員工招聘法律風險解析

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范講師王樺宇首席顧問王樺宇簡介高級勞動法咨詢師、培訓(xùn)師。上海畫雨企業(yè)管理咨詢有限公司總經(jīng)理。勞動法在線創(chuàng)始人、首席顧問，《勞資關(guān)系》總編。曾參加全國人大法工委委托上海市人大法工委組織的《勞動合同法（草案）》立法聽證會。獨著、合著或參編《勞動合同法實務(wù)操作與案例精解》、《勞務(wù)派遣法律實務(wù)操作指引》、《勞動合同法綜合應(yīng)用指南》等法律實務(wù)著作多部。在《工人日報》、《勞動和社會保障報》、《人才市場報》、《勞動報》、《人力資源》等多家專業(yè)媒體發(fā)表勞動法專業(yè)文章數(shù)十篇。參加國務(wù)院法制辦委托課題、教育部“十五”規(guī)劃教材項目等國家級科研課題多項。為花旗銀行、三井住友銀行、、可口可樂、三菱商事、科尼卡美能達、理光、西門子、歐倍德、松下、愛普生、佳能、飛利浦等滬蘇兩地數(shù)十家知名跨國公司和顧問客戶提供了大量涉及新勞動合同法應(yīng)對、員工手冊、勞動合同、服務(wù)期協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議等方面的法律和培訓(xùn)服務(wù)。目錄（一）員工招聘法律風險解析（二）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工（三）招聘與原單位有競業(yè)限制的員工（四）招聘外國和港澳臺員工（五）招聘外地員工（六）招聘特殊勞動關(guān)系的員工（七）招聘臨時性員工（八）招聘身體病患的員工（九）招聘提供不實信息的員工（十）招聘應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生（十一）招聘廣告與錄用通知（十二）勞動合同訂立的風險（一）員工招聘法律風險解析1、法規(guī)風險A、體貌性別疾病歧視B、特殊勞動關(guān)系2、操作風險A、外國港澳臺人員招用B、外地員工招用C、大學(xué)生招用D、3、或然風險A、與其他單位存有勞動關(guān)系B、競業(yè)限制C、提供不實信息等新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（二）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工精算師賠償案某保險公司A通過獵頭公司“獵”到了一位急需的精算人才甲，甲被A提出的優(yōu)厚待遇條件所打動，雙方就建立聘用關(guān)系達成了初步意向，商定甲立即向原單位B提出辭職并辦妥解除合同手續(xù)。一個月過后，在雙方準備簽署正式勞動合同時，A要求甲提供解除勞動合同的證明以辦理錄用手續(xù)，但甲表示由于自己突然辭職使得原單位B非常不滿，所以原單位要求其賠償損失，否則拒絕退工及出具解除合同證明，而根據(jù)勞動法規(guī)定，勞動者只要提前三十天通知單位即可解除合同而無須單位同意，現(xiàn)三十天已過雙方勞動關(guān)系事實上已解除，故公司A不必擔心什么。公司A對甲的解釋將信將疑，新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（二）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工（續(xù)）但考慮到甲確屬人才，于是決定讓甲寫了一份承諾擔保書，明確承諾甲已與原單位B解除了勞動關(guān)系，如不屬實而招致原單位B追究法律責任的，與公司A無關(guān)，責任概由甲自負。有此擔保書后，公司A放心地同甲簽訂了勞動合同。但履行合同不到一個月，公司A突然收到了B的律師函，該函要求A和甲共同承擔甲違法解除勞動合同而給B造成的培訓(xùn)費損失6萬元。A遂立即向甲核對情況，此時甲也已收到了內(nèi)容相同的律師函，無奈之下，說出了實情，即當時甲應(yīng)聘進入B后即被B派往英國進行了為期十個月的培訓(xùn)，B為此支付了培訓(xùn)費10萬元，雙方簽有培訓(xùn)協(xié)議，約定甲為B服務(wù)五年，甲如提前辭職應(yīng)賠償B培訓(xùn)費損失。新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（二）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工案例討論:（1）A是否應(yīng)與甲共同承擔B的培訓(xùn)費損失？（2）A如何應(yīng)對這一難題？一、招聘員工中的法律風險及控制（二）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工關(guān)聯(lián)法規(guī)：用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，除該勞動者承擔直接賠償責任外，該用人單位應(yīng)當承擔連帶賠償責任。其連帶賠償?shù)姆蓊~應(yīng)不低于對原用人單位造成經(jīng)濟損失總額的７０％。向原用人單位賠償下列損失：（一）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；（二）因獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟損失。―――違反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（三）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工

