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行政法學(xué)主教材第一章緒論是對于行政法的基根源理。這一章重點部分包括:行政法的看法和特點;行政法的淵源;行政法律關(guān)系的看法和特點;監(jiān)察行政法律關(guān)系的含義和特點;行政法的基根源則。其中難點是行政權(quán)、行政法的特點、行政法律關(guān)系的特點、行政合法性原則、行政合理性原則中的相信保護(hù)原則和比率原則以及行政應(yīng)急性原則。下面就重難點部分進(jìn)行解說:一、行政法的看法和特點行政法是國家重要的部門法之一,是調(diào)整行政關(guān)系及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)察行政關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)和原則的總稱,或許說是調(diào)整因行政主體履行其職權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)和原則的總稱。這個定義有兩層含義:第一,行政法是國家一類法律標(biāo)準(zhǔn)和原則的總稱;第二,這一系列法律標(biāo)準(zhǔn)和原則調(diào)整的對象是行政關(guān)系和監(jiān)察行政關(guān)系,而不是其他社會關(guān)系。所謂調(diào)整行政關(guān)系和監(jiān)察行政關(guān)系,就是規(guī)定行政關(guān)系和監(jiān)察行政關(guān)系各方當(dāng)事人之間的權(quán)益義務(wù)關(guān)系?!操n教材5頁〕行政法的特點包括形式上的和實質(zhì)上的。行政法在形式上的特點:1.行政法沒有一致、完滿的法典。由于行政法波及的社會生活領(lǐng)域十分寬泛,內(nèi)容紛復(fù)雜雜,又有較強(qiáng)的技術(shù)性、專業(yè)性,再加上行政關(guān)系改動較快,所以,制定一部系統(tǒng)、完滿的行政法典幾乎是不能能的。2.行政法標(biāo)準(zhǔn)賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多,屬各部門法之首。行政法有多種多級的立法者,不只最高權(quán)益機(jī)關(guān)或地方權(quán)益機(jī)關(guān)能夠規(guī)定,而且有權(quán)的行政機(jī)關(guān)也能夠制定,這就使得行政法的表現(xiàn)形式眾多,種類不一,即擁有多種法律淵源。行政法的這種多頭、多級立法系統(tǒng),是由行政法內(nèi)容的寬泛性、技術(shù)的復(fù)雜性、專業(yè)的仔細(xì)性決定的,是為適應(yīng)行政管理生活的現(xiàn)實需要而產(chǎn)生的。行政法在內(nèi)容上的特點:1.行政法的內(nèi)容寬泛。行政法的內(nèi)容從行政組織、行政管理到行政救援,從民政管理、衛(wèi)生管理到教育文化管理,無奇不有。2.以行政法例、規(guī)章形式表現(xiàn)的行政法標(biāo)準(zhǔn)易于改動。以行政法例、規(guī)章為淵源的行政法標(biāo)準(zhǔn)波及的內(nèi)容太多、太詳細(xì),面對日異月新、變化迅速的社會生活,若是不實時作調(diào)整,就會產(chǎn)生消極的結(jié)果。3.行政法的實體性標(biāo)準(zhǔn)與程序性標(biāo)準(zhǔn)老是交織在一同,并經(jīng)常共存于一個法律文件之中。第一,行政法的程序性標(biāo)準(zhǔn)其實不只限于訴訟領(lǐng)域,它還包括有關(guān)行政管理活動程序的標(biāo)準(zhǔn),即行政程序法;其次,行政訴訟法誠然能夠獨立立法,但由于沒有相應(yīng)的一致的“行政實體法典”,而行政訴訟畢竟與行政法有關(guān)實體內(nèi)容密不能分,這就使得行政訴訟法包括了很多實體性條則;最后,行政程序法是行政法特有的一類行為標(biāo)準(zhǔn)?!操n教材5—11頁〕二、行政權(quán)行政權(quán)是由憲法、法律賜予或認(rèn)可的、國家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織履行法律標(biāo)準(zhǔn)、對國家和公共事務(wù)實推行政管理活動的權(quán)益,是國家政權(quán)和社會治理權(quán)的組成部分。這個定義擁有三層意思:第一,行政權(quán)根源于國家憲法和法律,沒有憲法、法律確實認(rèn)或設(shè)定,存在和履行的合理基礎(chǔ);
