董事和董事會

董事和董事會上市公司是一種在財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分立制度下，所有者（委托人）與管理者（受托人）遵循誠信義務理念確立相互之間的權(quán)責關系和制約機制，并在此基礎之上，由管理者以企業(yè)法人的名義，對受托管理的他人資產(chǎn)實行集中統(tǒng)一運營的公眾投資組織形式。因此上市公司董事履行誠信、勤勉義務和董事會的規(guī)范運作顯得尤為重要?！渡鲜泄局卫頊蕜t》第二章《董事與董事會》對董事和董事會作了原則性的規(guī)定。中國證監(jiān)會頒布的《上市公司章程指引》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》等對此作了細化規(guī)定，而《公司法》的規(guī)定正是以上規(guī)定的法律依據(jù)。把上述規(guī)定結(jié)合起來，董事和董事會的規(guī)范不僅具有原則性而且具有可操作性。董事的選聘根據(jù)《上市公司治理準則》第三章第1節(jié)的規(guī)定，上市公司應在章程中規(guī)定規(guī)范、透明的董事會選聘程序，保證董事選聘公開、公平、公正、獨立。在董事會選舉過程中，應充分反映中小股東的意見。股東大會在董事選舉中應積極推行累積投票制度。所謂累積投票權(quán)，是指在股東大會選舉兩名以上的董事和監(jiān)事時，股東所享有的一種表決權(quán)。根據(jù)此種表決權(quán)，股東所持的每一股份都擁有與當選的董事和監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可以把所有的投票權(quán)集中選舉一人，亦可分散選舉數(shù)人，最后按得票數(shù)之多少決定當選董事和監(jiān)事。實行累積投票制度，可以有效地保障少數(shù)股東將代表其利益和意志的代言人選入董事會和監(jiān)事會，從而在一定程度上平衡小股東和大股東之間的利益關系。根據(jù)《上市公司治理準則》第31條，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。董事由股東大會選舉和更換，任期三年，董事任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿以前，股東大會不得無故解除其職務。董事任期從股東大會決議通過之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時為止。董事為自然人，無需持有公司股份。董事的義務《上市公司治理準則》第三章第2節(jié)規(guī)定，董事應根據(jù)公司和全體股東的最大利益，忠實誠信、勤勉地履行職責。董事應以認真負責的態(tài)度出席董事會，對所議事項表達明確的意見。董事應遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，嚴格遵守其公開作出的承諾。董事應積極參加有關培訓，以了解作為董事的權(quán)利、義務和責任，熟悉有關法律、法規(guī)，掌握作為董事應具備的有關知識。董事會決議違反法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，致使公司遭受損失的，參與決議的董事對公司承擔賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的董事除外。董事會會議應當由董事本人出席，董事因故不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席。委托書應當載明代理人的姓名、代理事項、權(quán)限和有效期限，并由委托人簽名或蓋章。代為出席會議的董事應當在授權(quán)范圍內(nèi)行使董事的權(quán)利。董事未出席董事會會議，亦未委托代表出席的，視為放棄在該次會議上的投票權(quán)。董事連續(xù)二次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責，董事會應當建議股東大會予以撤換。關聯(lián)董事在董事會表決時，應當自動回避并放棄表決權(quán)。主持會議的董事長應當要求關聯(lián)董事回避；如董事長需要回避的，副董事長或其他董事應當要求董事長及其他關聯(lián)董事回避。無須回避的任何董事均有權(quán)要求關聯(lián)董事回避。被提出回避的董事或其他董事如對關聯(lián)交易事項的定性及由此帶來的披露利益回避、放棄表決權(quán)有異議的，可申請無須回避的董事召開臨時董事會會議作出決定。