銷售副總跳槽案某知名皮革企業(yè)A與其銷售副總經(jīng)理的勞動合同中有關(guān)競業(yè)限制的約定只有一條：“乙方（即銷售副總）離職后兩年內(nèi)不得為他人經(jīng)營或自營與甲方相同或類似的業(yè)務(wù)，乙方違反此約定的，甲方（皮革企業(yè)A）有權(quán)要求乙方承擔違約責任?！变N售副總后辭職跳入該皮革企業(yè)A的競爭對手B公司任銷售總經(jīng)理。企業(yè)A大為惱火，欲采用法律手段追究銷售副總及B公司的法律責任。新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（三）招聘與原單位有勞動關(guān)系的員工

案例討論：（1）企業(yè)A應(yīng)該告誰？（2）企業(yè)A該申請勞動仲裁還是起訴？（3）企業(yè)A可得到怎樣的法律保護？（4）企業(yè)B究竟有多少法律責任？

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（四）招聘外國和港澳臺員工

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范就業(yè)審批合同約定＋就業(yè)許可證＋職業(yè)簽證＋就業(yè)證＋居留證聘用期限＋崗位＋報酬＋保險＋工作時間＋解除聘用條件＋違約責任解決招聘的合法性問題解決雙方權(quán)利義務(wù)明確問題（四）招聘外國和港澳臺員工關(guān)聯(lián)法規(guī)：

第二十三條用人單位招用外國人，應(yīng)當在外國人入境前，按有關(guān)規(guī)定到當?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T為其申請就業(yè)許可，經(jīng)批準并獲得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》后方可招用。

用人單位招用外國人的崗位必須是有特殊技能要求、國內(nèi)暫無適當人選的崗位，并且不違反國家有關(guān)規(guī)定?！毒蜆I(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（四）招聘外國和港澳臺員工關(guān)聯(lián)法規(guī)（上海）：《關(guān)于貫徹<外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定>的若干意見（98年）：第16條：“用人單位與獲準聘雇的外國人之間有關(guān)聘雇期限、崗位、報酬、保險、工作時間、解除聘雇關(guān)系條件、違約責任等雙方的權(quán)利義務(wù)，通過勞動合同約定?！薄蛾P(guān)于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知》（02年）：第26條：“獲準在本市行政區(qū)域內(nèi)就業(yè)的外籍人員和臺灣、香港、澳門人員的勞動權(quán)利義務(wù)，由用人單位的董事會或者管理機構(gòu)確定后，在勞動合同中加以約定?！?/p>

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（五）招聘外地員工1、外地工（外來從業(yè)人員）的兩個特點？A、相當?shù)牧鲃有訠、管理上的特殊性2、外來從業(yè)人員一律要繳綜合保險？地方性立法的特殊性（比如上海）新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（五）招聘外地員工關(guān)聯(lián)法規(guī)：第三條本市行政區(qū)域內(nèi)，使用外來從業(yè)人員的國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)（包括外地施工企業(yè)）、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）及其使用的外來從業(yè)人員和無單位的外來從業(yè)人員，適用本辦法。下列人員不適用本辦法：（一）從事家政服務(wù)的人員；（二）從事農(nóng)業(yè)勞動的人員；（三）按照《引進人才實行〈上海市居住證〉制度暫行規(guī)定》引進的人員。本辦法所稱外來從業(yè)人員，是指符合本市就業(yè)條件，在本市務(wù)工、經(jīng)商但不具有本市常住戶籍的外省、自治區(qū)、直轄市的人員。―――《上海市外來從業(yè)人員綜合保險暫行辦法》新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（五）招聘外地員工關(guān)聯(lián)法規(guī)：第八條（繳費期限）綜合保險費的繳納以三個月為一個周期，每次應(yīng)當繳納三個月的綜合保險費。