行政權(quán)就失去了第二,行政權(quán)由國家行政機(jī)關(guān)代表國家履行,立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān),以及其他國家機(jī)關(guān)就其各自所管理的事項履行的權(quán)益分別為立法權(quán)、司法權(quán)等;第三,行政權(quán)系國家政權(quán)組成之一,是國家治理和服務(wù)社會的公權(quán)益的一種,權(quán)多含有逼迫或命令的性質(zhì)。〔教材3頁〕
所以行政由于行政權(quán)系從統(tǒng)治權(quán)延長而來,代表公共利益,故被謂之“公權(quán)”,詳細(xì)指行政主體推行國家行政管理活動的資格及其權(quán)能;進(jìn)一步又可詳細(xì)化為各項行政職權(quán),并被依法律、按任務(wù)、職務(wù)而分派給各級各種行政機(jī)關(guān)及其公事員。行政權(quán)與其他國家權(quán)益和社會組織、公民個人的權(quán)益不同樣,相對于其他國家權(quán)益而言,它擁有自由裁量性、主動性和寬泛性等特點;相對于社會組織、公民個人而言,它則擁有逼迫性、單方性和優(yōu)益性等特點。行政權(quán)不完滿等同于行政職權(quán),與行政權(quán)限也有差異。三、行政法律關(guān)系的看法和特點行政法律關(guān)系是指由行政法調(diào)整的擁有行政法上權(quán)益義務(wù)內(nèi)容的行政關(guān)系。行政法律關(guān)系由行政法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容等要素組成。行政法律關(guān)系主體,亦稱行政法律關(guān)系當(dāng)事人,指行政法律關(guān)系中權(quán)益的享有者和義務(wù)的擔(dān)當(dāng)者,包括行政主體和行政相對方。行政法律關(guān)系主體和行政法主體是兩個不同樣的看法。行政法律關(guān)系的特點:1.行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。行政職權(quán)的履行是行政關(guān)系得以發(fā)生的客觀前提。沒有行政職權(quán)的存在及履行,行政關(guān)系無從產(chǎn)生,行政法律關(guān)系也就不能能形成。行政主體是行政職權(quán)的履行者。所以,行政主體總為行政法律關(guān)系的一方。2.行政法律關(guān)系擁有非同樣性。行政法律關(guān)系的非同樣性,是指行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)益義務(wù)不同樣樣。只若是行政法律關(guān)系,其權(quán)益義務(wù)老是不同樣樣的。非同樣性是行政領(lǐng)域的法律關(guān)系差異于其他部門法律關(guān)系的重要特點。3.行政法律關(guān)系主體的權(quán)益義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體之間不能夠相互約定權(quán)益義務(wù),不能夠自由選擇權(quán)益和義務(wù),而必定依照法律標(biāo)準(zhǔn)獲取權(quán)益并擔(dān)當(dāng)義務(wù)。4.行政主體實體上的權(quán)益義務(wù)是重合的。行政主體行家政法律關(guān)系中擁有雙重地位,對社會實推行政管理時表達(dá)為權(quán)益主體,而相對于國家而言則表達(dá)為義務(wù)主體。行政主體的職權(quán)和職責(zé)是密不能分的。5.大部分的行政法律關(guān)系爭議由行政機(jī)關(guān)或行政裁判機(jī)構(gòu)依照行政程序或準(zhǔn)司法程序加以解決,只有在法律有規(guī)定的狀況下,才由法院經(jīng)過司法程序解決。