國際經(jīng)濟(jì)法貿(mào)易法

國際貿(mào)易法

第一編

國際貿(mào)易法基本原理

第一章

國家貿(mào)易法概論第一節(jié)國際貿(mào)易法的概念和調(diào)整對象

一、國際貿(mào)易法的概念

國際貿(mào)易法是調(diào)整跨越國界的貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易關(guān)系以及與這些貿(mào)易關(guān)系有關(guān)的其他關(guān)系的法律規(guī)范、規(guī)則的總稱。由上述定義可知，國際貿(mào)易法的調(diào)整范圍涵蓋國際貨物、技術(shù)與服務(wù)三個領(lǐng)域；它既包括國際法規(guī)范，也包括國內(nèi)法規(guī)范；既有私法，也有公法；既包括實體法，也包括程序法，還包括沖突法。

二、國際貿(mào)易法的調(diào)整對象

簡言之，國際貿(mào)易法的調(diào)整對象是“跨越國界”的貿(mào)易關(guān)系及與之有關(guān)的其他關(guān)系。這些關(guān)系是因國際貿(mào)易法主體（即國家、國際經(jīng)濟(jì)組織、營業(yè)地處于不同國家的企業(yè)、個人）在從事貨物、技術(shù)和服務(wù)的交易活動以及對這些活動進(jìn)行管理、協(xié)調(diào)中形成的。

從具體調(diào)整內(nèi)容看，國際貿(mào)易法調(diào)整的對象極為廣泛，它包括：（１）國際貨物買賣以及與之密切相關(guān)的國際貨物運輸、國際貨物運輸保險和國際貿(mào)易支付、結(jié)算活動；（２）國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓活動；（３）國際服務(wù)貿(mào)易關(guān)系；（４）各國政府有關(guān)管理對外貿(mào)易的活動，如海關(guān)管理、進(jìn)出口許可證管理等；（５）國際貿(mào)易爭議處理關(guān)系。

從國際貿(mào)易法主體看，這些關(guān)系通常包括以下幾種：國家與國家之間的貿(mào)易關(guān)系。這主要通過國與國之間簽訂雙邊貿(mào)易條約或者參加多邊貿(mào)易條約加以調(diào)整。營業(yè)地處于不同國家的貿(mào)易當(dāng)事人之間的貿(mào)易交流、合作關(guān)系。它是通過跨國貿(mào)易當(dāng)事人選擇法律或慣例加以調(diào)整的，但是當(dāng)事人所屬國的法律另有規(guī)定除外。一國政府對對外貿(mào)易活動進(jìn)行管理、管制關(guān)系（對外貿(mào)易管理關(guān)系）。即通過有關(guān)國家的國內(nèi)立法，如外貿(mào)法、海關(guān)法、貿(mào)易保障法等加以調(diào)整。

第二節(jié)

國際貿(mào)易法的淵源

國際貿(mào)易法在淵源上既包括國際法，也包括國際貿(mào)易慣例，還應(yīng)包括國內(nèi)法。一、國際貿(mào)易立法（一）國際貿(mào)易條約國際貿(mào)易條約是在19世紀(jì)后期以后才陸續(xù)出現(xiàn)的，國際貿(mào)易法的統(tǒng)一很大程度上體現(xiàn)在國際貿(mào)易條約上。國際貿(mào)易條約可以是雙邊的或多邊的，也可以是全球的或區(qū)域的；在性質(zhì)上可以是商事規(guī)則，也可以是管理規(guī)則。內(nèi)容主要包括有關(guān)貿(mào)易關(guān)系全局、國際貨物貿(mào)易、國際技術(shù)貿(mào)易和國際服務(wù)貿(mào)易、國際貿(mào)易爭議處理方面。

1、國際貿(mào)易條約的性質(zhì)和主要內(nèi)容國際貿(mào)易條約是締約國為確定相互經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系而締結(jié)的協(xié)議，它是國際條約的一個分類，有關(guān)國際條約的規(guī)則、解釋、締結(jié)程序等，都適用于國際貿(mào)易條約。國際貿(mào)易條約可分為貿(mào)易條約和貿(mào)易協(xié)定兩大類。

貿(mào)易條約一般涉及締約國之間經(jīng)貿(mào)關(guān)系的各個方面，規(guī)定的內(nèi)容具有重要的政治經(jīng)濟(jì)意義，執(zhí)行期限較長。貿(mào)易協(xié)定主要是締約國關(guān)于交換貨物與支付貨款等事項的規(guī)定。與貿(mào)易條約相比，其各項規(guī)定比較具體，有效期一般較短，締結(jié)程序比較簡單。

2、主要國際貿(mào)易條約類型

（1）通商航海條約它是全面規(guī)定國家間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系的國際條約，是雙邊貿(mào)易條約中十分重要的一種。（2）支付協(xié)定支付協(xié)定是國與國之間關(guān)于貿(mào)易和其他方面?zhèn)鶛?quán)債務(wù)結(jié)算辦法的書面協(xié)議。支付協(xié)定是國家實行外匯管制的產(chǎn)物。（3）國際商品協(xié)定國際商品協(xié)定是指某項原料或食品的生產(chǎn)國（即出口國）與消費國（進(jìn)口國）間就該項商品的購進(jìn)、銷售與穩(wěn)定價格等問題所締結(jié)的政府間多邊貿(mào)易協(xié)定。

（二）國際經(jīng)貿(mào)習(xí)慣一般主張，作為國際習(xí)慣必須具備兩個條件：即“常例”與“法律信念”。國際習(xí)慣是國際法最古老最重要的法律淵源。在國際經(jīng)貿(mào)交往領(lǐng)域，真正能構(gòu)成國際經(jīng)貿(mào)習(xí)慣的規(guī)則并不多見，但國際經(jīng)貿(mào)習(xí)慣是國際貿(mào)易法的一種國際法淵源卻是不爭的事實。一般認(rèn)為，國家財產(chǎn)豁免原則是這一領(lǐng)域的一項國際經(jīng)貿(mào)習(xí)慣，盡管對豁免的具體范圍的主張因國而異。除此之外，不少學(xué)者都承認(rèn)國家有權(quán)采取國有化措施也是一項國際經(jīng)貿(mào)習(xí)慣，盡管對國有化的補償標(biāo)準(zhǔn)，各國都各持己見。

（三）國際組織決議國際組織決議是指國際組織在職權(quán)范圍內(nèi)根據(jù)國際法一般原則作出的涉及國際貿(mào)易問題的決議，如聯(lián)合國大會1974年通過的《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序行為綱領(lǐng)》和《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利與義務(wù)憲章》等，此類決議對國際經(jīng)貿(mào)條約的制定起指導(dǎo)性作用，因而可以認(rèn)為它們是國際貿(mào)易法的淵源之一。

二、國際貿(mào)易慣例

國際貿(mào)易慣例（internationaltradecustom）是指人們在國際貿(mào)易實踐中逐漸自發(fā)形成的，某一地區(qū)、某一行業(yè)或某類貿(mào)易中所經(jīng)常遵守和普遍接受，并由此產(chǎn)生相應(yīng)的義務(wù)感與合理期望的任意性行為規(guī)范。

它原本是不成文的，人們約定俗成地使用和遵守它。后來，一些民間國際組織將一些重要的國際貿(mào)易慣例整理、匯編成文，以便于貿(mào)易當(dāng)事人理解、掌握及選用。

國際貿(mào)易慣例慣例具有以下基本特點：（１）國際貿(mào)易慣例是國際貿(mào)易實踐中逐漸自發(fā)形成的慣常做法。（２）國際貿(mào)易慣例是得到經(jīng)常遵守并由此產(chǎn)生了應(yīng)該得到遵守的合法期望的慣常做法。（３）國際貿(mào)易慣例的內(nèi)容具有明確性和商業(yè)性。（４）國際貿(mào)易慣例具有國際性和普遍性。（５）國際貿(mào)易慣例是任意性的規(guī)范。即它們不能直接拘束有關(guān)國家和公民，通常，只有當(dāng)事人明示或默示同意采用，它們才對其有法律拘束力。

1、國際貿(mào)易慣例的主要內(nèi)容在國際貿(mào)易的許多領(lǐng)域都存在著相應(yīng)的國際貿(mào)易慣例，目前已為各國貿(mào)易及司法各界所熟知的有：１）關(guān)于國際貿(mào)易術(shù)語方面，主要有國際法協(xié)會制定的《華沙—牛津規(guī)則》和國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》。２）關(guān)于國際貿(mào)易支付結(jié)算方面，影響較大的主要有由國際商會制定的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》和《托收統(tǒng)一規(guī)則》。

３）關(guān)于共同海損理算方面，有《約克·安特衛(wèi)普規(guī)則》，它對共同海損的定義、范圍、補償和分?jǐn)偟?，作了一系列原則性規(guī)定。４）關(guān)于行業(yè)性的國際慣例。主要有：（１）通過標(biāo)準(zhǔn)合同所形成的行業(yè)慣例。一些國際貿(mào)易協(xié)會和國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易組織針對不同商品制定有各種標(biāo)準(zhǔn)合同。如國際航運協(xié)會有標(biāo)準(zhǔn)雜貨租船合同和標(biāo)準(zhǔn)定期租船合同格式。（２）長期流行于某些行業(yè)的慣例。（３）特殊貿(mào)易方式下形成的一些習(xí)慣做法。例如，國際拍賣行與商品交易所等一些傳統(tǒng)性習(xí)慣做法。（４）港口碼頭慣例。

由上述內(nèi)容可知，國際貿(mào)易慣例范圍廣泛，涵蓋所有成文的與不成文的、世界性的與區(qū)域性的、行業(yè)性的國際貿(mào)易慣例。

2、成文化的國際貿(mào)易慣例的表現(xiàn)形式從成文的國際貿(mào)易慣例來看，其主要表現(xiàn)形式有兩種：一種是非政府國際組織（如國際商會）制定的普遍適用的國際貿(mào)易慣例；另一種是各類貿(mào)易協(xié)會或?qū)I(yè)團(tuán)體以及某些國際經(jīng)濟(jì)組織的標(biāo)準(zhǔn)合同與標(biāo)準(zhǔn)合同條款。其具體表現(xiàn)形式是多種多樣的。示范法、統(tǒng)一慣例、統(tǒng)一規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)合同都可以是國際貿(mào)易慣例的表現(xiàn)形式。