第九條（繳費基數(shù)和比例）用人單位繳納綜合保險費的基數(shù)，為其使用外來從業(yè)人員的總?cè)藬?shù)乘以上年度全市職工月平均工資的６０％。－－用人單位和無單位的外來從業(yè)人員按照繳費基數(shù)１２.５％的比例，繳納綜合保險費。－－

第十三條（享受待遇）－－按下列規(guī)定享受綜合保險待遇：

（一）用人單位使用的外來從業(yè)人員，享受工傷、住院醫(yī)療和老年補貼三項待遇；

－－

－－《上海市外來從業(yè)人員綜合保險暫行辦法》新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（五）招聘外地員工問題討論：

外來務(wù)工人員離職風險如何防范？A、聯(lián)系方式確定B、“做加法”新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（六）招聘特殊勞動關(guān)系員工上海首例退休人員工傷認定案陳老師退休后受聘上海商業(yè)會計學(xué)校，成為客座英語老師。她在校園走道上被迎面奔跑而來的一名學(xué)生撞倒在地，經(jīng)醫(yī)院診斷為左肱骨外科頸骨折。陳老師為退休人員，這次受傷到底算工傷還是民事侵權(quán)？學(xué)校和上海市黃浦區(qū)勞動局各執(zhí)一詞。2007年8月23日，上海市黃浦區(qū)法院就全市首例退休人員工傷認定案作出一審判決，退休人員被事業(yè)單位聘用的，工作時受傷屬工傷。上海商業(yè)會計學(xué)校承認陳老師確實在學(xué)校被撞骨折，但學(xué)校與她沒有勞動合同，雙方只存在民事勞務(wù)關(guān)系，不存在勞動關(guān)系，因此不符合申請工傷認定的條件。2006年8月，陳老師直接向上海市黃浦區(qū)勞動局申請工傷認定。新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（六）招聘特殊勞動關(guān)系員工（續(xù)）2006年12月，區(qū)勞動局經(jīng)調(diào)查核實后，于次年1月作出工傷認定結(jié)論。根據(jù)上海市勞動局頒布的《關(guān)于特殊勞動關(guān)系有關(guān)問題的通知》，區(qū)勞動局認定商業(yè)會計學(xué)校與陳老師之間存在特殊勞動關(guān)系。商業(yè)會計學(xué)校認為區(qū)勞動局認定其與陳老師存在特殊勞動關(guān)系參照的依據(jù)不屬于法律，行政法規(guī)，對其合法性表示異議，遂申請行政復(fù)議。2007年4月，市政府給出了審查意見，認為《通知》不違反相關(guān)法律規(guī)定。據(jù)此，區(qū)政府維持區(qū)勞動局作出關(guān)于陳老師的工傷認定。商業(yè)會計學(xué)校又向黃浦區(qū)人民法院提起訴訟，法院審查后認為，區(qū)勞動局具有作出工傷認定結(jié)論的法定職權(quán)。被訴工傷認定結(jié)論認定事實清楚，行政程序合法，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。案例分析：返聘人員可以認定工傷？新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（六）招聘特殊勞動關(guān)系員工

1、哪些員工是特殊勞動關(guān)系員工？A、協(xié)議保留社會保險關(guān)系人員；B、企業(yè)內(nèi)部退養(yǎng)人員；C、停薪留職人員；D、專業(yè)勞務(wù)公司輸出人員；E、退休人員。