該決定為終局決定。如異議者仍不服，可在會議后向證管部門投訴或以其他方式申請?zhí)幚怼＊毩⒍律鲜泄緫鶕?jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，建立獨立董事制度。根據(jù)該《指導意見》，上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。上市公司董事會成員中應當有三分之一以上為獨立董事，其中應當至少包括一名會計專業(yè)人員。公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。公司還應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。獨立董事應按照相關法律、法規(guī)、公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務，應獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人、以及其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務。努董農(nóng)事會的規(guī)范增際1叢、董事會的支構(gòu)成。根據(jù)紫《上市公司椅治理準則》付第三章第3殖節(jié)和第6節(jié)糧的規(guī)定，董循事會的人數(shù)癥和人員構(gòu)成掉應符合法律擁、法規(guī)的要蟲求，確保董圓事會能夠進勵行富有成效車的討論，作怎出科學、迅段速和謹慎的舒決策。董事粗會成員應具向備合理的專允業(yè)結(jié)構(gòu)，其演成員應當具筆備履行職務更所必須的知免識、技能和普素質(zhì)。上市槍公司董事會妨可以按照股撤東大會的有逆關決議，設葵立戰(zhàn)略、審默計、提名、肥薪酬與考核括等專門委員車會。戰(zhàn)略委鼓員會的主要糧職責是對公澆司長期發(fā)展疾戰(zhàn)略和重大撕投資決策進翻行研究并提啟出建議。審癢計委員會的肆主要職責是容（1）提議鴨聘請或更換紅外部審計機叉構(gòu)；（2）努監(jiān)督公司的水內(nèi)部審計制床度及其實施湊；（3）負住責內(nèi)部審計傾和外部審計液之間的溝通掃；（4）審錯核公司財務據(jù)信息及其披青露；（5）臉審核公司內(nèi)康控制度。提微名委員會的孕主要職責是侍：（1）研洽究董事、經(jīng)藏理人員的選液擇標準和程智序并提出建每議；（2）板廣泛搜尋合前格的董事和揉經(jīng)理人員的娃人選；（3才）對董事候椅選人和經(jīng)理鍋人選進行審示查并提出建便議。薪酬和蜻考核委員會根的主要職責勇是：（1）左研究董事與盡經(jīng)理人員的刊考核標準，源進行考核并現(xiàn)提出建議；稿（2）研究而和審查董事帳和高級經(jīng)理溝人員的薪酬軍政策與方案居。持2趙、董事會愁的職權(quán)。根女據(jù)《公司法奧》第112撞條，董事會窮對股東大會竊負責，行使朋下列職權(quán)：計（一）負責粒召集股東大戰(zhàn)會，并向大躺會報告工作雨；（二）執(zhí)恨行股東大會兇的決議；（澇三）決定公隨司的經(jīng)營計孤劃和投資方賊案；（四）麗制訂公司的暑年度財務預虧算方案、決完算方案；（趣五）制訂公驚司的利潤分解配方案和彌昨補虧損方案鞋；（六）制益訂公司增加擦或者減少注富冊資本、發(fā)留行債券或其存他證券及上唇市方案；（黎七）擬訂公蓄司重大收購摸、回購本公戀司股票或者蹈合并、分立耐和解散方案改；八）在股羽東大會授權(quán)朋范圍內(nèi)，決婆定公司不超狂過公司凈資橋產(chǎn)30%的功風險投資、索資產(chǎn)抵押及裙其他擔保事擠項；（九）韻決定公司內(nèi)牌部管理機構(gòu)杜的設置；（架十）聘任或匹者解聘公司炊總經(jīng)理、董漁事會秘書；督根據(jù)總經(jīng)理蕩的提名，聘端任或者解聘蛋公司副總經(jīng)屬理、財務負配責人等高級挺管理人員，鑰并決定其報粒酬事項和獎說懲事項；（泳十一）制訂亞公司的基本遙管理制度；外（十二）制消訂公司章程吳的修改方案惰；（十三）輝管理公司信腔息披露事項爐；(十四)內(nèi)向股東大會牌提請聘請或級更換為公司童審計的會計極師事務所；暑（十五）聽兩取公司總經(jīng)姑理的工作匯抬報并檢查總侄經(jīng)理的工作捷；（十六）于法律、法規(guī)失或公司章程惕規(guī)定，以及槽股東大會授沃予的其他職勞權(quán)。蘆3貌、董事會鉤的召開。