3、國際貿(mào)易慣例的性質(zhì)

準(zhǔn)法律規(guī)范：不同于日常的、普通的實踐，它具有相當(dāng)?shù)某橄笮?、普遍性和?quán)威性，因而往往用來作為法律與合同的解釋和補充；但它從總體上又未獲得各國對其法源地位的普遍承認(rèn)，因而在本質(zhì)上還不能算是實證法學(xué)上的“法律”—“習(xí)慣法”，而只是一種“事實上的慣行”，一種法律漏洞的補充工具。

4、國際貿(mào)易慣例的地位

（1）國際貿(mào)易慣例與國際貿(mào)易條約的關(guān)系與國際貿(mào)易慣例關(guān)系至為密切的是那些任意性的國際貿(mào)易公約，目前主要指關(guān)于國際貨物買賣的幾個公約。如1964年的兩個海牙國際貨物買賣統(tǒng)一法公約，以及其后發(fā)展合并而成的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。上述任意性公約都把貿(mào)易慣例置于比公約條款更高的法律地位。一旦貿(mào)易慣例與這些公約的規(guī)定不一致時，應(yīng)優(yōu)先適用慣例的規(guī)定。

（2）國際貿(mào)易慣例與有關(guān)國內(nèi)法的關(guān)系一旦當(dāng)事人明示或默示將此慣例納入其合同之中，則它可成為合同的一部分，從而取得優(yōu)于國內(nèi)任意法的效力。而且眾所周知，那些廣為人知并被經(jīng)常遵守的國際貿(mào)易慣例往往不需當(dāng)事人明示采用，甚至無需當(dāng)事人知悉即可適用于其合同之中。因此，只要沒有相反約定，這種慣例就可視為合同的當(dāng)然組成部分之一，從而取得優(yōu)于國內(nèi)任意法的效力。綜上可得出結(jié)論，國際貿(mào)易慣例的效力介于國內(nèi)法中的任意性規(guī)范與強(qiáng)制性規(guī)范之間。

（3）國際貿(mào)易慣例與合同的關(guān)系首先，國際貿(mào)易慣例常常被納入各種國際貿(mào)易合同之中，成為合同的一部分。在這種情況下，該貿(mào)易慣例的規(guī)定就構(gòu)成了合同條款的一部分，從而取得合同法上的效力。例如許多國際貨物買賣合同的價格條款往往采用的是貿(mào)易術(shù)語。其次，即使未被合同所納入，國際貿(mào)易慣例往往也可用來解釋合同。最后，在效力上，合同明示條款優(yōu)于且可排除未被納入合同的貿(mào)易慣例。

5、國際貿(mào)易慣例的適用

在實踐中，國際貿(mào)易慣例的具體適用途徑主要有兩種，一種是間接適用，一種是直接適用。間接適用是指國際貿(mào)易慣例通過合同準(zhǔn)據(jù)法而間接獲得適用。這是目前世界上大多數(shù)國家適用國際貿(mào)易慣例的現(xiàn)實途徑。直接適用則指國際貿(mào)易慣例直接得到適用的情形。

一般來說，對國際貿(mào)易慣例適用上的限制來自兩個方面：一方面，國際貿(mào)易慣例須受國內(nèi)強(qiáng)行法的限制；另一方面，國際貿(mào)易慣例還須受到公共秩序的限制。

三、各國有關(guān)對外貿(mào)易立法各國的對外貿(mào)易法既有公法性質(zhì)的規(guī)范，也有私法性質(zhì)的規(guī)范。公法規(guī)范調(diào)整對外貿(mào)易管理關(guān)系，如國家機(jī)關(guān)對對外貿(mào)易活動進(jìn)行的進(jìn)出口許可管理、海關(guān)、稅收管理、商品檢驗管理等等；私法規(guī)范則調(diào)整平等地位的內(nèi)外貿(mào)易當(dāng)事人在貨物買賣、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、服務(wù)貿(mào)易等貿(mào)易合作方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

第三節(jié)國際貿(mào)易法的歷史發(fā)展

一、國際貿(mào)易法的萌芽（公元前三世紀(jì)—古羅馬）

早在公元前三世紀(jì)，地中海地區(qū)的各國商人在長期的貿(mào)易實踐中，各國商人約定俗成，逐步形成了處理國際貿(mào)易關(guān)系的各種習(xí)慣與規(guī)則。這些規(guī)則與習(xí)慣多數(shù)由各種商人法庭援引作為處理國際商務(wù)的斷案依據(jù)，逐步成為有約束力的判例法或習(xí)慣法，這些商事規(guī)則是國際貿(mào)易法的最初萌芽。直至古羅馬時期，才真正出現(xiàn)了調(diào)整跨國貿(mào)易關(guān)系的法律規(guī)范，體現(xiàn)在萬國法。

二、國際貿(mào)易法的形成：中世紀(jì)商人法國際貿(mào)易法作為一種特別法和獨立的法律體系，形成于10—12世紀(jì)。由于在這一時期，中世紀(jì)占主導(dǎo)地位的封建性地方習(xí)慣法已經(jīng)極不適應(yīng)商業(yè)發(fā)展的需要。因此，意大利、法國、德國的自治城市中，從事歐洲和東方之間貿(mào)易往來的一個特殊的商人階層自發(fā)形成了一些習(xí)慣做法與規(guī)則。中世紀(jì)商人法就是支配歐洲各國以及東、西方貿(mào)易的國際商人團(tuán)體所普遍適用的一整套國際習(xí)慣法規(guī)則。

中世紀(jì)商人法只適用于商人之間的交易，由專門的商事法庭審理。主要內(nèi)容包括買賣契約、代理、合伙、匯票、海商法以及保護(hù)公開市場的規(guī)則等。其形式多種多樣，如商事法庭的判例匯編，無名法學(xué)家的論著摘編及各商業(yè)行會議定的規(guī)則，等等。

三、國際貿(mào)易法的國內(nèi)化：近代各國商法16世紀(jì)以后，隨著主權(quán)思想的產(chǎn)生，民族國家的興起，商人習(xí)慣法以不同形式被納入各國國內(nèi)法體系之中。這一時期，各國不但頒布了大量普通法方面的法律法令，還編纂了商法典與海商法典，并結(jié)合國際私法，對國際貿(mào)易活動、國際貿(mào)易關(guān)系進(jìn)行管理和調(diào)整，從而使統(tǒng)一的、世界性的商法體系不復(fù)存在。

四、國際貿(mào)易法的統(tǒng)一化：現(xiàn)代國際貿(mào)易法到了19世紀(jì)末20世紀(jì)初，隨著世界經(jīng)濟(jì)進(jìn)入現(xiàn)代化市場經(jīng)濟(jì)國際化發(fā)展的新階段，16世紀(jì)以來形成的以國內(nèi)商法加上沖突法來調(diào)整國際商事交易的模式顯然不能適應(yīng)新形勢的需要，一些國際組織和法學(xué)家就在致力于國際貿(mào)易法的統(tǒng)一與編纂等工作。此外，此時的國際貿(mào)易法突破了傳統(tǒng)國際商法的界線，增加了國家調(diào)整和管制貿(mào)易的內(nèi)容。

從此，調(diào)整國際貿(mào)易關(guān)系的法律也相應(yīng)進(jìn)入了國際貿(mào)易統(tǒng)一法與國內(nèi)貿(mào)易法并存并以國際貿(mào)易統(tǒng)一法為主的新時代。從商人法的角度來看，這一時期又被稱為商人法的復(fù)興或國際貿(mào)易法領(lǐng)域中的國際主義回歸的時期，或稱“新商人法”或“現(xiàn)代商人法”時期。

現(xiàn)代國際貿(mào)易統(tǒng)一法的一個突出表現(xiàn)便是國際貿(mào)易法領(lǐng)域的國際公約不斷涌現(xiàn)。這方面，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會、聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議、國際統(tǒng)一私法協(xié)會、海牙國際私法會議以及世界貿(mào)易組織以及一些區(qū)域性貿(mào)易組織發(fā)揮了很大的作用。

現(xiàn)代國際貿(mào)易統(tǒng)一法的另一個突出表現(xiàn)便是國際貿(mào)易慣例的大量涌現(xiàn)與廣泛采用。此時的國際貿(mào)易慣例固然與中世紀(jì)的貿(mào)易慣例有許多相似之處，但其特點在于：第一，它不是雜亂無章和任意形成的，而是由上述許多非政府的、具有一定權(quán)威性的國際組織與商業(yè)團(tuán)體精心編纂而成的。第二，此時的國際貿(mào)易慣例的國際性是真正意義上的“國際性”，而中世紀(jì)商人法的“國際性”只能成為“普遍性”。第二編

國際貨物貿(mào)易法律制度第一章國際貨物買賣法第一節(jié)國際貨物買賣的法律規(guī)則

國際貨物買賣法的淵源包括有關(guān)的國際條約、國際慣例、各國的買賣法以及沖突規(guī)范，其中，國際條約與國內(nèi)法是正式法源，國際慣例則屬非正式法源。

一、有關(guān)國際貨物買賣的公約（一）1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》

（1）公約采用的基本上是歐洲大陸法系國家的合同法原則，未考慮普通法系和社會主義國家的合同法原則。（2）缺乏對發(fā)展中國家利益的考慮。（3）有些條文過于煩瑣，有些則含義不清。

（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》該公約為國際貨物買賣合同的訂立、買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)制定了統(tǒng)一的法律規(guī)則。該公約體現(xiàn)了大陸法系、英美法系和社會主義法系之間的平衡，考慮了發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家的不同利益和要求?！豆s》共101條，主要內(nèi)容有：公約的適用，國際貨物銷售合同訂立的原則，合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)，違約責(zé)任，損害賠償，風(fēng)險轉(zhuǎn)移，免責(zé)事項等。