新法背景下員工招聘的法律誤區(qū)及風險防范（六）喪招聘特基殊勞動哥關(guān)系員皮工2、同鈴特殊勞刺動關(guān)系基員工要漢不要簽紗勞動合梯同？到底簽什敏么合同？勞動合同駕/聘用合釣同/上崗址協(xié)議/工運作合同/懲協(xié)議書新法背景嫌下員工招太聘的法律突誤區(qū)及風方險防范（六）招科聘特殊勞釀動關(guān)系員厚工3、如潮何約定騙雙方的潮權(quán)利義棍務(wù)？A、退檢休返聘算的員工筍有加班秘費嗎？B、辭缸退要理翅由嗎？C、要提勝前30天鍵通知嗎？D、要蔽支付經(jīng)時濟補償鐘金嗎？新法背菜景下員術(shù)工招聘壺的法律縱誤區(qū)及疤風險防蓋范（六）艷招聘特狂殊勞動顆關(guān)系員徐工關(guān)聯(lián)法蹈規(guī):“用人單伴位與勞動聽者形成特灑殊勞動關(guān)堵系，應(yīng)當精參照執(zhí)行征以下勞動愛標準：(1)鉗工作時間癢規(guī)定；(2)滿勞動團保護規(guī)晴定；(3)桶最低工資僑規(guī)定。形成特殊禾勞動關(guān)系撞的雙方當咽事人可以仿協(xié)商約定峰有關(guān)的勞測動權(quán)利義討務(wù)?！报D――傻《關(guān)于恒特殊勞燒動關(guān)系青有關(guān)問破題的通遵知》新法背訪景下員述工招聘拿的法律助誤區(qū)及隆風險防欣范（七）招奪聘臨時性芬員工某臨時爪工與某蹦汽車公許司勞動掙爭議案200圓0年1乳月，某援汽車公捎司通過欣介紹招博用當?shù)貕我幻R牽時工，禍從事辦冠公室保耽潔工作監(jiān)，工作量量較輕婚。20象07年獲8月，借公司機咳構(gòu)精簡河，該臨脈時工在壓精簡之下列。公刷司人事挎部通知催其領(lǐng)完除當月工煤資后即們可離開圾公司。礎(chǔ)該員工烤提出4遇項主張囑：一是采要求單鏈位支付葵1個月乒代通知圍金；二脹是要求女單位支蹤蝶付相當漸于8個俯月工資院的經(jīng)濟陸補償金腿；三是異要求單忍位補繳標全部社忍保；四義是要求奇社保全瘦部補繳確前產(chǎn)生嗚的相關(guān)釋費用由芹單位承逆擔。新法背高景下員參工招聘博的法律殘誤區(qū)及餅風險防拉范（七）招弓聘臨時性錦員工關(guān)聯(lián)法規(guī)秧：第六十八屢條非全捐日制用工慌，是指以遮小時計酬疫為主，勞龍動者在同躬一用人單守位一般平孟均每日工沫作時間不撐超過四小障時，每周椒工作時間孝累計不超晝過二十四求小時的用扶工形式。第六十九捕條非全伴日制用工臨雙方當事箭人可以訂祖立口頭協(xié)心議。從事非級全日制跳用工的役勞動者蕉可以與毯一個或舌者一個芽以上用蛾人單位轉(zhuǎn)訂立勞錄動合同鳥；但是岸，后訂身立的勞汗動合同驢不得影欠響先訂叮立的勞競動合同床的履行背。第七十條可非全日急制用工雙色方當事人擾不得約定塑試用期。第七十一撓條非全羊日制用工絞雙方當事唇人任何一胃方都可以區(qū)隨時通知隙對方終止丘用工。終嘴止用工，學(xué)用人單位惡不向勞動哪者支付經(jīng)沸濟補償。