發(fā)包人對投標人所施工工程的評價看法

本文格式為Word版，下載可任意編輯——發(fā)包人對投標人所施工工程的評價看法對無效建筑工程承包合同處理的總原則是：尚未履行的判決不再履行；正在履行的，應馬上終止履行，并視具體狀況按過錯程度處理；合同已經實際履行完畢的，應當根據(jù)無效合同當事人的過錯責任程度和工程造價構成狀況進行處理。有過錯的一方應當依照工程的實際造價返還無過錯的承包方應得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的損失。承發(fā)包雙方互有過錯的，按過錯程度確定賠償數(shù)額。一方或雙方有意違法損害社會公共利益的，應當對其非法所得予以收繳上交國庫。應當注意的是依照以上方法處理無效建筑工程承包糾紛過程中，在某些狀況下會發(fā)生賠償損失與追繳非法所得交織重疊的現(xiàn)象。要正確理解和把握法律法規(guī)的立法原意，使有意的一方既要賠償無過錯一方的實際損失，又要追繳不法利益，表達民事制裁性。無效建筑工程承包合同并非不受法律保護，僅是當事人雙方不能依據(jù)合同產生預期的結果。造成建筑工程承包合同無效的原因有締約主體資格嚴重缺陷、合同內容違法等。

（一）無效建筑工程承包合同的過錯責任承受

合同無效后，應當根據(jù)當事人的過錯大小，合理劃分締約過錯責任。在審查上未盡到合理注意義務的各方均有過錯。如對嚴重違反國家基本建設程序致合同無效的，發(fā)包方承受主要過錯責任，承包方承受次要過錯責任；無企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和建筑業(yè)相應資質證書造成合同無效的，承包人承受主要責任；發(fā)包人未辦理相鄰用地使用手續(xù)和建設用地規(guī)劃許可手續(xù)的，發(fā)包人承受主要責任，承包人負次要責任。施工合同被確認無效后，原則上不應依據(jù)合同約定確定工程價款。但施工方付出了勞動，投入了資金，發(fā)生了建筑工程的直接費用，在施工過程中，上述財產只是從一種形態(tài)轉化為另一種形態(tài)，其價值并未改變，并已全部轉移到新的建筑工程之中，因此，施工方理應得到合理補償，即上述建筑工程的直接費用應由建設方給付。對于建筑工程的間接費用，如勞?；稹⒍惤?、施工管理費等，其價值并不直接轉移到建設工程中，如確已發(fā)生，可作為施工方的損失，根據(jù)雙方過錯合理分擔。對于施工方的利潤，原則上不應支持。在堅持這一原則的基礎上，還應區(qū)分以下狀況分別處理：

1、關于建設方不具有建設工程立項、規(guī)劃和施工批準手續(xù)，或者施工方不具備承攬工程相應資質的工程價款結算。依照現(xiàn)行法律規(guī)定，立項、規(guī)劃和施工批準手續(xù)既是建筑工程施工的法定前提條件，也是判定建筑工程是否合法的標準；施工企業(yè)具備相應的資質是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對于訴訟前建設方未取得上述手續(xù)，或者施工方未取得相應資質的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補，應確認為無效。

其中，對于建設方不具備建設條件，而施工方具備承攬工程相應資質的，實踐中往往建設方隱瞞違法事實，沒有履行告知及依懇切信用原則所盡的義務，系先合同義務的違反。因此，建設方對合同無效承受主要過錯責任。此狀況下，從公允角度考慮，施工方得到與訂立合同時所預期的工程價款較為公允、合理，即其應得到工程的直接費用、間接費用和利潤等。假使雙方在合同中對工程結算的計價標準和方法有明確約定，且不違反法律規(guī)定的，應當按合同約定結算工程價款。鑒于施工方對建設方違法建設的事實未盡到必要的審查義務，對導致合同無效，其主觀上亦存在一定過程，因此，對于合同約定的違約金等損失，依照過錯相抵原則，施工方不應得到全額支持。

同理，對于建設方具備相應的建設條件，而施工方不具備承攬工程相應資質的，施工方對合同無效在主觀上應負主要過錯。因此，合同中關于工程價款的約定不應作為結算的依據(jù)，其工程價款應當根據(jù)建設行政管理部門制定的定額標準據(jù)實結算。其中，屬于低資質施工企業(yè)承攬高資質要求工程的，按施工企業(yè)的實際資質等級采用上述方法結算工程價款；施工方無施工資質的，只能給付其墊付的資金和構件費、機械設備使用費、人工費和其他建筑工程的直接費用。此類案件，由于合同約定的工程價款與實際給付價款的差價部分由建設方取得無法律依據(jù)，審判實踐中可依據(jù)《民法通則》第一百三十四以“非法活動的財物和非法所得〞予以收繳。

