人或其附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有任何財務(wù)或其他權(quán)益（不論過去或現(xiàn)在），但第(1)分段所載范圍以內(nèi)的股權(quán)或作為董事或?qū)I(yè)顧問而收取的利益則除外；此外，該董事一般亦不應(yīng)與發(fā)行人的關(guān)連人士有任何聯(lián)系（不論過去或現(xiàn)在），但出任專業(yè)顧問則除外。上述任何一種情況，均可能會影響該董事在作出判斷時的獨立性；

(3)本交易所并不預(yù)期獨立董事在集團內(nèi)擔(dān)任任何管理職責(zé)。獨立董事制度21獨立董事任職資格的國際比較

世界各國都規(guī)定獨立董事不得與所在公司或所在公司的附屬公司有直接或間接的利益關(guān)系：不是公司的大股東未曾以高級管理人員的身份受雇于該公司；不為該公司提供法律、會計、管理咨詢等服務(wù)；與該公司的客戶或供應(yīng)商不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；與接受該公司大量捐贈的非盈利實體不存在利害關(guān)系；未曾受雇于由該公司一名高級官員擔(dān)任董事的公眾公司；和該公司的附屬公司之間不存在上述的任何關(guān)系；不是上述任何人員的直接親屬。

獨立董事制度22獨立董事任職資格的國際比較（續(xù)）冷卻期年齡限制股份限制其它限制IFSA（澳大利亞）3年無無無比利時1年無無無香港聯(lián)交所無無少于1%不預(yù)期獨立董事在集團內(nèi)擔(dān)任任何管理職責(zé)中國1年無1%無獨立董事制度24獨立董事人數(shù)比例的國際比較人數(shù)要求其它要求韓國外部董事至少占四分之一金融機構(gòu)和大型上市公司外部董事在董事會中的比例增加到二分之一以上美國商業(yè)圓桌會議公司治理聲明（BRT）外部董事應(yīng)該占多數(shù)比利時獨立董事占多數(shù)希臘獨立董事占多數(shù)Hellebuyck（法國）至少兩名外部董事獨立董事制度25獨立董事人數(shù)比例的國際比較（續(xù)）人數(shù)要求其它要求PIRC（英國）非執(zhí)行董事多余半數(shù)CalPERS（美國）獨立董事占多數(shù)CII（美國）獨立董事至少占三分之二TIAA-CREF（美國）獨立董事占絕對多數(shù)中國2003年6月30日獨立董事達到三分之一至少包括一名會計專業(yè)人員獨立董事制度26美國上市公司的董事會結(jié)構(gòu)項目平均值最小值中位值最大值董事會人數(shù)9.353930獨立外部董事比例（%）4004389內(nèi)部董事比例（%）39835100關(guān)聯(lián)外部董事的比例（%）2002083外部董事占主導(dǎo)地位的公司比例（%）40———資料來源：孫永祥：《公司外部董事制度研究》，載《證券市場報》，2000（3）。獨立董事制度27董事會的審計委員會與獨立董事（續(xù)）要求職責(zé)韓國最少三名董事會成員，最少三分之二（包括委員會主席）應(yīng)為外部董事。至少一人擁有審計專業(yè)知識。通過檢查與平衡，對大型公司的管理支持與監(jiān)督產(chǎn)生積極的結(jié)果，最終實現(xiàn)公司價值的最大化。香港由一名獨立董事出任主席，其大部份成員應(yīng)為獨立董事。審查有關(guān)內(nèi)部監(jiān)管的事宜及預(yù)先批核董事薪酬的增加。獨立董事制度29董事會的報酬委員會與獨立董事要求職責(zé)美國（BRT）全部是外部董事確定公司高級管理人員和董事的薪酬Cadbury報告全部或主要由獨立董事組成并由獨立董事領(lǐng)導(dǎo)就執(zhí)行董事的全部報酬向董事會提出建議日本社外董事應(yīng)過半數(shù)，委員長由社外董事任命總裁等代表董事的報酬只由社外董事決定韓國以外部董事為主確定管理層的薪水資料來源：根據(jù)各國公司治理原則手工整理。獨立董事制度30課間休息獨立董事制度313系列公司財務(wù)丑聞之后美國對獨立董事制度的強化獨立董事制度32美國公司治理改革的最新進展2002年2月13日SEC責(zé)令NYSE改進上市公司治理原則2002年6月6日NYSE上報SEC公司治理原則修正方案2002年7月30日美國總統(tǒng)布什簽署了旨在打擊公司財務(wù)欺詐的《公司改革法》(Sarbanes-OxleyActof2002)2002年8月4日美國總統(tǒng)布什于8月4號簽署了公司責(zé)任法案2002年8月16日NYSE公布了的公司治理原則修正方案2002年10月31日NASD發(fā)布了《NASDManual》獨立董事制度33美國公司治理機制仍在不斷完善NYSE新出臺的公司治理原則要求：在證交所上市公司的董事會必須有半數(shù)以上的獨立董事；上市公司董事會必須成立全部由獨立董事組成的提名委員會、審計委員會、報酬委員會；上市公司不擔(dān)任管理職務(wù)的董事要定期舉行會議而公司管理層不能出席這樣的會議；更加嚴格地界定獨立董事的資格；要求公司把股票期權(quán)等所有基于股票的報酬方案提交股東大會審議。