第七十二劑條非全筆日制用工帥小時計酬鳥標準不得竄低于用人動單位所在幸地人民政對府規(guī)定的征最低小時裁工資標準棚。非全日星制用工冬勞動報亂酬結(jié)算書支付周再期最長攔不得超未過十五葛日?！秳谏鮿雍贤ㄓ尽芬?、招遇聘員工弄中的法矛律風險晴及控制（八）招敬聘招聘身版體病患的機員工討論：錄用通網(wǎng)知發(fā)出綿，要求伙員工體肺檢并憑誤體檢合遲格證明肉等于某臂日到公恨司報到晴，后員教工體檢系發(fā)現(xiàn)屬漏乙肝病搶毒攜帶變者，公虛司能以冤此為由帥拒絕正克式錄用持嗎？對策：先發(fā)錄用寸通知，還病是先發(fā)體橋檢通知？新法背景瓶下員工招軌聘的法律拼誤區(qū)及風紐奉險防范（八）賢招聘招擔聘身體鬼病患的獲員工討論：錄用通蔑知發(fā)出緒，要求伸員工體探檢并憑恒體檢合盈格證明禮等于某利日到公孔司報到佩，后員壤工體檢呆發(fā)現(xiàn)屬敬乙肝病恩毒攜帶層者，公凡司能以乞此為由篇拒絕正乎式錄用揀嗎？對策：先發(fā)錄用猾通知，還電是先發(fā)體存檢通知？新法背景瘦下員工招吳聘的法律證誤區(qū)及風雙險防范（八）招疾聘招聘身宿體病患的相員工最近相關(guān)覆規(guī)定1、《關(guān)射于維護乙閉肝表面抗豎原攜帶者搭就業(yè)權(quán)利啊的意見》(勞社部粱發(fā)[20納07]1謙6號，2雀007年央5月18血日發(fā)布)原則性規(guī)授定2、《就侄業(yè)服務(wù)與服就業(yè)管理萌規(guī)定》戀（勞斧社部令第超27號，走2007時年11月僚5日發(fā)布猜，200獎8年1月積1日施行互）第十九宋條用狀人單位截招用人裂員，不澇得以是析傳染病鬧病原攜幅帶者為使由拒絕饑錄用。館但是，壺經(jīng)醫(yī)學(xué)遍鑒定傳墓染病病鬼原攜帶蹦者在治戰(zhàn)愈前或蘿者排除娘傳染嫌賣疑前，盾不得從址事法律置、行政傭法規(guī)和停國務(wù)院六衛(wèi)生行完政部門普規(guī)定禁個止從事誰的易使響傳染病請擴散的另工作。用人單石位招用植人員，響除國家仗法律、焰行政法皇規(guī)和國違務(wù)院衛(wèi)晚生行政件部門規(guī)仍定禁止物乙肝病釋原攜帶斥者從事帥的工作隨外，不銹得強行級將乙肝炊病毒血蛙清學(xué)指小標作為牲體檢標柱準。新法背景工下員工招警聘的法律貼誤區(qū)及風旦險防范（八）招爐聘招聘身嗽體病患的灣員工罰則條末款：第六十八政條用人裹單位違反毫本規(guī)定第質(zhì)十九條第僑二款規(guī)定候，在國家應(yīng)法律、行園政法規(guī)和怒國務(wù)院衛(wèi)浩生行政部浙門規(guī)定禁赤止乙肝病港原攜帶者廊從事的工陣作崗位以迅外招用人困員時，將裝乙肝病毒若血清學(xué)指怎標作為體揀檢標準的栽，由勞動久保障行政殖部門責令愛改正，并偵可處以一弄千元以下溫的罰款；灰對當事人避造成損害跡的，應(yīng)當示承擔賠償仰責任?！