2012電大行政法與行政訴訟法形成性考核冊參考答案

2012電大行政法與行政訴訟法形考形成性考核冊參考答案作業(yè)1略作業(yè)2一

1993年3月28日，李某和關(guān)某一起去河邊釣魚，后二人回家。路上沒走多遠(yuǎn)，李某改變主意，對關(guān)某說，不如到主河去摸魚，關(guān)某同意，二人折回主河流處。在經(jīng)過一片樹林時(shí)，二人進(jìn)入玩耍。玩耍中二人都吸了煙，并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時(shí)，關(guān)某見樹林邊有一隊(duì)枯草，即劃火柴將枯草點(diǎn)著。火苗迅速升起，并向樹林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢越燒越大，未能撲滅，二人驚慌離開現(xiàn)場跑回家。某市林業(yè)局依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權(quán)某鄉(xiāng)人民政府為原告，以李某與關(guān)某放火燒毀該鄉(xiāng)果園村的樹林50畝，造成經(jīng)濟(jì)損失達(dá)4000元為由，于1993年4問：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案誰是行政行為的主體？鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權(quán)鄉(xiāng)人民政府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權(quán)力，能以自己的名義行使處罰權(quán)，能獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，是行政行為的主體。二

1996年5月15日，吳某從常德市到韶關(guān)辦事。次日凌晨二時(shí)許，吳某到其住在韶關(guān)的姑姑家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認(rèn)為是第4幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開王的房門，開了約三分鐘，門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒，以為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內(nèi)有動(dòng)靜后沒出聲，劉開門后發(fā)現(xiàn)吳穿著大衣站在門口，手里拿著長條狀物，（實(shí)為報(bào)紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫(yī)院治療用去醫(yī)療費(fèi)996元，經(jīng)韶關(guān)市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫(yī)院看望，并向吳道歉。九公里派出所經(jīng)調(diào)查、取證、詢問當(dāng)事人后，越5月25劉某訴稱，其行為并非故意毆打他人，吳某誤開門也有過錯(cuò)，在當(dāng)時(shí)特定環(huán)境下認(rèn)為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事賠償，而不應(yīng)受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人，其行為違反了治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)受到行政處罰。法院經(jīng)審理認(rèn)為，吳某在深夜錯(cuò)開原告的門，在聽到屋內(nèi)有動(dòng)靜時(shí)，又沒有用正確的方法叫門，原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某，其行為雖造成吳某輕微傷，但主觀上沒有違反治安管理的故意，故不能構(gòu)成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對此作出處罰欠妥，故此判決：撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負(fù)擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)用裁決書。問題：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。

三

1994年9月，田某考入北京科技大學(xué)，取得本科學(xué)籍。1996年2月29日，田某在參加電磁學(xué)課程補(bǔ)考過程中，隨身攜帶寫有電磁學(xué)公式的紙條并被發(fā)現(xiàn)。同年3月5日，北京科技大學(xué)認(rèn)定田某的行為是考試作弊，決定對田某按退學(xué)處理，并于4月10日填發(fā)了學(xué)籍變動(dòng)通知。但是，北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)。田某繼續(xù)在北京科技大學(xué)以在校學(xué)生的身份參加正常的學(xué)習(xí)及學(xué)校組織的其他各項(xiàng)活動(dòng)，北京科技大學(xué)也每年都收取田某交納的教育費(fèi)，并為田某注冊、發(fā)放大學(xué)生補(bǔ)助津貼、安排其參加畢業(yè)設(shè)計(jì)等。田某在北京科技大學(xué)4年的學(xué)習(xí)中，成績?nèi)亢细?，并且還獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文。1998年畢業(yè)之際，北京科技大學(xué)認(rèn)為田某已被退學(xué)處理，其學(xué)籍已被取消，不具備高校大學(xué)生的畢業(yè)條件，拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、辦理畢業(yè)派遣手續(xù)。田某不服并向海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求北京科技大學(xué)為其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證一、辦理派遣手續(xù)、賠償經(jīng)濟(jì)損失3000問題：1