CISG關(guān)于適用范圍的重要條款第一條：(合同適用公約的條件）（1）本公約適用于營業(yè)地在不同國家當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：（a）如果這些國家是締約國；（b）或如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。（我國保留）問題：甲乙兩公司的營業(yè)地分別在英美兩國，2002年在大連國際服裝節(jié)簽訂買賣服裝合同。因合同履行發(fā)生爭議，甲在A國起訴乙，根據(jù)A國法律，合同適用合同成立地法律。按照公約，適用哪國法律？按照我國保留，結(jié)果如何？第二條：(不屬于公約管轄的貨物銷售）本公約不適用于以下的貨物銷售：(a)購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道貨物是購供任何這種使用。(b)經(jīng)由拍賣的銷售；(c)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他的銷售；(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；(e)船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售；(f)電力的銷售。第三條：（加工、勞務(wù)合同不適用公約）

(1)供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同。除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要的材料。

現(xiàn)貨和期貨銷售屬于銷售合同，主要性質(zhì)是加工的合同不屬于公約的適用范圍。

(2)本公約不適用于供應(yīng)貨物一方絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。

如果一個合同中，既有貨物買賣又有提供服務(wù)，則公約對該合同也不適用。但有兩個例外：①是如果貨物提供與服務(wù)提供是可分離的；②如果提供服務(wù)未占到大部分。

例：下列哪幾種情況適用《公約》？Ａ．營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機(jī)的買賣合同Ｂ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù)Ｃ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同Ｄ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù)（公約在實體上的適用范圍）第四條：本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方與買方因此種合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。特別是，本公約除非另有明文規(guī)定，與以下事項無關(guān)：（a）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；(b)合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響；第五條：本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。

問題：甲國A賣給乙國B一批電子儀器，由于產(chǎn)品有隱蔽缺陷，儀器燒毀并毀壞了進(jìn)口商B車間中的一批財產(chǎn)。B既可以依據(jù)其國內(nèi)法，也可以依據(jù)本公約追究賣方A交付有缺陷產(chǎn)品的責(zé)任。問：B是否有選擇權(quán)？第六條：（公約的任意性）雙方當(dāng)事人可以不適用，或在第十二條條件下，減損本公約任何規(guī)定或改變其效力。提示：1、公約是任意性的，但第12條除外；2、公約是對合同未規(guī)定事項予以補充或解釋；3、公約的任意性只針對合同當(dāng)事人，不針對締約國（保留除外）；4、當(dāng)事人對公約適用的權(quán)利（1）當(dāng)事人有權(quán)決定合同適用或不適用公約（2）當(dāng)事人有權(quán)決定合同部分適用公約，部分適用其他法律或其他公約（3）當(dāng)事人有權(quán)對公約條款進(jìn)行修改、變更以改變原條款含義或效力，但第12條除外。

第十一條：（合同訂立的形式）銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。（我國保留）我國政府適用該公約的態(tài)度：自1988年1月1日起，我國各公司與公約締約國公司達(dá)成的貨物買賣合同如果不另做法律選擇，則合同規(guī)定事項將自動適用公約的有關(guān)規(guī)定，發(fā)生糾紛或訴訟也得依據(jù)公約處理。但各公司也可以根據(jù)交易的性質(zhì)、產(chǎn)品的特性以及國別等具體因素，與外商達(dá)成與公約條文不一致的合同條款，或在合同中明確排除適用公約，轉(zhuǎn)而選擇某一國的國內(nèi)法為合同適用法律。

該公約并未對解決合同糾紛的所有法律問題都作出規(guī)定，對公約未規(guī)定的問題，我國公司應(yīng)在合同中作出規(guī)定，或選擇某一國國內(nèi)法管轄合同。對于當(dāng)事人沒有規(guī)定的事項、也沒有選擇合同所適用的法律的，法院應(yīng)依據(jù)最密切聯(lián)系原則來確定合同所適用的法律。

二、國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例

除了國際公約外，各種民間組織也制定了許多標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則和共同條件。這些標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則和共同條件帶有很大的隨意性，由當(dāng)事人選擇予以適用。例如，《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》、《1932年華沙—牛津規(guī)則》、《國際銷售示范合同》等。但只有《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》最具影響力，在實踐中得到廣泛使用。

（一）國際貿(mào)易術(shù)語概述國際貿(mào)易術(shù)語的含義在國際貨物買賣中，買賣雙方的營業(yè)地位于不同的國家，貨物在運輸、裝卸、存儲過程中，當(dāng)事人需要辦理承租運輸工具、申請出口許可證和報關(guān)、納稅、保險等手續(xù)。相應(yīng)地，需要支付運費、裝卸費、倉儲費、保險費以及各種稅費。因此，當(dāng)事人必須明確各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而國際貿(mào)易術(shù)語正是出于這種交易便利的需要以不同的交貨地點為標(biāo)準(zhǔn)，用簡短的概念或英文縮寫來表示當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

國際貿(mào)易術(shù)語具有經(jīng)濟(jì)和法律雙重性質(zhì)：從經(jīng)濟(jì)上看，它是國際貨物買賣中確定合同標(biāo)的物單位價格的計價條件，表明了標(biāo)的物的價格構(gòu)成。在法律上，它表示買賣雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、風(fēng)險和費用，也是確定貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)。

就本質(zhì)而言，國際貿(mào)易術(shù)語是國際貨物買賣中常用的標(biāo)準(zhǔn)合同。由于貿(mào)易術(shù)語對買賣雙方的權(quán)利義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定，當(dāng)事人一旦選擇某一術(shù)語，其有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系隨之確定，對當(dāng)事人具有法律約束力。

Incoterms與《維也納公約》的關(guān)系雖然公約為國際立法，但它并不具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人可以通過約定排除適用公約；而通則則被視為慣例或標(biāo)準(zhǔn)合同條款，在合同約定采用其中某一術(shù)語時，該術(shù)語即對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。通則和公約在各自的規(guī)定上相互影響且具有互補性。一方面，公約對通則的許多規(guī)定作了補充，尤其是對賣方具體如何交貨和買方如何具體接受貨物和支付貨款做出具體說明。另一方面，在賣方應(yīng)提交的單據(jù)種類問題上，2000年的通則的規(guī)定較公約更為具體。但與此同時，2000年的通則吸納了公約的某些法律概念，使兩者的法律概念更趨統(tǒng)一。國際貿(mào)易術(shù)語作用簡化交易程序，方便當(dāng)事人貿(mào)易談判作為貿(mào)易慣例，推動國際貿(mào)易統(tǒng)一法進(jìn)程，消除貿(mào)易障礙對合同、法律和公約有一定的補充作用國際貿(mào)易術(shù)語的成文化解釋1932年《華沙—牛津規(guī)則》《1941年美國對外貿(mào)易定義修訂本》國際商會《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（INCOTERMS）及不同版本《Incoterms》不同版本：1936，1953，1967，1976，1980，1990，2000,2011。

（二）《Incoterms2000》的13個術(shù)語E組（啟運）EXWEXWorks工廠交貨F組（買方承擔(dān)主運費）FCAFASFOBFreeCarrierFreeAlongsideShipFreeOnBoard貨交承運人裝運港船邊交貨裝運港船上交貨C組（賣方承擔(dān)主運費）CFRCIFCPTCIPCostandFreightCost,InsuranceandFreightCarriagePaidToCarriageandInsurancePaidTo成本加運費成本、保險費加運費運費付至運費、保險費付至D組（到達(dá)）DAFDESDEQDDUDDPDeliveredAtFrontierDeliveredExShipDeliveredExQuayDeliveredDutyUnpaidDeliveredDutyPaid邊境交貨目的港船上交貨目的港碼頭交貨未完稅交貨完稅后交貨

首先，每個國際貿(mào)易術(shù)語代表著即買方向賣方支付價款的價格構(gòu)成。例如，CIF，CFR其次，分列說明。

（三）《Incoterms2000》13術(shù)語涉及主要問題排列順序交貨地點（賣方國家、買方國家）合同性質(zhì)（裝運合同、到達(dá)合同）風(fēng)險轉(zhuǎn)移（交貨時轉(zhuǎn)移）運輸方式（水上運輸、陸上運輸、任何運輸方式）出口進(jìn)口報關(guān)（賣方出口、買方進(jìn)口、例外情況）術(shù)語后地點的含義（交貨地點、費用地點、交貨和費用地點）思考：１、哪些術(shù)語屬于裝運合同，哪些術(shù)語屬于到達(dá)合同？２、哪些術(shù)語適用水上運輸方式（海運或內(nèi)河運輸）？哪些術(shù)語適用陸上運輸方式？哪些術(shù)語適用任何運輸方式？３、哪些術(shù)語適用風(fēng)險自交買方處置時轉(zhuǎn)移？哪些術(shù)語適用風(fēng)險自交承運人處置時轉(zhuǎn)移？４、在EFCD四組貿(mào)易術(shù)語中進(jìn)行組與組之間比較，有什么規(guī)律存在？5、在一個組內(nèi)部進(jìn)行比較，F(xiàn)AS與FOB、CIF與CFR、CIP與CPT、DEQ與DES、DDU與DDP的區(qū)別？

１、總規(guī)律從Ｅ組Ｆ組再到Ｃ組最后到Ｄ組，總趨勢是：賣方義務(wù)負(fù)擔(dān)逐漸加重，而買方義務(wù)負(fù)擔(dān)則逐漸減輕。EXW下賣方義務(wù)最輕，而DDP下賣方義務(wù)最重。２、各組規(guī)律（１）運輸從運輸角度看，前兩組Ｅ、Ｆ組術(shù)語均由買方負(fù)責(zé)尋找承運人、自負(fù)費用、訂立運輸合同、安排運輸事宜；而后兩組Ｃ、Ｄ組術(shù)語均由賣方負(fù)責(zé)尋找承運人、自負(fù)費用、訂立運輸合同、安排運輸事宜?？偨Y(jié)：Ｅ、Ｆ組買方負(fù)責(zé)運輸；Ｃ、Ｄ組賣方負(fù)責(zé)運輸。

（２）保險①13個術(shù)語中只有CIF與CIP由賣方負(fù)責(zé)辦理貨物的投保。②沒有特殊約定的情況下，賣方通常只有辦理投保最低險別的義務(wù)，如中國人保公司海洋運輸貨物保險中的平安險。③其它11各貿(mào)易術(shù)語中沒有涉及保險問題，但這不是說采用這些貿(mào)易術(shù)語作為交易條件時就沒有保險問題，實踐中通常由買賣雙方根據(jù)自己利益需要自行投保。