毒蜆I(yè)服租務(wù)與就業(yè)廢管理規(guī)定請》新法背景粉下員工招鄙聘的法律垂誤區(qū)及風樣險防范（九）招埋聘提供不纖實信息的存員工1、防企范方法導(dǎo)：主動出碧擊式（入職艦背景調(diào)查富等）以靜制融動式（錄用條仗件中述明厘告知義務(wù)濤等）附：一宴個特別祝的案例新法背體景下員疲工招聘宏的法律工誤區(qū)及廳風險防尿范（九）招煉聘提供不肝實信息的得員工2、填蟻表應(yīng)注扛意的問優(yōu)題：（1）銀何時填霉？錄用哪前/錄駕用后？（2）湊何名稱它？入職聰?shù)怯洷硗?錄用能登記表秀/入職甚申請表（3）睬何內(nèi)容最？姓名血、性別援、年齡手、婚姻驕狀況、喚健康狀抵況、學(xué)餓歷、就泳業(yè)、經(jīng)佳歷（學(xué)王位、職店務(wù)、薪猾酬）、床獎懲情邁況、有坦效聯(lián)系危地址、敗提供不爐實信息們的后果連、其他魚必要內(nèi)漏容。（4）奮何謂有歐效聯(lián)系狠地址？爸變更后杠及時通忙知義務(wù)托。（5）謀何謂提叉供不實孔信息的耽后果？承諾：途信息真悔實、準閘確、完冒整后果：倘終止或狼解除新法背子景下員輸工招聘點的法律脅誤區(qū)及六風險防六范（九）畝招聘提僻供不實獅信息的族員工關(guān)聯(lián)法規(guī)帥：第二十眠六條優(yōu)下列勞焦動合同挎無效或衫者部分希無效：（一）榴以欺詐梳、脅迫擇的手段碌或者乘桿人之危楊，使對積方在違級背真實嚼意思的豈情況下厲訂立或趕者變更舌勞動合聽同的；對勞動合莖同的無效房誠或者部分痕無效有爭鳥議的，由母勞動爭議摟仲裁機構(gòu)飛或者人民芹法院確認凈。第二十監(jiān)七條壇勞動合用同部分找無效，巾不影響壩其他部鉗分效力茫的，其災(zāi)他部分泛仍然有肚效。第二十號八條津勞動合荒同被確勵認無效露，勞動遞者已付梢出勞動朱的，用克人單位唉應(yīng)當向甘勞動者燦支付勞箏動報酬震。勞動霞報酬的歌數(shù)額，民參照本坊單位相天同或者盯相近崗罰位勞動握者的勞傻動報酬發(fā)確定?！秳谝矂雍贤ㄆ薄沸路ū骋跋聠T映工招聘寸的法律普誤區(qū)及位風險防玻范（十）招徹聘應(yīng)屆大弓學(xué)畢業(yè)生1、“均80后里”的思智想與行傭為A、“淺先就業(yè)舌、后擇倘業(yè)”B、跳槽殼與自我實龜現(xiàn)C、規(guī)則截意識與否死定權(quán)威2、“欠80后”腐的管理思根路？A、用人抬的檢討B(tài)、管人押的檢討新法背景蕉下員工招士聘的法律巨誤區(qū)及風患險防范（十）招矮聘應(yīng)屆大邊學(xué)畢業(yè)生3、就遭業(yè)（三沉方）協(xié)代議的法罪律效力（1）帳民事合南同/勞隙動合同兄？（2）尺違約責艇任？（3）嫂勞動合揪同簽訂鳥與否與浮就業(yè)協(xié)咬議的效遙力？新法背溉景下員款工招聘遷的法律賄誤區(qū)及單風險防庫范（十一查）招聘浪廣告與豬錄用通刪知1、招聘豆廣告應(yīng)如母何制作？（1）艇存在法魄律風險選？（2）保怕護企業(yè)利呢益？（3）預(yù)招聘廣稠告的備端案？新法背景流下員工招剃聘的法律患誤區(qū)及風研險防范（十一欺）招聘邊廣告與平錄用通枝知2、錄用輸通知（船）