北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍？2

法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？3

原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回？答：北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分決定和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費(fèi)等一系列行為，說明田某仍是在校大學(xué)生，成績合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學(xué)不履行法定職責(zé)，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的11條規(guī)定，應(yīng)屬于行政訴訟案件。法律事件。法律事件是指與當(dāng)事人意志無關(guān)的那些法律事實(shí)，主要包括：（1）人的出生、死亡。如人的出生、死亡會導(dǎo)致戶口登記、注銷等行政法律關(guān)系。（2）自然災(zāi)害和意外事故。如戰(zhàn)爭可以導(dǎo)致兵役征集和財(cái)產(chǎn)征用等行政法律關(guān)系；自然災(zāi)害可以導(dǎo)致稅收減免、社會救濟(jì)等行政法律關(guān)系。（3）時(shí)間的流逝和物的滅失。如物的滅失可能導(dǎo)致行政賠償法律關(guān)系。法律行為。法律行為是指當(dāng)事人有意識能產(chǎn)生相應(yīng)法律效果活動(dòng)。它可以是合法行為，也可以是違法行為。導(dǎo)致行政法律關(guān)系發(fā)生的法律行為，主要是行政主體的行為，也可以為行政相對方的行為，如行政主體吊銷相對方營業(yè)執(zhí)照的行為；行政主體沒收、征收財(cái)物的行為；行政相對方申請頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的行為等。2資格許可：是指行政主體應(yīng)申請人的申請，經(jīng)過一定的考核程序核發(fā)一定的證明文書，允許其享有某種資格或具備某種能力的許可，如律師證，會計(jì)師執(zhí)照，駕駛執(zhí)照等。一般來說，資格許可中同時(shí)也飲食了對被許可人的行為許可。3要式行政行為：是指必須根據(jù)法定方式進(jìn)行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。4行政不當(dāng)：也叫行政失當(dāng)，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。四簡答題1簡述行政法的法源的形式行政法的法源，即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式，根據(jù)制定主體、效力等級以及制定程序的判別可將行政法的法源分為以下幾種形式：（1）憲法（2）法律（3）行政法規(guī)和部門規(guī)章（4）地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例（5）與行政法有關(guān)的法律解釋2簡述行政許可的特征（1）行政許可是依申請的行政行為（2）行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動(dòng)（3）行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為（4）行政許可是一種外部行政行為（5）行政許可是一種要式行政行為3簡述一般行政監(jiān)督的主要方式（1）報(bào)告工作（2）執(zhí)法監(jiān)督檢查；全面檢查和專項(xiàng)檢查、單獨(dú)檢查和聯(lián)合檢查、定期檢查和不定期檢查。（3）審查批準(zhǔn)（4）備案（5）行政復(fù)議（6）懲戒五論述題1論述行政主體的特征（1）行政主體是享有國家行政權(quán)力、實(shí)施行政活動(dòng)的組織。（2）行政主體是能以自己的名義先例行政權(quán)的組織。（3）行政主體是能夠獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。2論述追償制度與賠償制度的關(guān)系追償制度與國家賠償制度是直接相關(guān)的。在“國家無責(zé)任”學(xué)說盛行的時(shí)代，官吏侵害人民利益被認(rèn)為是完全的個(gè)人行為，與國家無關(guān)，國家不負(fù)任何責(zé)任。國家既不負(fù)賠償之責(zé)，追償就沒有理由存在。只有在國家成為賠償責(zé)任主體的前提下，國家才可以先例追償?shù)臋?quán)利。目前，世界各國都把追償制度作為國家賠償法的一項(xiàng)重要制度確定下來。但追償制度本身并不是與國家賠償制度同時(shí)發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個(gè)重要體現(xiàn)。六、案例分析2000年4月29日，某縣的一個(gè)考場內(nèi)，開考約30分鐘后，監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)一名來自公安系統(tǒng)的女考生拿出資料抄襲。監(jiān)考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續(xù)抄襲，無奈監(jiān)考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲，監(jiān)考老師在幾次提醒無效的情況下，沒收了她的資料，并當(dāng)場告訴她：“你這門考試以零分處理”，該考生并無異議。考慮到該考生只差兩們就拿到所學(xué)專業(yè)的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報(bào)的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月6日，向縣政府寫了一份《行政復(fù)議申請書》，認(rèn)為監(jiān)考老師是誣告，成績應(yīng)算作合格。要求自考辦公開賠禮道歉，并付其精神損害賠償金?，F(xiàn)政府經(jīng)過調(diào)查認(rèn)為，對高等教育自學(xué)考試應(yīng)考者的舞弊行為及其他違反考試規(guī)則行為的處罰權(quán)應(yīng)屬省考委，縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權(quán)。根據(jù)此，縣政府撤銷現(xiàn)自考辦的處理決定，上報(bào)市自考辦作出決定：根據(jù)《高等教育自學(xué)考試暫行條例》和《參考細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，對該考生的應(yīng)考應(yīng)以零分計(jì)算，?？純赡辍Ｔ摽忌圆环?，7月21日向市政府提請行政復(fù)議，9月23日，某市政府法制辦經(jīng)合議作出撤銷某市自考辦的決定。問題：結(jié)合所學(xué)知識分析本案應(yīng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？答：《高等教育自學(xué)考試暫行條例》授權(quán)行使管理自學(xué)考試有關(guān)職能的機(jī)構(gòu)具有行政主體資格。不服其具體行政行為的可分別向直接管理該組織的地方政府，地方政府工作部門或國務(wù)院部門申請行政復(fù)議?！陡叩冉逃詫W(xué)考試暫行條例》將考試違紀(jì)行為的處罰權(quán)授予省考委，因此縣自考辦與市自考辦的決定均屬越權(quán)行為，行政復(fù)議法第12條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。