勞動爭議處理若干技巧

田庭峰:

上海申浩律師事務(wù)所主任律師

上海交通大學凱原法學院碩士生導師

上海市律師代表大會代表、靜安區(qū)青年聯(lián)合會律師分會委員、理事

靈捷咨詢、博潤偉業(yè)等著名行業(yè)咨詢機構(gòu)高級法務(wù)講師

前程無憂、智聯(lián)招聘法律專題特邀主講嘉賓

《東方大律師》、《法律講堂》等廣播欄目特邀嘉賓

曾應(yīng)邀擔任中央電視臺《經(jīng)濟與法》欄目專題嘉賓，接受過中央電視臺、上海電視臺、東方電視臺、河南衛(wèi)視、浙江衛(wèi)視等多次法律專訪或法律訪談，多次接受《法制日報》、《文匯報》、《環(huán)球時報》、《房地產(chǎn)時報》、《新民周刊》等報刊專訪。

十二年法務(wù)、律師工作經(jīng)驗

1996年始在中國石化下屬的石油勘探局法律事務(wù)處任合同主管，1998年起從事專職律師工作，2001年成為省級文明律師事務(wù)所合伙人。2005年起擔任律師所主任?，F(xiàn)擔任近上海萬科房地產(chǎn)、匯源果汁、脫普日用化學品（中國）、中遠川崎重工等二十家大中型企業(yè)的常年法律顧問。

服務(wù)過的典型客戶：西門子（中國）、上海萬科房地產(chǎn)、浦發(fā)銀行、貝卡爾特（中國）技術(shù)研發(fā)、強生（上海）醫(yī)療器材、浙江雅戈爾、上海歐曼石油科技、中冶寶鋼、上海大亞科技、上海新奧九環(huán)車用能源……嘉賓介紹第一頁，共47頁。第三部分第二部分第一部分勞動爭議處理概述企業(yè)仲裁/訴訟中的若干問題及技巧總結(jié)及互動課程安排第二頁，共47頁。第一部分勞動爭議處理概述第三頁，共47頁。

（四）

（三）

（二）

（一）勞動爭議的處理原則勞動爭議處理機構(gòu)勞動爭議處理程序勞動爭議的管轄勞動爭議處理概述第四頁，共47頁。勞動爭議處理的幾種方式協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟我國的勞動爭議司法制度，是將勞動爭議處理歸入普通法院體系內(nèi)的民事審判范疇，它在協(xié)調(diào)與穩(wěn)定勞動關(guān)系，促進經(jīng)濟發(fā)展等方面發(fā)揮了重要作用通過立法建立強制性仲裁制度，使政府能夠以合法手段借助強制性仲裁機制，對危及社會安全和公共利益的爭議實施必要的干預(yù)以調(diào)解方式協(xié)調(diào)勞動關(guān)系是中國勞動爭議處理制度的核心制度企業(yè)一級集體協(xié)商與集體合同談判制度是勞動關(guān)系當事人之間的協(xié)商制度第五頁，共47頁。1、著重調(diào)解原則2、及時處理原則3、合法原則4、公正原則5、在查清事實的基礎(chǔ)上，依法處理原則

6、當事人在適用法律上一律平等原則（一）勞動爭議的處理原則第六頁，共47頁。（二）勞動爭議處理機構(gòu)1、企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會2、勞動仲裁委員會3、人民法院

第七頁，共47頁。勞動爭議處理程序

勞動爭議協(xié)商程序勞動爭議仲裁程序

勞動爭議調(diào)解程序勞動爭議訴訟程序

第八頁，共47頁。（三）勞動爭議的管轄

A、級別管轄B、地域管轄

勞動仲裁的管轄勞動訴訟的管轄第二條中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議，適用本法：

（一）因確認勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；

（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；

（三）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；

（四）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議；

（五）因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議；

（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。第九頁，共47頁。第二部分企業(yè)仲裁/訴訟中的若干問題及技巧第十頁，共47頁。

（三）

（二）（一）勞動仲裁、訴訟中企業(yè)容易忽略的基本問題勞動爭議訴訟審理基本程序企業(yè)進行勞動仲裁、訴訟應(yīng)掌握的技巧企業(yè)仲裁/訴訟中的若干問題及技巧第十一頁，共47頁。（一）勞動仲裁、訴訟中企業(yè)容易忽略的基本問題第十二頁，共47頁。問題一：用人單位管理掌握的證據(jù)應(yīng)由用人單位負責舉證第十三頁，共47頁。

相關(guān)法條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

第六條發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當提供；用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利后果。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三十九條第三十九條當事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實的，仲裁庭應(yīng)當將其作為認定事實的根據(jù)。

勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當承擔不利后果。

第十四頁，共47頁。問題二：勞動爭議案件優(yōu)先由"勞動合同履行地"仲裁委管轄

第十五頁，共47頁。相關(guān)法條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條第二十一條勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議。

勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄第十六頁，共47頁。問題三：仲裁時效由60天改為1年，方便勞動者維權(quán)

第十七頁，共47頁。相應(yīng)法條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條

勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

第十八頁，共47頁。問題四：縮短仲裁審理期限，逾期未裁可直接訴至法院

第十九頁，共47頁。相關(guān)法條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第29條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第43條第四十三條仲裁庭裁決勞動爭議案件，應(yīng)當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