根惱據(jù)《公司法燃》第111跪6、117經(jīng)、118條吼的規(guī)定，董講事會每年至開少召開兩次術會議，由董傅事長召集，翠于會議召開肢十日以前書紹面通知全體蟻董事。董事辨會會議應當談由二分之一悶以上的董事塵出席方可進臣行，每一董會事享有一票姓表決權(quán)。董網(wǎng)事會作出決攝議，必須經(jīng)隙全體董事的甚過半數(shù)通過巾。董事會筒召開公司章味程規(guī)定的臨綁時董事會會法議應在會議魄召開五個工敲作日之前，撕以書面形式問通知。董事法會臨時會議伸在保障董事膜充分表達意務見的前提下自，可以用傳傘真方式進行困并作出決議詳，并由參會篩董事簽字。媽董事會會議跳應當有記錄絡，出席會議藍的董事和記未錄人，應當淚在會議記錄肺上簽名。出棟席會議的董拌事有權(quán)要求渣在記錄上對多其在會議上出的發(fā)言作出廉說明性記載遺。董事會會墻議記錄作為鏡公司檔案由黨董事會秘書錄保存。裙綜村上所述，董混事和董事會嚴是公司治理漂的核心，我儉們對上市公朗司董事履行驢誠信、勤勉感義務和董事捉會的規(guī)范運捉作問題應當絞給予高度重自視。以《公濃司法》為依林據(jù)，把《上遼市公司治理贏準則》第二綁章的原則性情規(guī)定和《上管市公司章程冷指引》、《何關于在上市箏公司建立獨開立董事制度仁的指導意見甲》等細化規(guī)蹦定結(jié)合起來宴，使董事和輪董事會的規(guī)尤范兼具原則奶性和可操作魂性，這是完吩善上市公司勾治理結(jié)構(gòu)的裝需要，也是勻我國公司立郊法逐步完善溪的需要。條（框作者：呂紅芳兵王文良僚）司《友上市公司》注(200皆2年第三期摔)允獨立董事會治取代監(jiān)事會技？汪中華財會網(wǎng)截(www.誼e521.衣com)絡2002-但06-21銜虜-----寶-----桂-----凍-----程-----尖-----秒-----嚼-----內(nèi)-----仿-----恨-----庫-----探-----催-----懷-----符-----姥建立獨獎立董事制度柿，是中國上規(guī)市公司治理坐的重大舉措押，它為上市蘭公司引入外六部監(jiān)控機制劣，將大大地獄健全和改善延董事會治理齒結(jié)構(gòu)，它和為監(jiān)事會一道勝，將對上市鍛公司形成內(nèi)畜外監(jiān)控的完軋善體系，防弟范和化解上行市公司的風票險蘇敏眉中國現(xiàn)想階段實行的乓獨立董事制驢度旨在對上獻市公司建立正一種來自體堡外的監(jiān)控機科制，使獨立暗董事起到平旨衡上市公司韻大小股東之壁間利益的作馬用，重點監(jiān)區(qū)控大股東，刑健全和改善析董事會運作濕機制。而監(jiān)棒事會目前發(fā)輩揮的作用主站要是內(nèi)部監(jiān)滋督，起到平貧衡上市公司門高管人員和槐公司股東、障公司職工之忍間利益的作虹用，重點監(jiān)奪督公司法規(guī)育制度的執(zhí)行毅落實情況。洲前者是外控澤為主，后者細是內(nèi)控為主惕，兩者不排痕斥、不矛盾陸、不會相互宣削弱和取代長。懸經(jīng)濟學殊界認為，中墊國屬于政府波主導和銀行揀、證券市場殿結(jié)合型的經(jīng)他濟運作模式幟，這種模式亭在實施初期某，由于政府猛主導力量的野強大推動，關銀行和證券約市場的資金巡大量輸入企裁業(yè)，帶動經(jīng)鴿濟超常規(guī)發(fā)集展，經(jīng)濟發(fā)品展速度竟高鍵于德國、日妖本等銀行資來本主導型的曲模式，經(jīng)濟滋成就舉世矚止目。但是，專企業(yè)在發(fā)展槽中積累的問嘆題和風險十薯分巨大，上怨市公司更是拒問題和風險垃的堆積區(qū)。濕監(jiān)事會豈獨木難支誤上市公嶄司國有股大丘而虛，董事街會、監(jiān)事會柿高層管理人箭員沒有或者擠少有為股東服謀利的意識懂，高層管理勿人員一是操竹控股東大會洗、董事會、孩監(jiān)事會合法兔地為個人謀臭利。據(jù)有關眼資料顯示，父2001年蹲中國上市公鐵司業(yè)績普遍爆下滑，但高綠管人員的薪顧酬卻大幅上強升，200繼1年高管人醋員年薪平均寫達13萬元丘/人，比2刺000年8露萬元/人的義平均值上升蹦了50%，碰2001年潤巨虧15億溉元的ST科羊龍，其高管蹲人員年薪最印低300萬貧元/人，最淡高達700鵝萬元/人，床股東為他們始付出了巨大狡的代價。伙二是高船管人員聽命勾于大股東、予控股股東，掉聽命于地方辜政府，上市未公司成了大日股東、地方除政府腫“朱圈錢新”奶的機器。中而國上市公司則大部分是國分家控股、母而公司控股型辱企業(yè)。從法在律意義上講兼，高管人員共是股東大會意選舉產(chǎn)生后乘，再經(jīng)董事反會、監(jiān)事會熊選出主要負銅責人。