四、行政合法性原則〔參賜教材24—26頁〕〔一〕行政合法性原則的含義合法性原則,又稱行政合法原則、依法行政原則。是指行政權(quán)的存在、履行必定依照法律、符合法律,不得與法律相抗?fàn)?。也就是說行政主體的建立,擁有行政職權(quán)和履行行政職權(quán)都必定依照法律、符合法律,不得與法律相抗?fàn)?,任何違紀(jì)行政行為都應(yīng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。合法性原則行家政法中擁有不能取代的地位,能夠說,在任何一個推行法治的國家,合法性原則都是其法律制度的重要原則。合法性原則基本精神就是控制國家的權(quán)益,以保障公民權(quán)益。經(jīng)過控制行政權(quán)的運行,以保障行政相對人的權(quán)益。合法性原則要求行政機(jī)關(guān)實推行政職能不只應(yīng)依照憲法、法律,還要依照行政法例、地方性法例、行政規(guī)章、自治條例和單行條例等。合法不只指符合實體法,也指符合程序法?!捕承姓戏ㄐ栽瓌t的詳細(xì)內(nèi)容合法性原則的詳細(xì)內(nèi)容因各國法律制度的不同樣而有所不同樣,平常包括以下幾個方面:1.行政職權(quán)必定鑒于法律的授予才能存在合法性原則要求行政主體在其法定的權(quán)限內(nèi)履行職權(quán),所有行政行為都以行政職權(quán)為基礎(chǔ),無職權(quán)便無行政。行政主體擁有行政職權(quán),是它進(jìn)行行政管理的先決條件。任何沒有法律依照的職權(quán)都是不應(yīng)存在的。法定權(quán)限不容非法超越,“可否超越職權(quán)”是司法審查的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。2.行政職權(quán)必定依照法律履行合法性原則要求行政主體在其法定的權(quán)限內(nèi)履行職權(quán),任何沒有法律依照的職權(quán)都是不應(yīng)存在的。法定權(quán)限不容非法超越,“可否超越職權(quán)”是司法審查的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。我國行政訴訟法第54條規(guī)定了行政行為的六種違紀(jì)狀況,越權(quán)就是其中之一。越權(quán)包括四種狀況:其一是無權(quán)限,比方行政機(jī)關(guān)作了應(yīng)由行政相對人自行解決的,或許由市場調(diào)治解決的,或許應(yīng)當(dāng)由社會合體、組織自律解決的事項。這種狀況稱行政“錯位”。其二是級別越權(quán),即下級機(jī)關(guān)履行了應(yīng)由上級機(jī)關(guān)履行的職權(quán)、行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)履行了應(yīng)由行政機(jī)關(guān)自己履行的職權(quán),或許行政機(jī)關(guān)的工作人員履行了應(yīng)由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人履行的職權(quán),此種狀況稱為“行政越位”。第三種和第四種是事務(wù)越權(quán)和地區(qū)越權(quán)。比方公安機(jī)關(guān)履行了工商機(jī)關(guān)的職權(quán),或許行政機(jī)關(guān)履行了立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的職權(quán),政府制定行政法例、規(guī)章規(guī)定了應(yīng)由法律規(guī)定的事項,政府判決了應(yīng)由法院判決的爭議、糾葛。這些就屬于事務(wù)越權(quán)。比方北京市工商局辦理了應(yīng)由河北省工商局辦理的相對人的不正當(dāng)競爭行為,就屬于地區(qū)越權(quán)。3.行政授權(quán)、行政委托必定有法律依照,符合法律精神合法性原則要求行政授權(quán)或行政委托都必定有法律依照,律精神。