（3）進(jìn)出口清關(guān)這里的“進(jìn)出口清關(guān)”主要指辦理進(jìn)出口許可證、報關(guān)、繳納關(guān)稅以及承擔(dān)有關(guān)費用等。通常出口方即賣方對本國出口清關(guān)更熟悉，而進(jìn)口方即買方對本國進(jìn)口清關(guān)更熟悉，因此，13個貿(mào)易術(shù)語中，原則上均由賣方辦理出口清關(guān)手續(xù)、繳納與出口有關(guān)的稅和費，由買方辦理進(jìn)口清關(guān)手續(xù)并繳納與進(jìn)口有關(guān)的稅和其他費用。但是存在兩個例外：在EXW下出口國出口清關(guān)手續(xù)和進(jìn)口國進(jìn)口清關(guān)手續(xù)均由買方辦理，在DDP下則均由賣方辦理。

（4）交貨地點與風(fēng)險、費用劃分具體見術(shù)語表需要注意的是：在FCA（貨交承運人）術(shù)語中，交貨地點有兩種情況：ａ．若在賣方所在地將貨交給承運人，賣方需要將貨物裝上買方派來的運輸工具。自此之后才發(fā)生風(fēng)險轉(zhuǎn)移。ｂ．若在賣方所在地以外某個地點將貨交給承運人，賣方不需要在賣方自己的車上卸貨，而是直接交給買方指定的承運人處置，自此之后發(fā)生風(fēng)險轉(zhuǎn)移。

以下將對Incoterms2000四組貿(mào)易術(shù)語的規(guī)定簡述之：1、E組(啟運)。本組僅包括EXW[Exworks(namedplace)](工廠交貨)一個貿(mào)易術(shù)語，指當(dāng)賣方在其所在地或其他指定地點（如工廠、工場或倉庫等）將貨物交給買方處置時，即完成交貨，賣方不負(fù)責(zé)辦理貨物出口的清關(guān)手續(xù)或?qū)⒇浳镅b上任何運輸工具。EXW術(shù)語是賣方承擔(dān)義務(wù)最小的術(shù)語。

2、F組(主要運費未付)。本組包括FCA(FreeCarrier…namedplace)[貨交承運人(指定地點)]、FAS（FreeAlong-sideShip…namedportofshipment）[裝運港船邊交貨（指定裝運港）]和FOB（FreeonBoard…namedportofshipment）[裝運港船上交貨（指定裝運港）]三個貿(mào)易術(shù)語。在采用裝運港或裝運地交貨條件成交而主要運費未付的情況下，即要求賣方將貨物交至買方指定的承運人時，應(yīng)采用F組術(shù)語。

3、C組（主要運費已付）。本組包括CFR（CostandFreight…namedportdestination）［意為成本加運費（指定目的港）］、CIF（Cost,InsuranceandFreight…namedportofdestination）［成本、保險費加運費（指定目的港）］、CPT（Carriagepaidto…namedplaceofdestination）［運費付至（指定目的地）］和CIP（Carriage,InsurancePaidto…namedplaceofdestination）［（運費和保險費付至（指定目的地）］四個貿(mào)易術(shù)語。在采用裝運地或裝運港交貨條件而主要運費已付的情況下，則應(yīng)采用C組貿(mào)易術(shù)語。

按此類術(shù)語成交，賣方必須訂立運輸合同，并按約支付運費，但對貨物發(fā)生滅失或損害的風(fēng)險以及貨物發(fā)運后發(fā)生事件所產(chǎn)生的費用不承擔(dān)責(zé)任。C組術(shù)語與F組術(shù)語有相同的性質(zhì)，即賣方都是在裝運國或啟運國履行合同，因此兩組術(shù)語的買賣合同均屬于裝運合同的類別。

4、D組（到達(dá)）。本組包括DAF（DeliveredatFrontier…namedplace）［邊境交貨（指定地點）］、DES（DeliveredExship…namedportofdestination）［目的港船上交貨（指定目的港）］、DEQ（DeliveredExQuay…namedportofdestination）［目的港碼頭交貨（指定目的港）］、DDU（DeliveredDutyUnpaid…namedplaceofdestination）［未完稅交貨（指定目的地）］、DDP（DeliveredDutyPaid…namedplaceofdestination）［完稅后交貨（指定目的地）］五個貿(mào)易術(shù)語。采用D組術(shù)語，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)將貨物運至邊境或目的港或進(jìn)口國內(nèi)約定目的港或地點，并承擔(dān)貨物運至該地以前的全部風(fēng)險和費用。按D組術(shù)語訂立的銷售合同屬于到貨合同。

在國際貿(mào)易中，經(jīng)常反復(fù)使用的國際貿(mào)易術(shù)語是FOB（船上交貨）、CFR（成本加運費）、CIF（成本、保險費加運費）和FCA（貨交承運人）。

1、FOB船上交貨FOB是freeonboard的英文縮寫，具體使用時應(yīng)在其后加注買方指定的裝運港，如FOB（大連），表示貨物在大連港裝船。該術(shù)語意指在合同規(guī)定的日期或期限內(nèi)，賣方把符合合同規(guī)定的貨物運至指定的裝運港并將貨物裝上買方指定的船舶，并向買方發(fā)出已裝船通知。在貨物越過該指定船舶船舷時起，賣方即完成交貨義務(wù)。但是賣方還必須提供符合貨物的商業(yè)發(fā)票或具有同等作用的電子訊息以及合同可能要求的證明貨物符合合同規(guī)定的其他任何憑證，同時賣方還應(yīng)自費辦理出口清關(guān)手續(xù)。而買方自貨物越過船舷之時起必須承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險和費用。此術(shù)語只能用于海運或內(nèi)河運輸。

適用FOB術(shù)語要注意以下問題：（１）裝船費用的負(fù)擔(dān)各國對于裝船的概念有不同解釋，尤其是對因裝船而產(chǎn)生的費用應(yīng)由誰承擔(dān)有著不同的規(guī)定。如采用班輪運輸，船方通常管裝管卸，裝卸費計入班輪運費中。在這種情況下，賣方自然不承擔(dān)裝船費用。但如果采用租船運輸，船方一般不負(fù)擔(dān)裝卸費，那么買賣雙方須在合同中明確該筆費用由誰承擔(dān)。如在合同中明確一條：“FOB由賣方負(fù)責(zé)裝船及平艙的費用?！币部稍贔OB術(shù)語后列短語或縮寫，即采用FOB的變形形式，如FOBLinerTerm(FOB班輪條件)、FOBunderTackle(FOB吊鉤下交貨)、FOBStowed或FOBS(FOB并理艙)、FOBTrimmed或FOBT（FOB并平艙）、FOBStowed&Trimmed或FOBST(FOB并理艙和平艙)。

（２）如何確定風(fēng)險以船舷為界該術(shù)語以裝運港的船舷作為劃分買賣雙方所應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險的界限，但是對于貨物在裝上船過程中的風(fēng)險包括貨物在裝船時跌落碼頭或大海中的損失由哪一方負(fù)擔(dān)，目前主要有兩種不同看法。第一種看法認(rèn)為，船舷是買賣雙方風(fēng)險的分界線，貨物裝運時如果掉到了碼頭，此時由于貨物沒有越過船舷，則該貨物的損失風(fēng)險由賣方承擔(dān)，如果貨物掉到了大海里，此時由于貨物已經(jīng)越過了船舷，則該貨物的損失風(fēng)險則應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)；另一種看法認(rèn)為，賣方在FOB條款下的裝運義務(wù)應(yīng)當(dāng)是將貨物安全完好地裝運到貨船的甲板上，，只有將貨物安全裝運，賣方才完成自己的義務(wù)，因此合同貨物風(fēng)險只有在貨物安全到達(dá)甲板后才應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移到買方。到底以哪一種觀點為準(zhǔn)取決于買賣雙方的合同的準(zhǔn)據(jù)法以及買賣雙方的交易習(xí)慣。

至于貨物在上船之后包括在運輸途中所發(fā)生的損失或者滅失均由買方承擔(dān)，則是沒有異議的。但如果此前由于賣方的故意而造成貨物的損失，則該風(fēng)險不以船舷為界，仍由賣方承擔(dān)其造成的貨物損失。

（３）船貨銜接問題在FOB條件下，由于是由買方租船訂艙，處理船貨銜接問題直接影響合同能否得到順利履行。根據(jù)國際公約和慣例，如果買方未能按時派船包括未經(jīng)賣方同意提前或延遲將船只派到裝運港，賣方均有權(quán)拒絕交貨。因為船只提前達(dá)到裝運港會產(chǎn)生空艙費，打亂賣方的運貨裝貨計劃，若船只延遲到達(dá)裝運港，賣方會承擔(dān)倉儲費、保管費，不僅拿不到貨款，而且可能會有違約風(fēng)險。若船只到達(dá)裝運港但不適載，賣方也有權(quán)拒絕交貨。由以上情況而產(chǎn)生的各種損失或賣方由此而增加的各種費用均由買方負(fù)擔(dān)。此時，賣方在拒絕交貨的同時，應(yīng)及時通知買方違約。如果買方指派的船只按時到達(dá)裝運港并且適載，而賣方卻未能準(zhǔn)備好貨物，由此產(chǎn)生的各種費用如空艙費、滯留費等將由賣方承擔(dān)。

但在特殊情況下，買方可以委托賣方租船訂艙，這時的賣方作為代辦，可以接受，也可以接受。在接受時要注意靈活性。同時有關(guān)的的費用由（運費、手續(xù)費）由買方支付，如果最后還是租不到船，賣方不承擔(dān)法律后果，買方無權(quán)撤銷合同，也無權(quán)索賠。

案例分析一、中國C公司同美國F公司簽訂了一份FOB出口合同。合同規(guī)定，由C公司向F公司提供5000公斤茉莉花茶，雙方商定5月份通過買方指定的班輪由青島發(fā)運美國洛杉磯。C公司于4月10日將貨物備好，存放于青島港一倉庫內(nèi)。4月15日，由于青島遭受暴雨襲擊，倉庫漏水，造成所有貨物被雨水浸泡，根本無法出售。在這種情況下，C公司只好馬上通知F公司延期裝運。問題：1、被雨水浸泡的花茶的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？2、該案例給予我們什么啟示？