實際考上，由于控灶股股東在股輝東大會上占使有絕對優(yōu)勢魚的提名投票喪權(quán)和投票數(shù)寇量，因此控羽股大股東對忘上市公司高扇管人員的選榨任具有決定穗性作用，高是管人員的宿“鐘帽子昌”古實際上系于擔控股股東身腿上，怎能包”段不聽話獻”敵？污三是監(jiān)勤事會雖然具仗有監(jiān)督董事吸會守法遵規(guī)急運行情況的輸職能作用，搏但他們首先錘考慮的自己候是員工身份割，而少有考克慮自己是股名東或其他股啄東身份的利隙益，當董事傳會的決策對椅他們有利、蓋對員工有利坡時，他們則謀放棄、忽略枕股東利益，票或者串通一品氣損害所有晚股東的利益績。隆獨立董街事加強外部下監(jiān)控欣建立獨球立董事制度妨，是中國上族市公司治理抬的重大舉措京，它為上市魯公司引入外窮部監(jiān)控機制最，將大大地騰健全和改善涉董事會治理寨結(jié)構(gòu)，它和圖監(jiān)事會一道館，將對上市傻公司形成內(nèi)蹦外監(jiān)控的完錘善體系，防友范和化解上事市公司的風拋險。赴根據(jù)中抱國證券監(jiān)會罩《關于在上寺市公司建立緒獨立董事制密度的指導意職見》和《上恐市公司治理丑準則》的規(guī)糠定，中國的遵獨立董事是源指不在上市樓公司擔任除擋董事以外的奧其他職務，擺并與其所受迎聘的上市公密司及其主要凈股東不存在訓可能妨礙其壤進行獨立客瘡觀判斷的關夢系的董事。證這些規(guī)定明緞確了獨立董懇事的任職條弓件和身份的扶獨立性，明閉確規(guī)定了7形類人員不得喝擔任獨立董件事。它和監(jiān)把事會有著以黑下區(qū)別：晃在選任叛(聘)程序抓上，獨立董加事和監(jiān)事會仇的區(qū)別在于業(yè)：監(jiān)事會、和董事會、單怕獨或者合并夠持有上市公璃司已發(fā)行上伶市股份1%音以上的股東罷可以提出獨嶼立董事侯選程人，經(jīng)股東論大會選舉決攔定。而獨立慢董事對公司端監(jiān)事的聘任幕或解聘問題草應當向董事磚會或股東大逝會發(fā)表獨立壤意見，并予符公告。在薪訴酬、津貼方系面，獨立董陽事津貼由董昂事會提議后白，股東大會梢表決，監(jiān)事符會不公開發(fā)繡表意見。而剩監(jiān)事的薪酬陪問題，獨立芳董事應當向決董事會或股蹲東大會發(fā)表霉獨立意見。模在職責布作用方面，腫獨立董事除漆具有《公司麻法》、《證撈券法》等法惠律賦予董事察的職權(quán)外，退還有6項特伏別職權(quán)，其花中有4項是愛監(jiān)事會不具蜻備的：一是墨重大關聯(lián)交牢易(指上市允公司擬與關橡聯(lián)人達成總錢額高于30錫0萬元或高伍于上市公司盲最近經(jīng)審計沾凈資產(chǎn)值的回5%的關聯(lián)助交易)應由詞獨立董事認淡可后，提交夫董事會討論噴，獨立董事灰作出獨立判辨斷前，可以物聘請中介機五構(gòu)出具獨立株財務報告，艘作為其判斷襪依據(jù)。二是拾由獨立董事貪向董事會提龜議聘用或解鞠聘會計師事愉務所。三是東可以在股東必大會召開前嚴公開向股東挑征集投票權(quán)犬。四是獨立起董事對上市福公司的重大鞠事項有獨立術發(fā)言權(quán)，特盒別是上市公俊司的股東、既實際控制人抱及其關聯(lián)企制業(yè)對上市公刃司現(xiàn)有或新真發(fā)生的總額跡高于300揪萬元或高于遠上市公司最袋近經(jīng)審計凈沾資產(chǎn)值的5禁%的借款或勿其他資金往董來，以及公喚司是否采取我措施回收欠陰款的問題，就獨立董事發(fā)騾表獨立意見羅，如需公開棉披露的，上藥市公司必須偉將獨立董事紀的意見公告美。這些監(jiān)事房會不具備的辮特別職權(quán)，調(diào)確立了獨立義董事在監(jiān)控逃大股東、監(jiān)耐控上市公司始及其關聯(lián)企涌業(yè)、高管人汗員薪酬等方蛋面的重要作薪用，使其可這以獨立監(jiān)督植上市公司高輝管人員是否特串通損害股銹東利益，監(jiān)企督控股股東領是否損害上貞市公司的利反益。幣而《公啦司法》賦予肉監(jiān)事會5項拘職權(quán)中，有坦兩項是獨立征董事沒有明蹤確規(guī)定具備歌的。一是監(jiān)唱事會對董事番、經(jīng)理執(zhí)行啟公司職務時棉違反法律、角法規(guī)或者公伍司章程的行篇為進行監(jiān)督飯；二是當董哥事和經(jīng)理的閣行為損害公決司利益時，君監(jiān)事會要求森董事和經(jīng)理方予以糾正。及監(jiān)事會違的這兩項突裳出職權(quán)，實幻際上是明確傾了監(jiān)事會在具上市公司中犧的監(jiān)督重點碌是監(jiān)督董事杜、經(jīng)理守法脖遵規(guī)特別是概執(zhí)行公司