按法定程序進(jìn)行,不得違犯罪合法性原則三個方面的內(nèi)容是有機(jī)的一致體,我們應(yīng)當(dāng)全面地理解這一原則。認(rèn)識到行政主體的建立必定合法;行政職權(quán)的擁有應(yīng)當(dāng)合法;行政職權(quán)的履行應(yīng)當(dāng)合法;違紀(jì)履行行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任。實踐證明,不堅持合法性原則是無法實現(xiàn)行政法治的。在我國,人們的法律看法比較冷淡,行政違紀(jì)的事件時有發(fā)生,行政法治的完滿尚需努力。所以,提議、堅持和深入合法性原則既必要又急迫。五、行政合理性原則〔參賜教材24—26頁〕〔一〕行政合理性原則含義合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分,指行政行為的內(nèi)容要客觀、適合、適當(dāng)。是指在合法的前提下與辦理對象的性質(zhì)、程度可否相當(dāng)?shù)膯栴}。英美法系對合理性最富看法的解說來自法院對“不合理”的標(biāo)準(zhǔn)的司法描述:英國格林法官說:“這樣荒唐致使任何有一般理智的人不能夠想象行政機(jī)關(guān)在正當(dāng)?shù)芈男袡?quán)益時能有這種標(biāo)準(zhǔn)”;英國丹寧法官說:“這樣錯誤致使有理性的人會理智地不同意那個看法”;英國迪普洛克大法官說:“這樣無邏輯或所認(rèn)可的道德標(biāo)準(zhǔn),令人不能夠容忍,致使任何仔細(xì)考慮此問題的正常人都不會同意它”;美國法院將“不合理”一詞用于各種不當(dāng)行為上,諸如:為不當(dāng)?shù)哪康?;履行?quán)限時鑒于偏見;鄙視而采用行動;不附原因此作成與前決定不一致的決定;程序不公正;行為遲緩等。合理性原則產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。自由裁量權(quán)是一個特別重要的行政法看法,是指在法律規(guī)定的條件下,行政機(jī)關(guān)依照其合理的判斷,決定作為或不作為,以及怎樣作為的權(quán)益。依照法律對行政自由裁量權(quán)限制程度的不同樣,行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的履行有以下幾種狀況:1.在法律沒有規(guī)定限制條件的狀況下,行政機(jī)關(guān)在不違犯憲法和法律的前提下,采用必要的舉措。2.法律只規(guī)定了模糊的標(biāo)準(zhǔn),而沒有規(guī)定明確的范圍和方式。行政機(jī)關(guān)依照實質(zhì)狀況和對法律的合理解說,采用詳細(xì)舉措。3.法律規(guī)定了行政權(quán)履行的詳細(xì)明確的范圍和方式,由行政機(jī)關(guān)依照詳細(xì)狀況選擇采用。今世行政的最大特點是行政自由裁量權(quán)寬泛存在。鑒于社會、政治、經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展的需要,認(rèn)可和保護(hù)行政自由裁量權(quán)十分必要,可是也必定看到行政自由裁量權(quán)也有被濫用的可能,應(yīng)當(dāng)對自由裁量權(quán)的履行加以控制。合理性原則要求行政機(jī)關(guān)必定合理地履行自由裁量權(quán)。合理性是波及司法和行政自由裁量可否正當(dāng)?shù)幕緲?biāo)準(zhǔn)。合理性原則和合法性原則既有差異又有聯(lián)系。合法性原則合用于行政法的所有領(lǐng)域,理性原則主要合用于自由裁量領(lǐng)域。平常一個行為若是觸犯了合法性原則,就不再追查其合理性問題;而一個自由裁量行為,即便沒有違犯合法性原則,也可能惹起合理性問題。隨著國家立法進(jìn)度的推進(jìn),本來屬于合理性的問題可能被提升為合法性問題。