仲裁庭裁決勞動爭議案件時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。第二十頁，共47頁。問題五：部分勞動爭議案件"一裁終局"，限制單位濫用訴權(quán)第二十一頁，共47頁。相關(guān)法條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第47條

第四十七條下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：

（一）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議；

（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。

第二十二頁，共47頁。問題六：對部分案件，勞動者可要求法院先予執(zhí)行，無需擔保

第二十三頁，共47頁。相關(guān)法條

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁決先予執(zhí)行，移送人民法院執(zhí)行。

仲裁庭裁決先予執(zhí)行的，應(yīng)當符合下列條件：

（一）當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；

（二）不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活。

勞動者申請先予執(zhí)行的，可以不提供擔保。

第二十四頁，共47頁。問題七：勞動仲裁不收費，減輕勞動者負擔

第二十五頁，共47頁。相關(guān)法條

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十三條第二十六頁，共47頁。（二）勞動爭議訴訟審理基本程序第二十七頁，共47頁。一審程序第二十八頁，共47頁。二審程序第二十九頁，共47頁。1、如何利用調(diào)解階段爭取案件的主動權(quán)2、勞動爭議常見證據(jù)的種類與特征3、證據(jù)有效性的三大法律要件4、舉證責任分配與風險應(yīng)對5、常見幾種證據(jù)的舉證、質(zhì)證技巧6、勞動爭議的時效理解與時效中止、中斷的運用技巧7、一裁終局案件的風險應(yīng)對8、勞動爭議案件的缺席裁決與公告送達（三）企業(yè)進行勞動仲裁、訴訟應(yīng)掌握的技巧第三十頁，共47頁。

（1）及時申請仲裁；（2）準確把握事實；（3）要有明確的申訴請求；（4）不放棄訴訟的權(quán)利；（5）當被告要積極應(yīng)訴；（6）委托代理人；（7）有條件的應(yīng)提起反訴；

1、如何利用調(diào)解階段爭取案件的主動權(quán)第三十一頁，共47頁。2、勞動爭議常見證據(jù)的種類與特征

法條鏈接：《中華人民共和國民事訴訟法》63條法條解說：1、書證；2、物證3、視聽資料4、證人證言5、當事人陳述6、鑒定結(jié)論7、勘驗筆錄無需舉證的情況：（1）眾所周知的事實（2）自然規(guī)律及定理；（3）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則能推定出的另一事實；（4）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；（5）已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實；（6）已為有效公證文書所證明的事實。（7）自認的法律效果第三十二頁，共47頁。3、證據(jù)有效性的三大法律要件

客觀性合法性關(guān)聯(lián)性第三十三頁，共47頁。4、舉證責任分配與風險應(yīng)對

《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條《中華人民共和國民事訴訟法》第64條《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條、第6條法條鏈接第三十四頁，共47頁。1、勞動爭議舉證責任分配的一般規(guī)則：

“誰主張，誰舉證”2、勞動爭議舉證責任分配的特別規(guī)定：

舉證責任倒置法條解說第三十五頁，共47頁。（1）勞動者己舉證證明在用人單位處提供勞動，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當提交反證。（2）用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況舉證。（3）用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進行舉證。（4）勞動者主張加班工資的，用人單位應(yīng)就勞動者實際工作時間的記錄舉證。（5）雙方當事人均無法證明勞動者實際工作時間的，用人單位就勞動者所處的工作崗位的一般加班情況舉證。5、常見幾種證據(jù)的舉證、質(zhì)證技巧第三十六頁，共47頁。（6）用人單位減少勞動者勞動報酬，應(yīng)就減少勞動報酬的原因及依據(jù)舉證。（7）用人單位應(yīng)就解除勞動合同或事實勞動關(guān)系所依據(jù)的事實和理由舉證。（8）用人單位主張勞動者嚴重違反勞動紀律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴重違反勞動紀律、企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。（9）用人單位應(yīng)就各種實際已發(fā)生的工傷賠償支付事實舉證。（10）依法應(yīng)由用人單位承擔的其他舉證責任。第三十七頁，共47頁。6、勞動爭議的時效理解與時效中止、中斷的運用技巧《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條《中華人民共和國勞動法》第82條

法條鏈接

第三十八頁，共47頁。1、勞動爭議的一般時效：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年

起算時間：知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日2、勞動爭議的特殊時效：即勞動報酬爭議的仲裁時效期間

起算時間：自勞動關(guān)系終止之日起一年

法條解說

第三十九頁，共47頁。中斷的法定事由：主張權(quán)利；

請求救濟；

承諾履行中斷的法律后果：從中斷時起，仲裁時效期間重新計算勞動爭議仲裁時效期間的中斷

第四十頁，共47頁。中止的法定事由：不可抗力；其他正當理由；中止的法律后果：從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算勞動爭議仲裁時效期間的中止

第四十一頁，共47頁。7、一裁終局案件的風險應(yīng)對《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第47條、第48條、第49條法條鏈接

第四十二頁，共47頁。“一裁終局”僅限于兩類爭議案件：

1、小額的勞動