二、韓國K公司同馬來西亞M公司簽訂了出口韓國叉車的合同，貿(mào)易術(shù)語采用了FOB釜山港。4月1日，貨物在裝運時，發(fā)生意外，其中一輛叉車在吊裝過程中摔下，掉落在貨船的甲板上，造成損壞。所有的貨物于4月2日在裝運港裝船完畢，船長簽發(fā)了已裝船提單，提單注明，除了一輛叉車由于裝船過程中出現(xiàn)損壞，其余貨物表面良好。K公司也于當(dāng)日向M公司發(fā)出了裝船通知。貨物于4月15日到達(dá)馬來西亞。當(dāng)M公司提貨時，發(fā)現(xiàn)除了提單表明受到損失的叉車外，其他叉車的表面由于在貨艙內(nèi)發(fā)生相互碰撞而出現(xiàn)多處刮痕、變形、車燈碎裂等損壞。M公司于是向K公司提出索賠要求，理由是K公司交貨不符。K公司認(rèn)為，根據(jù)FOB合同，貨物風(fēng)險在裝運港轉(zhuǎn)移，貨物出現(xiàn)的損失都是在裝運港越過船舷以后發(fā)生的，M公司應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)損失。問題：1、對于在裝運過程中摔壞的叉車的風(fēng)險由誰承擔(dān)？2、對于其他叉車的損失，買方應(yīng)向誰索賠？

2、CFR成本加運費CFR是costandfreight的英文縮寫，具體使用時應(yīng)在其后加注目的港，如CFR（大連），表示貨物要在大連港卸貨，大連港是目的港。在該術(shù)語中，賣方的義務(wù)是：在合同規(guī)定的日期和期限內(nèi)，把符合合同規(guī)定的貨物運至指定裝運港，并按港口習(xí)慣裝上船舶并通知買方已裝船，辦理出口清關(guān)手續(xù)，訂立運輸合同并支付運費，提供商業(yè)發(fā)票、運輸單據(jù)或相等的電子單證并承擔(dān)貨物越過船舷之前的一切風(fēng)險和費用。買方的義務(wù)是：自費辦理保險，辦理進(jìn)口接關(guān)手續(xù)并承擔(dān)貨物越過船舷后的一切風(fēng)險和費用。該術(shù)語僅適用與海運和內(nèi)河運輸。。

在該術(shù)語中應(yīng)注意的是，賣方在將貨物裝船時必須立即通知買方，提醒買方貨物風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移，以便買方及時辦理保險手續(xù)。如果賣方未及時通知買方貨物已裝船的事實，而使得買方不能及時辦理保險手續(xù)，則此后貨物發(fā)生的風(fēng)險不再以裝運港指定船只的船舷為界限而轉(zhuǎn)移給買方，而仍由賣方承擔(dān)。

3、CIF成本、保險費加運費CIF是cost,insuranceandfreight的英文縮寫，具體使用時，應(yīng)在其后加注目的港，如CIF（鹿特丹），表明貨物將運至鹿特丹。根據(jù)2000通則的具體規(guī)定，CIF的賣方義務(wù)除了與CFR的賣方義務(wù)相同外，還應(yīng)負(fù)責(zé)辦理保險并支付保險費。

其具體是指在裝運港當(dāng)貨物越過船舷時賣方即完成交貨義務(wù)，賣方必須支付將貨物運至指定目的港所需的運費和費用，賣方還必須辦理應(yīng)由買方承擔(dān)貨物在途中滅失或損壞風(fēng)險的海運保險，包括訂立保險合同和支付保險費。此外，賣方須辦理貨物出口清關(guān)手續(xù)，還必須使提供的貨物符合合同要求，并且提供符合貨物的商業(yè)發(fā)票或具有同等作用的電子訊息以及合同可能要求的證明貨物符合合同規(guī)定的其他任何憑證。而買方的義務(wù)則僅負(fù)責(zé)辦理進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)并承擔(dān)貨物越過船舷后一切風(fēng)險和費用。該術(shù)語僅適用與海運和內(nèi)河運輸。

在使用CIF術(shù)語過程中，還應(yīng)當(dāng)注意以下問題：（１）保險險別在買賣雙方簽訂合同時通常會明確規(guī)定保險的險別、保險金額等內(nèi)容。如果合同沒有規(guī)定保險險別，則按國際慣例辦理，賣方只需投保最低的險別即平安險，保險金額為合同價另加10%，但在買方提出要求并且由買方承擔(dān)費用的情況下，可以加保附加險。

（２）租船定艙問題在該術(shù)語中，由賣方租船定艙。如果沒有相反的約定，賣方只需要按照通常情況下習(xí)慣的航線租用適當(dāng)?shù)拇?，將貨物運至目的港，對買方提出的限制船舶的船籍、船型、船齡、船級等要求，賣方均有權(quán)拒絕接受，如果接受買方的要求不會增加賣方的額外費用，那么賣方也可以考慮接受。

（3）象征性交貨交貨的方式有兩種：實際交貨和象征性交貨。國際貨物買賣由于跨越國境，因而通常是象征性交貨。在象征性交貨方式下，賣方憑單議付貨款，只要賣方如期向買方提交了合同規(guī)定的全套合格單據(jù)，即使貨物在運輸過程中發(fā)生損失或滅失，買方也必須履行付款義務(wù)，反之，如果賣方所提交的單據(jù)不符合要求，即使貨物完好無損的運達(dá)目的地，買方仍有權(quán)拒付貨款。在CIF條件下成交，賣方履行其交單義務(wù)，只是得到買方付款的前提條件，如果賣方提交的貨物不符合合同要求，買方即使已經(jīng)付款，仍然可以根據(jù)合同規(guī)定向賣方索賠。例：中國某公司以CIF價向德國某公司出口一批農(nóng)副產(chǎn)品，向中國人民保險公司投保了一切險，并規(guī)定以信用證支付。中國公司在裝船并取得提單后，辦理了議付。第二天，中國公司接到德國公司來電，稱裝貨的海輪在海上失火，該批農(nóng)副產(chǎn)品全部燒毀，要求中國公司向中國人民保險公司提出索賠，否則要求中國公司退還全部貨款。問題：德國公司是否有權(quán)向中國公司索賠？

4、FCA貨交承運人在具體使用時，應(yīng)在其后加注指定地點，如FCA（紐約），表示賣方在紐約將貨物交付給買方指定的承運人。在該術(shù)語下，賣方負(fù)責(zé)在合同規(guī)定的日期或期限內(nèi)，把符合合同規(guī)定的貨物交給買方指定的承運人，并通知買方，負(fù)責(zé)辦理出口清關(guān)手續(xù)，包括支付出口關(guān)稅、捐稅等。此外，賣方還必須提供符合貨物的商業(yè)發(fā)票或具有同等作用的電子訊息以及合同可能要求的證明貨物符合合同規(guī)定的其他任何憑證。而買方須自費訂立運輸合同，并把承運人名稱、交貨日期及時通知賣方，辦理進(jìn)口手續(xù)并支付進(jìn)口稅，還要承擔(dān)貨物交承運人之后的一切風(fēng)險和費用。

在不同運輸方式下，F(xiàn)CA中賣方的交貨條件是不同：１、在采取鐵路方式運輸?shù)那闆r下，當(dāng)貨物能被整車或整集裝箱的裝載時，裝車、裝箱由賣方負(fù)擔(dān)，并且交付鐵路部門查收，如果貨物不夠整車或整箱時，賣方應(yīng)將貨物交到鐵路交貨地點或裝上由鐵路運輸?shù)能囕v；２、在采用公路方式運輸?shù)那闆r下，如果在賣方所在地交貨，則由賣方將貨物交到買方所提供的車輛上，如果在承運人所在地交貨，賣方要將貨物交至公路承運人或者其代理人，則賣方就完成了交貨義務(wù)；

３、在采取船舶運輸?shù)那闆r下，如貨物能整集裝箱裝貨，則貨交承運人，如不能夠整箱裝貨，則貨交承運人指定的地點或指定船只；４、在采用航空運輸條件下，要求賣方將貨物交給航空運輸承運人或其代理人；在采用多式聯(lián)運的條件下，賣方只需將貨物交給第一承運人，就算完成了交貨義務(wù)。

FCA中風(fēng)險的轉(zhuǎn)移不以船舷為界，而以貨交承運人時為界。而由于FCA是由買方負(fù)責(zé)訂立運輸合同，并通知賣方船名、船只到達(dá)日期和到達(dá)港口等細(xì)節(jié)，賣方才能完成交貨義務(wù)，實現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移。如果買方未能及時通知賣方，或者所指定承運人未能收受貨物，則從規(guī)定的交付貨物的約定日期或期限屆滿之日起，由買方承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險。總結(jié)：１、EXW下，賣方坐等買方上門提貨，義務(wù)負(fù)擔(dān)最輕。通常稱合同為“內(nèi)陸交貨合同”。２、Ｆ組比Ｅ組，賣方增加出口海關(guān)手續(xù)費用，交貨地點也較遠(yuǎn)，通常需要將貨物運到指定裝運港或指定地點，承擔(dān)的費用風(fēng)險增加。組稱為“主運費未付的裝運合同”。３、Ｃ組比Ｆ組，賣方又增加運輸義務(wù)，在CIF和CIP下更增加保險義務(wù)，因此義務(wù)負(fù)擔(dān)又加重。該組術(shù)語稱為“主運費已付裝運合同”。４、Ｄ組比Ｃ組，賣方顯著增加的是風(fēng)險要一直負(fù)擔(dān)到目的地交貨時，而前面的幾組都是在賣方自己所在地或啟運地。在最后一個術(shù)語DDP下，甚至要辦理進(jìn)口國進(jìn)口許可及海關(guān)手續(xù)及負(fù)擔(dān)有關(guān)稅費。因此負(fù)擔(dān)又加重。另外，D組中只有DEQ要求賣方卸貨，其他賣方均沒有卸貨義務(wù)。