合〔二〕合理性原則的詳細(xì)內(nèi)容合理性原則作為一個寬泛合用的行政法基根源則,有一些詳細(xì)的內(nèi)容:行政行為應(yīng)符合立法目的;行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上,不得考慮不有關(guān)要素;同樣合用法律標(biāo)準(zhǔn),不得對同樣事實賞賜不同樣對待;符合自然規(guī)律,如符合法律規(guī)定的“合理采伐森林”、“合理利用土地”等符合社會道德,如職業(yè)道德、社會公德等。我國的行政法發(fā)展一開始是把重點放在怎樣保證行政機(jī)關(guān)能夠依照合法性原則做事這方面,所以制定了大量法律對行政機(jī)關(guān)進(jìn)行控制,在立法陸續(xù)出臺此后,行政機(jī)關(guān)仍舊保存寬泛的自由裁量權(quán),而且立法經(jīng)常處于滯后的狀態(tài)之中。怎樣敦促行政機(jī)關(guān)合理履行自由裁量權(quán)問題,開始了寬泛的研究并表達(dá)在立法之中。這一過程中,行政法學(xué)上日益深入的商議了比率原則和相信保護(hù)原則。六、相信保護(hù)原則〔一〕相信保護(hù)原則的含義相信保護(hù)原則是老實信用原則行家政法上的運用。是指當(dāng)個人對行政機(jī)關(guān)作出的行政行為已產(chǎn)生相信利益,而且這種相信利益因其擁有正當(dāng)性而應(yīng)當(dāng)獲取保護(hù)時,行政機(jī)關(guān)不得改動這種行為,或許若是改動必定補(bǔ)償相對方的損失。也就是說行政機(jī)關(guān)不得任意改動已見效的行政行為,若是改動,給相對人造成損失的應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。就是要求政府對自己做出的行為或許諾應(yīng)守信用,不得任意改動,不得朝三暮四。確立這一原則的主要目的是實現(xiàn)公共利益與個人利益之間的平衡,對行政機(jī)關(guān)撤掉或許取消已作出的行政行為予以限制。相信保護(hù)原則也起源于德國。早在19世紀(jì),社會法治國理論在德國十分流行,表現(xiàn)在政府職能發(fā)生重要轉(zhuǎn)變:社會服務(wù)職能和社會管理職能取代統(tǒng)治職能成為政府的主要職能,特別是社會服務(wù)職能處于不斷擴(kuò)大之中,政府在信息和商業(yè)服務(wù);教育、文化、娛樂、保健服務(wù);交通、通訊、能源服務(wù);道路、照明、水電等市政服務(wù)方面,都大大拓展了服務(wù)的范圍和內(nèi)容。國家職能的轉(zhuǎn)變客觀上要求行政法也相應(yīng)發(fā)生變化。德國行政法之父奧托·邁耶在撰寫《德國行政法》(1895年初版)總論部分時援引了多個民法看法,也把誠信原則引入了行政法。在實踐中,二戰(zhàn)后,相信保護(hù)原則最先在德國柏林最高行政法院的判決中被引用。這個案件發(fā)生在1956年,當(dāng)時德國處于分裂狀態(tài)。案情大體是西柏林的市政委員向一寡婦做出保證:若是她從民主德國遷入西柏林,她將獲取必然的福利補(bǔ)助。隨后她移居到西柏林,也獲取了補(bǔ)助。此后該市政委員發(fā)現(xiàn)她其實不符合獲取補(bǔ)助的條件,隨即停止對她發(fā)放補(bǔ)助,要求她退回已發(fā)放的補(bǔ)助。該寡婦不服,提起行政訴訟。柏林最高行政法院依照相信保護(hù)原則判決寡婦勝訴。就是說該寡婦誠然不符合獲取補(bǔ)助的條件,可是她移居西柏林的目的是為了獲取市政府的福利補(bǔ)助。若是不補(bǔ)助,給她的生活將帶來很不利的影響。
并經(jīng)過1956年德國柏林最高行政法院這個判決后,相信保護(hù)原則進(jìn)入立法領(lǐng)域,被規(guī)定在聯(lián)邦德國行政程序法、稅收公則、聯(lián)邦建設(shè)計劃法等成文法上。行政程序法、稅收公則或稅收公則法在我國也在討論制定,相信保護(hù)原則也在討論之列。相信保護(hù)原則經(jīng)日本及臺灣地區(qū)等的繼承與發(fā)展,現(xiàn)已成為大陸法系國家行政法的一般原則。同樣的,英美等國也有近似的原則,如“合理希望原則”和“不得翻供原則”?!捕诚嘈疟Wo(hù)原則的合用條件1.存在相信基礎(chǔ):這是相信保護(hù)原則的前提條件,就是行政主體作出了有效建立的授益性行政行為。