可以：1、向縣政府申請行政復(fù)議。對復(fù)議決定不服，可向縣法院起訴；2、直接以縣自考辦為被告向縣法院提起行政訴訟；3、向市自考辦申請行政復(fù)議。由于市自考辦加重了處罰（?？?年），考生不服，可以以市自考辦為被告（縣自考辦為第三人）向最初作出具體行政行為的縣自考辦所在的縣法院或市自考辦所在的某區(qū)法院提起行政訴訟。在這里，二次提起行政復(fù)議，不符合法定程序。04次作業(yè)一、填空題1、行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔(dān)的（法定義務(wù)）。2、行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：（選任）（委任）（調(diào)任）（聘任）。3、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利）和（義務(wù)）表現(xiàn)出來的。4、從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個(gè)原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。5、行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo)（拍賣）（邀請發(fā)價(jià)）（直接磋商）等方式。6、根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對象分為（對財(cái)產(chǎn)）（行為）（人身）三種執(zhí)行方式。7、行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。8、申戒罰的具體形式有（警告）和（通報(bào)批評）。9、行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則主要有：（過錯(cuò)責(zé)任）原則；（危險(xiǎn)責(zé)任）原則；違法責(zé)任原則。二、選擇題1、下列屬于行政行為的是（C）。2行政法的調(diào)整對象是（B）。3下列四個(gè)選項(xiàng)中，其效力等級從高到低依次是（ACBD）。4、（ABCD）有權(quán)制定地方性法規(guī)。5、行政訴訟撤銷判決有（ABD）等幾種形式。6、當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間（A）。7、在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是（B）。8、經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，（B）是被告。9、作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)被合并到另一個(gè)行政機(jī)關(guān)，屬于（A）。10《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規(guī)定："對違反交通管理行為處罰的實(shí)施辦法，由國務(wù)院另行制定"，屬（B）。三名詞解釋1國家行政機(jī)關(guān)：是指一個(gè)國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，先例國家權(quán)力、組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。2行政許可：是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對方從事某種活動(dòng)的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。3行政處罰：是指行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。4行政訴訟：是指有關(guān)調(diào)整人民法院和當(dāng)事人及其他訴訟參與人在審理行政案件過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)以及所形成的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。四簡答題1簡述劃分個(gè)人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)答：個(gè)人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)主要有三個(gè)：（1）公務(wù)員的行為以所屬機(jī)關(guān)名義作出的，屬機(jī)關(guān)行為，以自己名義作出的，則屬個(gè)人行為。（2）公務(wù)員的行為是在他的職責(zé)范圍內(nèi)作出的，屬于機(jī)關(guān)行為，如果超越職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定。（3）公務(wù)員的行為是執(zhí)行機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機(jī)關(guān)行為。2簡述被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別（一）性質(zhì)不同被委托組織不具有法律、法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。而被授權(quán)的組織則享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。（二）產(chǎn)生的依據(jù)不同被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授權(quán)組織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授權(quán)而產(chǎn)生。（三）行為的后果不同被委托組織的行為后果的法律責(zé)任，由行使委托權(quán)的行政主體承擔(dān)，如在行政復(fù)議和行政訴訟中，被申請人或被告是行使委托權(quán)的行政主體，而不是被委托組織。被授權(quán)組織則對其行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。3簡述行政訴訟原告的法律特征行政訴訟原告是指對具體行政行為不服，依照行政訴訟法的的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。（一）必須是行政管理相對一方的行政相對人（二）必須有法律上的利害關(guān)系（三）必須是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對人五論述題1試論行政行為的合法要件答：（1）主體合法所謂主體合法是指作出行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義作出行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。（2）內(nèi)容合法內(nèi)容合法要求：1、行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實(shí)根據(jù)。2、行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。3、行為必須公正、合理，符合立法目的和立法精神。（3）程序合法程序合法要求：1、行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度，如行政行為公開、公正、效率等原則以及為確保上述原則的實(shí)現(xiàn)而確立的情報(bào)