５、適用的運輸方式（１）我們從貿(mào)易術(shù)語的全稱就可以看出它適用什么運輸方式。凡是帶“碼頭”、“船上”、“船邊”等字眼的術(shù)語，肯定就只適用于內(nèi)河運輸和海運。（２）只適用于水運（內(nèi)河運輸和海運）的貿(mào)易術(shù)語有：FAS,FOB,CFR,CIF,DES,DEQ。（３）主要適用于陸地運輸?shù)挠校篋AF。（４）其余的都是適用于各種運輸方式。例：中國甲公司（賣方）與德國乙公司（買方）簽訂的國際貨物買賣合同中使用了“CIP漢堡”貿(mào)易術(shù)語，下列哪一種說法符合該貿(mào)易術(shù)語的要求？A.貨物應(yīng)運至漢堡港

（四）《Incoterms2000》的主要修改實質(zhì)性修改進(jìn)出口報關(guān)原則：各自辦理各自國家的報關(guān)手續(xù)例外：EXW，DDP兩個術(shù)語例外FCA的裝載和卸載費用：賣方“只裝載一次”原則FCA（賣方工廠）：賣方有裝載義務(wù)FCA（非賣方工廠）：賣方?jīng)]有卸載義務(wù)形式上的變化：買賣雙方責(zé)任的排列方式《Incoterms2000》：A1B1A2B2-----A10B10《Incoterms1990》：A1A2----A10B1B2----B10

（五）常見的貿(mào)易術(shù)語

1、FOB船上交貨（…指定裝運港）有關(guān)貨物責(zé)任、費用、風(fēng)險以裝船越過船舷為界；船舷不明顯以FCA代替；風(fēng)險含義、轉(zhuǎn)移前提及違約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響合同當(dāng)事人責(zé)任外的原因造成貨物的損失，由風(fēng)險承擔(dān)者承擔(dān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提：貨物被特定化風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間對買賣雙方利益的影響買方違約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響實務(wù)中常常被稱為離岸價格FOB術(shù)語應(yīng)注意問題：船貨銜接不同船舶經(jīng)營方式有不同的裝卸安排代辦租船訂艙案例：我國的某一外貿(mào)公司以“FOB大連”出口200包紡織品，裝船時經(jīng)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的檢驗機(jī)構(gòu)檢驗，貨物符合合同規(guī)定，裝船后，我方外貿(mào)公司在第3天向國外的買方發(fā)出了裝船通知，但是載運的船舶在起航后10個小時左右遭遇了惡劣天氣，致使200包紡織品全部被海水浸濕。買方因為在第3天接到通知，未能及時辦理保險，無法從保險公司得到補償，于是要求我外貿(mào)公司承擔(dān)責(zé)任。我方認(rèn)為，貨物被海水浸濕，這是風(fēng)險造成的損失，不是我方責(zé)任造成的，風(fēng)險在越過船舷時就已經(jīng)轉(zhuǎn)移，損失理應(yīng)由買方自己承擔(dān)。雙方為此發(fā)生了爭議。2、CFR成本加運費（……指定目的港）CFR是指在裝運港貨物越過船舷賣方即完成交貨。賣方必須支付將貨物運至指定目的港所需運費和費用。交貨后貨物滅失或損壞風(fēng)險及由于各種事件造成的任何額外費用，即由賣方轉(zhuǎn)移到買方。僅適用海運或內(nèi)河運輸。如雙方無意越過船舷交貨，則應(yīng)使用CPT術(shù)語。3、CIF成本、保險費加運費（……指定目的港）CIF是指在裝運港當(dāng)貨物越過船舷時賣方即完成交貨。賣方必須支付將貨物運至指定目的港所需運費和費用，交貨后貨物滅失或損壞風(fēng)險及因各種事件造成的任何額外費用由賣方轉(zhuǎn)移到買方。賣方還必須辦理買方貨物在運輸途中滅失或損壞風(fēng)險的海運保險。賣方必須訂立保險合同并支付保險費。買方應(yīng)注意，CIF術(shù)語只要求賣方投保最低保險險別。如買方需要更高險別，需與賣方明確達(dá)成協(xié)議，或自行作出額外保險安排。僅適用海運和內(nèi)河運輸。若無意越過船舷交貨則應(yīng)使用CIP術(shù)語。CIF常常在實務(wù)中被稱為“到岸價格”：費用到岸賣方只承擔(dān)將貨物運到目的港的費用，但不保證貨物運到目的港貨物能否到岸，由買方承擔(dān)風(fēng)險4、三種常見術(shù)語的比較及選擇共同點：運輸方式相同都以船舷為界，船舷不明顯時都可以用其他術(shù)語替代都屬于裝運合同進(jìn)出口報關(guān)相同不同點價格構(gòu)成不同運輸責(zé)任不同保險責(zé)任同變形所涉及的費用不同三種貿(mào)易術(shù)語的選擇為增加外匯的出口貿(mào)易為節(jié)省外匯的進(jìn)口貿(mào)易為防止欺詐的進(jìn)口貿(mào)易為及時收到季節(jié)性貨物的進(jìn)口貿(mào)易問題：進(jìn)口貨物使用FOB術(shù)語有哪些好處？楊良宜先生的話（來自《國際貨物買賣》楊良宜著，P24----34）

1、絕大部分假提單的詐騙是出自CIF或CFR買賣。國內(nèi)買方通過銀行結(jié)匯取得一套文件或單證，內(nèi)有一份假提單，印上船名，這船舶是真是假也不知道。往往是，買方等上二三個月，仍是毫無消息才去追查假提單上的船舶。屆時才發(fā)現(xiàn)根本沒有這條船舶，或是有這個船舶但根本與這個航次沒有關(guān)系，只是船名被盜用，或是船只是500噸的小船，不可能去裝運2萬噸的貨物。

2、如果買方以FOB條件，他去負(fù)責(zé)租船派船，這樣的情況會發(fā)生嗎？

3、如果對賣方有懷疑，買方也可以用FOB成交來試探賣方，如果賣方是騙子，就很可能因為買方的這一條件而知難而退。

4、假提單問題不是“大假”，也會是“小假”，如倒簽提單、不清潔提單、艙內(nèi)貨物裝在甲板上等等。在FOB條件下，賣方想在任何方面的欺騙都難以得逞。

5、即使賣方不欺騙，買方的頭疼也不會少。賣方只會關(guān)心船舶運費高低，不關(guān)心租船的好壞。

6、如果賣方租船的船東半途倒閉，船舶被扣被賣。不但航次不能完成（新船東無責(zé)任去完成以前尚無完成的航次），而且，如果買方不在合理時間內(nèi)從船上取回貨物，新船東在法院允許下有權(quán)把貨物處理掉。買方的損失能否去怪罪賣方呢？應(yīng)是不能。如果買方自己控制航運，以FOB買貨，他會大大減少這種損失的。（六）其他的國際貿(mào)易術(shù)語１、EXW工廠交貨（……指定地點）賣方在其所在地或其他指定地點（如工廠或倉庫等）將貨物交給買方處置時即完成交貨，賣方不辦理出口清關(guān)手續(xù)，也不將貨物裝上任何運輸工具。該術(shù)語是賣方承擔(dān)責(zé)任最小術(shù)語。買方必須承擔(dān)在賣方所在地受領(lǐng)貨物的全部費用和風(fēng)險。若雙方希望賣方負(fù)責(zé)裝貨并承擔(dān)裝貨費用和風(fēng)險，則須在銷售合同中明確寫明。在買方不能直接或間接辦理出口手續(xù)時，不應(yīng)使用該術(shù)語，而應(yīng)使用FCA，如果賣方同意裝載貨物并承擔(dān)費用和風(fēng)險的話。在需辦理海關(guān)手續(xù)時賣方須給予買方協(xié)助，以幫助買方取得為貨物出口所需的出口許可證或其他官方許可。２、FCA貨交承運人（……指定地點）賣方將貨物在指定地點交給買方指定的承運人，并辦理出口清關(guān)，即完成交貨。不同交貨地點影響賣方裝貨和卸貨義務(wù)。賣方所在地交貨，賣方負(fù)責(zé)裝貨；其他任何地點交貨，賣方不負(fù)責(zé)卸貨。該術(shù)語可用于各種運輸方式，包括多式聯(lián)運。買方指定承運人以外的人領(lǐng)取貨物時，當(dāng)賣方將貨物交給此人即視為已履行交貨。

３、FAS船邊交貨（……指定裝運港）賣方在指定的裝運港將貨物交到船邊，即完成交貨。買方必須承擔(dān)交貨后貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險。僅適用于海運或內(nèi)河運輸。４、CPT運費付至（……指定目的地）賣方向其指定的承運人交貨。賣方必須支付將貨物運至目的地的運費。買方承擔(dān)交貨之后一切風(fēng)險和其他費用?！俺羞\人”指在運輸合同中，承諾通過鐵路、公路、空運、海運、內(nèi)河運輸或多式聯(lián)運履行運輸或由他人履行運輸?shù)娜魏稳?。若使用接運承運人運輸貨物至目的地，則風(fēng)險自貨交第一承運人轉(zhuǎn)移。該術(shù)語可適用于各種運輸方式，包括多式聯(lián)運５、CIP運費和保險費付至（……指定目的地）賣方向其指定的承運人交貨。賣方必須支付將貨物運至目的地的運費。賣方必須辦理貨物運輸途中滅失或損壞保險，訂立保險合同并支付保險費。買方承擔(dān)賣方交貨之后的一切風(fēng)險和額外費用。買方應(yīng)注意，CIP術(shù)語只要求賣方投保最低限底的保險險別。如買方需要更高險別，需要與賣方明確達(dá)成協(xié)議，或者自行作出額外的保險安排。若使用接運承運人運輸貨物至目的地，則風(fēng)險自貨交第一承運人轉(zhuǎn)移。該術(shù)語可適用于各種運輸方式，包括多式聯(lián)運。