資料來源：紐約證交所2002年8月16日頒布的公司治理原則修訂有關(guān)文件。獨立董事制度34NYSE新發(fā)布有關(guān)獨立董事的公司治理原則

與原有原則的比較(1)新原則

原有原則

獨立董事必須占董事會的大多數(shù)；上市公司必須設(shè)立提名委員會、報酬委員會（或公司自己命名的具有同樣職能的委員會）和審計委員會，這些委員會必須都是獨立董事占大多數(shù)；絕對控股的公司可以不執(zhí)行以上原則，但必須設(shè)立由不少于三名董事組成的審計委員會，其中獨立董事必須占多數(shù)。上市公司董事會必須設(shè)立不少于三名董事組成的審計委員會，其中獨立董事必須占多數(shù)。未要求必須設(shè)立報酬委員會和提名委員會。非管理層的董事必須定期召開沒有管理層參加的會議。無相關(guān)規(guī)定。獨立董事制度35NYSE新發(fā)布有關(guān)獨立董事的公司治理原則

與原有原則的比較(2)新原則

原有原則為保證董事的獨立性，董事會必須確定董事與該上市公司沒有利益關(guān)系（直接關(guān)系，或者作為與該公司有關(guān)系的組織的合伙人、股東和高層管理人員）?，F(xiàn)有的原則是要排除所有影響董事獨立性的關(guān)系。獨立董事必須有五年的（cooling-offperiod），以下人員必須符合這項規(guī)定才能保證其獨立性：該上市公司的前雇員或其獨立審計師；公司管理人員在其它公司薪酬委員會任職，所任職公司的前雇員；以上人員的家屬。

Cooling-offperiod為三年，僅限于該公司的前雇員。董事會可以為公司的前任高層管理人員提供例外，并在下一次股東簽署委托書時予以解釋。獨立董事制度36美國學(xué)者的觀點

企業(yè)文化與公司治理

建立一個高效的董事會幾條途徑：

創(chuàng)建一個信任與坦誠的大氣候營造一種暢所欲言的文化氛圍實現(xiàn)角色的流動性保證個人的責(zé)任感評估董事的業(yè)績獨立董事制度37案例研究：

《商業(yè)周刊》美國最佳和最差董事會《商業(yè)周刊》評價董事會的幾項標(biāo)準獨立性股份董事素質(zhì)董事會的活動資料來源：《商業(yè)周刊》中文版，2002年11期獨立董事制度38案例研究：

《商業(yè)周刊》美國最佳董事會舉例公司被評為最佳董事會的理由英特爾是屈指可數(shù)的有首席獨立董事的董事會之一。沒有一位內(nèi)部人員進入審計、薪酬或提名委員會。輝瑞公司獨立董事的會議不請首席執(zhí)行官參加，公司管理者中無人在審計、薪酬或提名委員會任職。董事、管理人員的股票交易均在公司網(wǎng)址上公開。德州儀器這個高度獨立的董事會中有不少外部董事在該公司擁有大量投資。獨立董事制度39案例研究

最佳董事會評述董事會的獨立性在公司治理評價中占重要地位董事會的活動方式越來越受到關(guān)注公司治理狀況已經(jīng)成為股市關(guān)注的熱點，成為吸引投資者的重要因素。獨立董事制度404東亞國家和地區(qū)獨立董事制度的導(dǎo)入日本香港