所謂授意性行政行為就是能給相對人帶來利益的或免去義務(wù)的,比方給我們頒發(fā)同意證,賞賜行政獎賞,行政救援,減稅免稅等。依照行政行為“效力先定”原則,行政行為一經(jīng)做出,就推定為合法,是有效的行政行為。這就是行政行為確實定力和公定力。這是相信保護(hù)原則的前提性條件,就是行政主體作出了有效建立的授益性行政行為。2.具備相信表現(xiàn):是指行政相對人或其他利害關(guān)系人鑒于相信行政機(jī)關(guān)授意性行政行為的牢固不變而采用的對自己生活作出安排和對自己財產(chǎn)進(jìn)行處分的行為。比方我們拿到企業(yè)營業(yè)執(zhí)照后,積極的準(zhǔn)備開業(yè)、經(jīng)營,這種開業(yè)、經(jīng)營的行為就是鑒于對工商行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照牢固性和連續(xù)性的相信。從這兒我們能夠看出:相信基礎(chǔ)與相信表現(xiàn)之間存在著因果關(guān)系,若是沒有相信基礎(chǔ),相信表現(xiàn)也無從談起。3.相信值得保護(hù):這是相信保護(hù)原則合用的除去性條件。就是說值得保護(hù)的相信必定是“正當(dāng)?shù)南嘈拧?,也就是說若是相對人存在著違紀(jì)狀況就除去受這個原則的保護(hù)。比方經(jīng)過惡意欺詐、威脅或賄賂而促成行政行為;經(jīng)過成心隱瞞或虛假陳述而促成行政行為,這就意味著該相對人的相信自己就不是經(jīng)過合法方式獲取而值得保護(hù)的,也就不合用相信保護(hù)原則。相信可否值得保護(hù),其判斷基準(zhǔn)主若是依照無過失原則。又能夠說是雙手潔凈原則就是說在促成行政行為的過程中,行政相對人自己不能夠有過失。
,2003年宣告的《行政同意法》第八條規(guī)定:公民、法人或許其他組織依法獲取的行政同意受法律保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得私自改變已經(jīng)見效的行政同意。行政同意所依照的法律、法規(guī)、規(guī)章改正或許取消,或許準(zhǔn)予行政同意所依照的客觀狀況發(fā)生重要變化的,為了公共利益的需要,行政機(jī)關(guān)能夠依法改正或許撤回已經(jīng)見效的行政同意。由此給公民、法人或許其他組織造成財產(chǎn)損失的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法賞賜補(bǔ)償。這一條規(guī)定標(biāo)志住相信保護(hù)原則行家政法上的運用。七、比率原則比率原則是指政府在采用某項舉措時,必定權(quán)衡公共利益目標(biāo)的實現(xiàn)和個人或組織合法權(quán)益的保障。假定為了實現(xiàn)公共利益目標(biāo)而可能采用對個人或組織權(quán)益不利的舉措時,應(yīng)當(dāng)將不利影響限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi),而且要保持二者之間適當(dāng)?shù)谋嚷?。比率原則源于德國,而且借由聯(lián)邦憲法法院的判決,將此原則看法化與系統(tǒng)化。依照一般通說,比率原則最少包括三部分:適合性原則、必要性原則以及狹義比率原則。適合性原則是指所采用的舉措必定能實現(xiàn)行政目的或最罕有助于目的的完成,而且為正確手段。即是說,在目的——手段的關(guān)系上必定是適合的。必要性原則是指在適合性原則已獲必然此后,在所有能夠達(dá)建立法目的的方式中,必定選擇對人民之權(quán)益“最少損害”的方法。根源則所以也可稱為“盡可能最小損害之原則”。比方命餐廳限時改良衛(wèi)生就能夠保持飲食衛(wèi)生,就不能撤掉餐廳的營業(yè)執(zhí)照。要求采用“最平易手段”的必要性原則是源于德國的警察法理論。魏瑪時代的行政法學(xué)者就有一句名言“警察不可用大炮打麻雀”。狹義的比率原則中有三個重要性要素:人性尊嚴(yán)不能損害、保護(hù)公益、手段適合。八、應(yīng)急性原則應(yīng)急性原則是現(xiàn)代行政法治原則
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