６、DAF邊境交貨（…指定地點）當(dāng)賣方在邊境指定地點、鄰國海關(guān)邊界前，將處于交貨運輸工具上尚未卸下的貨物交給買方處置，辦妥貨物出口清關(guān)但尚未辦理進(jìn)口清關(guān)手續(xù)時，即完成交貨?！斑吘场币辉~可用于任何邊境，包括出口國邊境。故用指定地點和具體交貨點來準(zhǔn)確界定所指邊境，這是極為重要的。如當(dāng)事各方希望賣方負(fù)責(zé)從交貨運輸工具上卸貨并承擔(dān)卸貨風(fēng)險和費用，應(yīng)在銷售合同中明確注明。該術(shù)語可用于陸地邊界交貨的各種運輸方式，當(dāng)在目的港船上或碼頭交貨時，應(yīng)使用DES或DEQ術(shù)語。７、DES目的港船上交貨（……指定目的港）賣方在指定目的港，將貨物在船上交給買方，不辦理進(jìn)口清關(guān)，即完成交貨。賣方必須承擔(dān)貨物運至指定目的港卸貨前的一切風(fēng)險和費用。如果當(dāng)事各方希望賣方負(fù)擔(dān)卸貨風(fēng)險和費用，則應(yīng)使用DEQ術(shù)語。當(dāng)貨物經(jīng)由海運或內(nèi)河運輸或多式聯(lián)運在目的港船上交貨時，才能使用該術(shù)語。８、DEQ目的港碼頭交貨（……指定目的港）賣方在指定目的港碼頭將貨物交給買方處置，不辦理進(jìn)口清關(guān)手續(xù)，即完成交貨。賣方應(yīng)承擔(dān)將貨物運至指定的目的港并卸至碼頭的一切風(fēng)險和費用。買方辦理進(jìn)口清關(guān)并支付一切海關(guān)手續(xù)費用、關(guān)稅、稅款和其他費用。如果當(dāng)事方希望賣方負(fù)擔(dān)貨物進(jìn)口全部或部分費用，應(yīng)在銷售合同中注明。當(dāng)貨物經(jīng)由海運、內(nèi)河運輸或多式聯(lián)運在目的港碼頭卸貨時，才能使用該術(shù)語。如果當(dāng)事方希望賣方負(fù)擔(dān)貨物從碼頭運至港口以內(nèi)或以外的其他點（倉庫、終點站、運輸站等）義務(wù)時，則應(yīng)使用DDU或DDP術(shù)語。9、DDU未完稅交貨（…指定目的地）賣方在指定的目的地將貨物交給買方，不辦理進(jìn)口手續(xù)，也不將貨物從交貨運輸工具上卸下，即完成交貨。賣方應(yīng)承擔(dān)貨物運至指定的目的地的一切費用和風(fēng)險，不包括在需要辦理海關(guān)手續(xù)時在目的地國進(jìn)口應(yīng)交納的任何“稅費”。買方須承擔(dān)此項“稅費”和因其未能及時辦理貨物進(jìn)口清關(guān)手續(xù)而引起的費用和風(fēng)險。如果雙方希望賣方辦理海關(guān)手續(xù)并承擔(dān)由此而發(fā)生的費用和風(fēng)險，以及在貨物進(jìn)口時應(yīng)支付的一些費用，則應(yīng)在銷售合同中明確注明。適用各種運輸方式，但當(dāng)貨物在目的港船上或碼頭交貨時應(yīng)使用DES或DEQ術(shù)語。10、DDP完稅后交貨（…指定目的地）賣方在指定目的地，辦理完貨物進(jìn)口清關(guān)手續(xù)，將在交貨運輸工具上未卸下的貨物交與買方，完成交貨。賣方須承擔(dān)將貨物運至目的地一切風(fēng)險和費用，包括需要辦理海關(guān)手續(xù)時在目的地應(yīng)交納的任何進(jìn)口“稅費”（包括辦理一切海關(guān)手續(xù)、交納海關(guān)手續(xù)費、關(guān)稅、稅款和其他費用的責(zé)任和風(fēng)險）。EXW術(shù)語下賣方承擔(dān)最小責(zé)任，DDP術(shù)語下賣方承擔(dān)最大責(zé)任。若賣方不能直接或間接取得進(jìn)口許可證，則不應(yīng)使用此術(shù)語。如當(dāng)事方希望將任何進(jìn)口所要支付的一些費用（如增值稅）從賣方的義務(wù)中排除，則應(yīng)在銷售合同中明確注明。若當(dāng)事方希望買方承擔(dān)進(jìn)口的風(fēng)險和費用，則應(yīng)使用DDU術(shù)語。用于所有運輸方式，但當(dāng)貨物在目的港船上或碼頭交貨時應(yīng)使用DES或DEQ術(shù)語。

（七）《Incoterms2000》的適用1、適用《Incoterms2000》應(yīng)注意問題僅適用于買賣合同，不適用于運輸合同：在貨物、技術(shù)與服務(wù)多元化貿(mào)易形式中，僅適用于貨物貿(mào)易。在貨物貿(mào)易中，僅規(guī)定與當(dāng)事人交付貨物有關(guān)的權(quán)利義務(wù)，不涉及當(dāng)事人的其他權(quán)利義務(wù)，如所有權(quán)、違約責(zé)任等。可適用于國內(nèi)貨物貿(mào)易。買賣合同適用《Incoterms2000》的兩種方式：FOBDALIAN《Incoterms2000》（成為合同條款）被視為當(dāng)事人默示采用《Incoterms2000》的情況：當(dāng)事人先前的交易適用了《Incoterms2000》當(dāng)事人來往函件中援引了《Incoterms2000》當(dāng)事人采用ICC的國際買賣示范合同合同所適用的法律規(guī)定可以適用《Incoterms2000》《Incoterms2000》適用應(yīng)注意問題不能與合同明示條款沖突不能適用于所有國家的對外貿(mào)易不能單獨適用，不能替代合同、法律和公約2、《Incoterms2000》序言中幾個問題“托運人”（shipper）：將貨物交付運輸?shù)娜耍慌c承運人訂立合同的人。交付（Delivery):兩種不同意義(實際交貨與象征性交貨)用來判斷賣方何時完成交貨義務(wù)，規(guī)定在A4條款中。用于判斷買方收取或接受貨物交付的義務(wù)，規(guī)定在B4條款中。注意：買方接受交付不表明買方接受貨物，只表明買方接受賣方交付行為。貨物風(fēng)險和費用的轉(zhuǎn)移交貨時，風(fēng)險及與貨物有關(guān)費用轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)為不給買方拖延風(fēng)險和費用轉(zhuǎn)移時間的機(jī)會，當(dāng)買方未按約定受領(lǐng)貨物或未給予賣方能夠完成交貨義務(wù)的必要通知時，風(fēng)險和費用提前轉(zhuǎn)移。提前轉(zhuǎn)移的條件：貨物已特定化，或稱劃撥為合同項下，或注明有關(guān)合同。散裝貨物且未確定每一買方的數(shù)量時，在貨物按前述規(guī)定特定化前，風(fēng)險和費用不發(fā)生轉(zhuǎn)移。3、《Incoterms2000》與《買賣合同公約》公約對買賣合同適用慣例的具體規(guī)定：CISG第9條雙方當(dāng)事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確定的任何習(xí)慣做法，對雙方當(dāng)事人均有約束力；除非另有協(xié)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為已經(jīng)默示同意對他們合同或合同訂立適用雙方當(dāng)事人已經(jīng)知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已經(jīng)為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守。公約與《Incoterms2000》的關(guān)系基本一致：《Incoterms2000》多處提及公約相互補充：使買賣雙方權(quán)利義務(wù)更明確

案例分析：1、甲公司為了爭取國外市場，先把500輛拖拉機(jī)裝上船舶甲板上，運往國外。隨后與乙公司簽訂100輛拖拉機(jī)的買賣合同，采用CIF術(shù)語，并約定在目的港由船長負(fù)責(zé)把100輛拖拉機(jī)分撥給買方。但在運輸途中，因為遭受惡劣天氣，為了避免船舶的沉沒，船長下令把100輛拖拉機(jī)推進(jìn)海里，以減輕船舶的載重量，避免了船舶和剩余拖拉機(jī)沉沒的危險。到達(dá)目的港后，乙公司前來接收貨物時，甲公司聲稱，賣給乙公司的100輛拖拉機(jī)全部沉入海底，這是乙公司應(yīng)承擔(dān)的運輸風(fēng)險所造成的損失，剩下的拖拉機(jī)都不是賣給乙公司的。為此，雙方發(fā)生了爭議。

２、我國某外貿(mào)公司與外商按照CIF倫敦、即期信用證方式付款達(dá)成交易，買賣合同和信用證均規(guī)定禁止轉(zhuǎn)船運輸。我方在信用證的有效期內(nèi)將貨物裝上直駛目的港倫敦的班輪，并以直達(dá)提單議付了貨款。載運船舶駛離我國途經(jīng)某港時，船公司為了接載其他貨物，擅自將我方托運貨物卸下，換裝其他船舶繼續(xù)運往倫敦。由于中途耽擱，加上換裝的船舶設(shè)備陳舊，致使貨物比正常達(dá)到時間晚了兩個月，影響了買方對貨物的轉(zhuǎn)售。

買方認(rèn)為，買賣合同規(guī)定禁止轉(zhuǎn)船，雖然我方提交的是直達(dá)提單，但貨物實際上被轉(zhuǎn)船運輸，這是一種違約行為，也是一種弄虛作假的欺騙行為，要求我外貿(mào)公司承擔(dān)責(zé)任。我方認(rèn)為，船舶是我方租訂的，而且船公司又是我國的，對我國船公司擅自將貨物轉(zhuǎn)船給國外買方造成的損失，我方應(yīng)對買方負(fù)責(zé)。雖然雙方未發(fā)生爭議，請大家分析我外貿(mào)公司做法的合法性。第二節(jié)