獨立董事制度41東亞國家和地區(qū)獨立董事制度的導(dǎo)入日本的金融體制改革日本公司治理機制的現(xiàn)狀小泉內(nèi)閣最近提出的金融體制改革對日本公司治理的影響?yīng)毩⒍轮贫?2東亞國家和地區(qū)獨立董事制度的導(dǎo)入（續(xù)）

香港聯(lián)交所《上市規(guī)則》

獨立董事制度的改革動態(tài)獨立董事制度43香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》

獨立董事制度的改革動態(tài)1.有關(guān)獨立非執(zhí)行董事獨立性。2.獨立非執(zhí)行董事的資格，須委任至少一名具備財務(wù)專業(yè)資格或經(jīng)驗的獨立非執(zhí)行董事。3.獨立非執(zhí)行董事最少人數(shù)，獨立非執(zhí)行董事須占董事會董事人數(shù)不少于三分一，且無論如何須至少有兩名。

資料來源：香港交易與結(jié)算所有限公司有關(guān)企業(yè)管治事宜的上市規(guī)則修訂建議咨詢文件，2002年1月。獨立董事制度44香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》

獨立董事制度的改革動態(tài)（續(xù)）4.獨立董事委員會，規(guī)定對于股東須放棄表決權(quán)的“關(guān)聯(lián)交易”以及控股股東須放棄表決權(quán)的交易或安排，發(fā)行人須設(shè)立獨立董事委員會向股東提供意見，并委任獨立專家。該獨立專家會就以下事宜向獨立董事委員會提出建議：有關(guān)交易或安排的條款是否公平合理；有關(guān)交易或安排是否符合發(fā)行人及股東整體的利益，以及股東應(yīng)如何表決。獨立董事制度455國外獨立董事制度的發(fā)展趨勢獨立董事制度越來越普及，獨立董事的比例在不斷增加對獨立董事獨立性的要求越來越高獨立董事的職能越來越明確獨立董事的作用越來越強化設(shè)立領(lǐng)導(dǎo)獨立董事（LeadIndependentDirector）或主董事（PresidingDirector）獨立董事制度466中國獨立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀南開大學(xué)公司治理研究中心主持的國家自然科學(xué)基金主任基金應(yīng)急項目—基于公司治理的企業(yè)信用內(nèi)部約束機制研究，對深交所500家上市公司2001年的公司治理情況與經(jīng)營狀況進行了調(diào)查，并分析了我國上市公司的獨立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀。獨立董事制度47上市公司獨立董事的來源來源人數(shù)比例高校及科研機構(gòu)23667.62%企業(yè)經(jīng)營管理專家12936.96%會計師、律師、證券等獨立中介機構(gòu)15343.84%其他6418.34%獨立董事制度48上市公司獨立董事的提名提名人人數(shù)比例董事會30487.36%董事會的專門委員會61.7%大股東或?qū)嶋H控制人5315.06%上級主管部門推薦20.57%公開招聘71.99%其他257.1%獨立董事制度49上市公司獨立董事獲取信息的主要途徑獲取信息途徑數(shù)量比例聽董事長的介紹20463.55%聽取經(jīng)理層的匯報20363.24%通過董事會秘書獲得有關(guān)信息29391.28%公司定期或不定地提供書面材料28689.1%自行搜索有關(guān)材料12137.69%獨立董事制度50上市公司獨立董事的主要工作主要工作數(shù)量比例參與制定公司重要決策29390.43%以專家身份診斷解決公司發(fā)展中遇到的問題24475.31%為公司中高層管理人員提供專業(yè)培訓(xùn)6620.37%對關(guān)聯(lián)交易發(fā)表專門意見29089.51%對公司重大信息的披露工作進行監(jiān)督和審核23171.3%其他92.78%獨立董事制度51上市公司獨立董事

在公司重大決策中的功能和作用功能與作用數(shù)量比例充分發(fā)揮獨立作用，在絕大多數(shù)重大問題上有重要的影響13741.52%有效發(fā)揮作用，在部分重大問題上有一定影響18556.06%發(fā)揮作用有限，在重大問題上無影響133.94%完全為發(fā)揮作用20.61%總計330100%獨立董事制度52影響上市公司獨立董事發(fā)揮作用的原因原因數(shù)量比例受制于大股東或?qū)嶋H控制人4614.33%參