2、關于不具備施工資質的企業(yè)或個人利用、借用有資質施工企業(yè)的經營資質，或者以聯(lián)營、承包、掛靠等形式變相使用有資質施工企業(yè)的資質，導致合同無效的工程價款結算。此情形，其工程價款的確定可以比照前述無效合同的原則處理。需要強調的是，此類糾紛從性質上講為合同糾紛，合同雙方系權利義務的主體，因此，原則上應由合同施工方作為權利主體主張權利，工程價款應給付合同施工方，建設方對實際施工人不負有直接給付工程款的義務。如實際施工方作為權利主體提起訴訟的，經審理查實，應駁回其起訴，告知其由合同施工方主張權利或向合同施工方主張權利。假使實際施工方與建設方在履行施工合同中已形成事實上的權利義務關系，合同施工方不主張權利或因破產、被撤除營業(yè)執(zhí)照等原因不能主張權利時，實際施工方可以作為權利主體提起訴訟。合同施工方未作為訴訟主體參與訴訟的，還應追加其為訴訟當事人。

3、關于合同施工方違法將承攬的工程轉包、分包導致合同無效的工程價款結算。此類糾紛由于分別存在著承包與轉包、承包與分包兩個合同，應當堅持依合同主張權利的原則，并且不追加無合同關系的建設方、實際施工方為訴訟當事人。

（二）建筑工程承包合同無效后工程質量問題的處理

應當注意的是賠償數(shù)額與損失數(shù)額不是同一概念。損失數(shù)額與應當賠償?shù)臄?shù)額分別確定以后，一般可以采用抵扣工程款的方法處理無效建筑工程承包案件中的工程質量問題。

（三）關于“半截子〞工程（也即“爛尾工程〞）的處理問題。

對“半截子〞工程能否結算已完工的工程款？假使合同有效，應對工程量進行結算。如由承包人的原因造成工程爛尾，發(fā)包人可追究其違約責任，對承包人已投入的施工費用據(jù)實結算；有效合同主要是計算已完工的部分工程占全部工程量的比例，以此確定工程款的數(shù)額。如合同無效，應按無效合同的處理原則核算承包人的直接費用，約定不明確的，依照國家有關部門公布的當年度定額取費標準計算。

對“半截子〞工程在具體處理中應靈活，一般不能判決承包人繼續(xù)履行合同，可先行裁定另由其他承包人完成未完工程。

一、承包人是指被發(fā)包人接受的具有工程施工承包主體資格的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人。承包人有時也稱承包單位、施工企業(yè)（《建筑法》）、施工人（《合同法》）。

承包人的工程承包主體資格除滿足《合同法》關于合同主體資格的要求外，還要滿足《建筑法》關于施工合同承包人主體資格的要求。施工合同的承包人必需具有企業(yè)法人資格，同時持有工商行政管理機關核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照和建設行政主管部門頒發(fā)的資質證書，在核準的資質等級許可范圍內承攬工程。

建設工程承包人在合同履行過程中，應承受以下責任：（1）、依照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工。

承包人依照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工是確保按時竣工的第一步。承包人應在進入施工現(xiàn)場前做好開工的一切前期工作，如施工方案、原材料、設備的購買、管理、使用、場地的平整、施工必備的水、電、道路的暢通等。

（2）、接受發(fā)包人的監(jiān)視?！逗贤ā菲浯伟倨呤邨l規(guī)定“發(fā)包人在不阻礙承包人正常作業(yè)的狀況下，可以隨時對作業(yè)進度、質量進行檢查。〞

（3）、確保建設工程質量達到合同約定的標準?！逗贤ā菲浯伟侔耸粭l規(guī)定“因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的，發(fā)包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返

工、改建后，造成逾期交付的，施工人應承受違約責任〞。《合同法》其次百八十二條規(guī)定“因承包人的原因致使建設工程在合理使用期內造成人身和財產損害的，承包人應當承受損害賠償責任。〞

（4）、發(fā)包人經檢驗驗收未按期付款，承包人可以催告，經催告仍不付款的，凡可折價、拍賣的工程，承包人可以訴請人民法院解決，確保自身利益不受損失。

二、發(fā)包人是指具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人。發(fā)包人有時稱發(fā)包單位、建設單位或業(yè)主、項目法人。依據(jù)《合同法》規(guī)定，建設工程合同發(fā)包人應承受以下責任：

（1）做好施工前的一切準備工作，確保建設承包單位準時進入施工現(xiàn)場?！逗贤ā芬?guī)定，發(fā)包人未按約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并要求停工、窩工損失賠償。

（2）向承包人提供符合質量的材料、設備，因提供的材料質量存在瑕疵和提供的設備不符合要求而延誤工期，造成質量責任的，應承受責任。

（3）對工程質量、進度進行檢查?！逗贤ā芬?guī)定，發(fā)包人在不阻礙承包人正常作業(yè)的狀況下，可以