國際貨物買賣合同的成立一、國際貨物買賣合同的概念CISG第1條：本公約適用于營業(yè)地在不同國家當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同。區(qū)別買賣合同國際性的意義判斷買賣合同國際性的標(biāo)準(zhǔn)二、營業(yè)地及其確定當(dāng)事人從事一般商業(yè)交易的場所跨國公司營業(yè)地的確定甲公司（ABCD）—————乙公司（CDEF）適用最密切聯(lián)系原則確定當(dāng)事人本合同下的營業(yè)地營業(yè)地在不同國家的事實與雙方當(dāng)事人的知情根據(jù)合同的抬頭判斷當(dāng)事人的營業(yè)地三、要約（一）合同的含義及成立的條件合同是當(dāng)事人協(xié)商一致所達(dá)成的協(xié)議，是當(dāng)事人真實意思表示一致的結(jié)果。成立合同的條件：要約和承諾要約：外貿(mào)實踐中，常常被稱為發(fā)價、報價、開價等承諾：外貿(mào)實踐中，常常被稱為接受要約人：發(fā)出要約的人；受要約人：要約所指向的特定的人；（二）要約含義及應(yīng)具備的條件要約(offer)，是希望與他人訂立合同的一種意思表示，是向他人提出的愿意訂立合同的一種建議。要約的條件：1、以訂立合同為目的；2、向特定的人發(fā)出。向不特定的人發(fā)出的廣告，屬于要約邀請；3、具備確定的內(nèi)容：名稱，數(shù)量和價格；4、表明一經(jīng)對方接受要約人即受約束。（三）要約的生效、撤回與撤銷

要約到達(dá)受要約人時生效，對要約人有約束力。要約在到達(dá)受要約人之前可以被撤回，但撤回通知必須在要約到達(dá)前到達(dá)，或者與要約同時到達(dá)。

要約到達(dá)后，受要約人發(fā)出接受通知前，可被撤銷，但不可撤銷要約除外。不可撤銷要約：注明接受期限的；注明不可撤銷的；讓對方信賴不可撤銷的；（四）要約邀請、實盤、虛盤等概念邀請他人向自己發(fā)出要約的意思表示為要約邀請可撤銷的要約為實盤。虛盤屬于要約邀請。（五）要約效力的終止接受期限屆滿；要約被撤銷要約被受要約人拒絕要約被受要約人作出實質(zhì)性修改四、承諾

（一）承諾的含義、應(yīng)具備的條件及生效時間承諾（接受）：受要約人同意要約、接受要約條件的意思表示條件：作出承諾的人應(yīng)是受要約人。有訂立合同的意思存在，只表示“愿意考慮”不構(gòu)成承諾。在要約人規(guī)定時間內(nèi)承諾，未規(guī)定時間的應(yīng)在合理時間內(nèi)承諾。對要約的無條件接受，對要約有條件接受原則上應(yīng)視為對要約的拒絕。生效時間口頭承諾：通知時生效；行為承諾：行為作出時生效；書面承諾：書面通知到達(dá)時生效（到達(dá)生效原則）

（二）逾期承諾及效力逾期承諾：承諾的通知到達(dá)要約人的時間，已經(jīng)超過了要約所規(guī)定的有效期。效力：發(fā)出遲延、不能正常到達(dá)的逾期承諾：無效承諾，新要約。要約人及時通知有效除外；發(fā)出及時，被通訊耽擱未按時到達(dá)的逾期承諾：有效承諾要約人及時通知無效除外。

（三）對要約做了變更的答復(fù)及效力

１、實質(zhì)性變更的答復(fù)：無效的承諾，新的要約。CISG：有關(guān)貨物價格、付款方式、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人賠償責(zé)任范圍或解決爭端等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。

２、非實質(zhì)性變更：視為有效的承諾，但要約人反對的除外。

五、合同的成立、生效及有效承諾到達(dá)要約人時生效；合同于承諾生效時成立，即當(dāng)事人意思表示一致。合同生效：對當(dāng)事人產(chǎn)生實際的約束力，自此，當(dāng)事人應(yīng)實際履行合同。合同有效：具有法律上的約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守，否則承擔(dān)違約責(zé)任。合同有效的條件：形式合格主體合格內(nèi)容合格六、合同成立方面的案例：

１、甲公司發(fā)盤給乙公司：供應(yīng)500臺拖拉機(jī)，100馬力，每臺3500美元CIF香港，訂立合同后兩個月后裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)。乙公司收到發(fā)盤后立即復(fù)電：接受貴方發(fā)盤，合同訂立后立即裝船。甲公司又答復(fù)：經(jīng)貴方要求，經(jīng)我方努力，現(xiàn)已租到船舶，立即裝船。事后，乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司報價太高，意欲反悔，前來向律師咨詢。請你予以解答。2．我國甲公司向國外出售一批農(nóng)產(chǎn)品C—514，于7月17日向國外乙公司發(fā)盤：C—514農(nóng)產(chǎn)品300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸900美元CIF鹿特丹，7月25日前答復(fù)有效。國外乙公司于7月22日復(fù)電：接受貴方7月17日電，C—514農(nóng)產(chǎn)品300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸900美元CIF鹿特丹，除通常的裝運單據(jù)之外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書、適合海洋運輸?shù)牧己冒b。我國甲公司于7月25日復(fù)電如下：貴方22日電，十分抱歉，由于國際市場價格發(fā)生變化，收到貴方接受電報以前，我方已另行售出。雙方就合同是否成立發(fā)生爭議。

3．甲公司出售一臺儀表設(shè)備，向乙公司發(fā)盤如下：茲確認(rèn)出售一臺儀表設(shè)備，預(yù)付5000英鎊后交貨。乙公司復(fù)電：確認(rèn)貴方來電，我方購買一臺儀表設(shè)備，各項條件依貴方的條件，我方已經(jīng)匯交貴方開戶銀行5000英鎊，該款在貴方交貨前由貴行代貴方保管，請確認(rèn)自本電之日起30天內(nèi)交貨。但甲公司既未答復(fù)，也未交貨，為此雙方發(fā)生爭議。

4、甲公司于2月17日上午用航空信件寄出一份實盤給乙公司，發(fā)盤中注明“不可撤銷”，規(guī)定乙公司在2月25前答復(fù)有效。甲公司于2月17日下午又用電報給乙公司發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達(dá)乙公司，乙公司于2月19日收到甲公司航空郵寄的實盤。由于乙公司考慮價格十分有利，于是立即發(fā)出接受電報。雙方就合同是否成立發(fā)生爭議。

5．甲公司與乙公司之間有長期供貨協(xié)議：甲公司必須在收到乙公司訂單后兩個星期內(nèi)答復(fù)，如果甲公司在兩星期內(nèi)未予答復(fù)，則視為已接受訂單。2月1日甲公司收到乙公司訂購1000套服裝的訂單，2月25日甲公司通知乙公司無法供應(yīng)1000套服裝。乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，甲公司認(rèn)為合同未成立，談不上違約，為此雙方發(fā)生爭議。6．甲公司與乙公司簽訂一份為期兩年的供貨合同，規(guī)定：一切更改或終止均以書面通知為準(zhǔn)；甲公司應(yīng)分批供貨，每月供應(yīng)1000打。當(dāng)甲公司按規(guī)定供應(yīng)第一批貨物后，乙公司口頭通知甲公司更改貨物的規(guī)格，否則拒收。甲公司按乙公司口頭更改的規(guī)格供應(yīng)了第二批貨物和第三批貨物，乙公司照收無誤，并按時付清每一批貨款。但當(dāng)甲公司按更改的規(guī)格供應(yīng)第四批貨物時，乙公司拒收，理由是甲公司供應(yīng)的貨物規(guī)格與雙方簽訂的書面合同不符，乙公司口頭更改的規(guī)格應(yīng)屬無效。為此，雙方發(fā)生爭議。

7．甲公司于5月5日用電報向乙公司發(fā)出要約：中國松香一級100噸，每噸500美元，F(xiàn)OB香港，合同訂立后一個月裝船，5月12日前電復(fù)有效。乙公司5月8日電復(fù)：中國松香一級100噸，每噸500美元，F(xiàn)OB香港，合同訂立后一個月裝船，我接受。但貴方能否同意合同訂立后立即裝船（或者：我方希望合同訂立后立即裝船）？甲公司未答復(fù)，也一直未裝船，雙方發(fā)生了爭議。8．甲欲出售自己的農(nóng)場，向乙報價1000英鎊，乙要求以900英鎊成交，甲要求考慮兩天再答復(fù)。兩天后，甲告知乙不同意900英鎊的成交價格，乙又要求以1000英鎊成交，甲仍不同意。為此，甲乙雙方發(fā)生了爭議。9、中國德福有限責(zé)任公司于2006年7月16日收到德國加斯克爾有限責(zé)任公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效?！钡赂Ｓ邢挢?zé)任公司于17日復(fù)電“若單價為500美圓CFR中國口岸，可接受500噸馬口鐵，履約中如有爭議，在中國仲裁?！钡聡铀箍藸栍邢挢?zé)任公司當(dāng)即回電：“市場堅挺，價格不能減少，仲裁條件可以接受，速復(fù)?！贝藭r，馬口鐵價格確實上漲，德福有限責(zé)任公司于19日復(fù)電：“接受你16日發(fā)盤，信用證已經(jīng)由中國銀行開出，請確認(rèn)。”但德商未確認(rèn)并退回信用證。雙方為此發(fā)生爭議。10、

我國A公司與某國B公司簽訂購買1000包化肥的CFR合同，裝船期限為1月1日至10日。B公司租船“雄獅號”在開往裝運港途中遇到颶風(fēng)，致使裝貨1月20日才完成。在B公司提供保函情況下，承運人簽發(fā)了1月9日的提單，“雄獅號”于1月21日駛離裝運港。A公司為這批貨物投保了水漬險。1月30日“雄獅號”途經(jīng)達(dá)達(dá)尼爾海峽時起火，造成100包化肥燒損，船長在命令救火過程中又造成100包化肥濕損。貨到目的港，A公司憑提單提貨，發(fā)現(xiàn)除燒損和濕損的200包外，還有下列損失：船方少卸10包化肥；卸下的化肥中有100包包裝破裂，內(nèi)裝化肥流失；卸下的化肥中另有100包包裝完好，內(nèi)裝化肥數(shù)量不足。事后，由B公司保函和船上大副收據(jù)證實：實際裝船990包，裝船時已有100包包裝破裂。A公司提貨后立即轉(zhuǎn)售，又逢市場價格下跌，只能低價出手。請你協(xié)助A公司處理下列損失：①100包燒損；②100包濕損；③少卸10包；④100包包裝破裂；⑤100包內(nèi)裝數(shù)量不足；⑥價格下跌損失。第三節(jié)

國際貨物買賣合同的履行

一、賣方主要義