現(xiàn)代上市公司治理結(jié)構(gòu)的若干問題

現(xiàn)代公司

治理結(jié)構(gòu)的若干問題

1第一頁，共六十二頁。上市公司究竟出了什么問題？股市持續(xù)陰跌,熊長牛短多數(shù)股民損失慘重，全國股民投資損失約為8000多個億。上市業(yè)績急劇滑坡上市－虧損－ST－下市(PT)2第二頁，共六十二頁。上海股市股價走勢圖3第三頁，共六十二頁。中國上市公司上市后各年度的凈資產(chǎn)收益率（ROE%）上市年份19921993199419951996199719989212.515.510.86.15.92.60.19314.314.111.78.68.04.59412.59.99.59.36.39512.54.73.1-1.69613.211.57.89712.210.29811.84第四頁，共六十二頁。上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺損之一

：大股東侵害公司利益

大股東及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金：1176億元，為上市公司現(xiàn)金凈流量的1.9倍。內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易：4521億元，占上市公司主營業(yè)務(wù)收入總量的24％%上市公司替大股東及其關(guān)聯(lián)方貸款擔(dān)保：約500億元5第五頁，共六十二頁。上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺損之二

：代理人機(jī)會主義行為

代理關(guān)系：委托人授權(quán)受托人（代理人）行使某項(xiàng)職權(quán)。在企業(yè)中股東和管理層就存在委托－代理關(guān)系。代理關(guān)系的建立一般而言會提高雙方的總收益。代理人機(jī)會主義行為：代理人（經(jīng)營管理者）為追求自身效用最大化而損害出資者和公司利益。6第六頁，共六十二頁。1、委托人與代理人利益不一致性2、委托人與代理人信息不對稱性3、信息不對稱：道德風(fēng)險(xiǎn)與逆向選擇。代理人的機(jī)會主義行為7第七頁，共六十二頁。亞洲國家的企業(yè)，在公司治理結(jié)構(gòu)上如果不做根本性變革，任何管理技能提升與科技實(shí)力發(fā)展，都不足以讓亞洲企業(yè)在國際舞臺立足。美國標(biāo)準(zhǔn)普爾公司（2001）8第八頁，共六十二頁。公司治理的本質(zhì)公司治理是出資者（委托人）對公司董事會、經(jīng)營者等代理人的管理。公司治理本質(zhì)是促使公司代理人與公司委托人利益最大限度一致的制度安排。9第九頁，共六十二頁。公司治理模式比較

1、英美模式—實(shí)行單層制模式，以外部監(jiān)控型治理為主，內(nèi)部控制是隨機(jī)的、非連續(xù)的；2、德日模式—實(shí)行雙層制模式，內(nèi)部監(jiān)控型治理為主，是由金融資本和財(cái)閥的連續(xù)控制；3、東亞模式--家族監(jiān)控型治理模式；10第十頁，共六十二頁。家族控制型治理模式控股股東為自然人或家族的公司在中國家族控制型治理模式具有深厚的文化背景和歷史淵源優(yōu)勢：產(chǎn)權(quán)清晰，產(chǎn)權(quán)約束較硬；管理層次較少，決策速度快。缺點(diǎn)：缺乏外源資金，企業(yè)成長性較差；決策欠缺科學(xué)性；缺乏管理人才。忠告：上帝讓誰滅亡，先讓誰瘋狂。11第十一頁，共六十二頁。英美模式日德韓模式法律體系海洋法系大陸法系股權(quán)特點(diǎn)股權(quán)分散，非連續(xù)控制董事會“看門狗”作用股權(quán)集中、交叉持股，以金融寡頭或財(cái)閥控股，連續(xù)控制融資特點(diǎn)以股權(quán)資本市場為主以銀行為主優(yōu)點(diǎn)信息披露的透明度高經(jīng)理責(zé)任明確市場壓力和激勵大利益相關(guān)者之間沖突較小促進(jìn)長期穩(wěn)定的公司關(guān)系缺點(diǎn)內(nèi)部人的機(jī)會主義傾向較大缺乏市場約束銀行的外部監(jiān)督實(shí)際失效資本市場吸引力不高結(jié)果60-90年經(jīng)濟(jì)增長低于日、德；容納更多就業(yè)；90年后ROE快速增長，99年=30%。60-90年經(jīng)濟(jì)高增長；就業(yè)總數(shù)停滯，終身雇傭制無法維持ROE一直很低，99年=1.4%。12第十二頁，共六十二頁。我國現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)我國目前主要是借鑒日本模式，采?。骸叭龝粚又啤惫蓶|會董事會經(jīng)營層監(jiān)事會選任負(fù)責(zé)監(jiān)督負(fù)責(zé)選任監(jiān)督選任負(fù)責(zé)13第十三頁，共六十二頁。股權(quán)結(jié)構(gòu)的差異

持股人美國日本德國中國法人44.572.964.027.8國家00.7535.15個人50.222.41727.72外國5.44148.8314第十四頁，共六十二頁。產(chǎn)權(quán)屬性與治理績效國家股：與公司績效呈現(xiàn)顯著負(fù)相關(guān)；企業(yè)法人股：與公司績呈現(xiàn)呈現(xiàn)倒U型的曲線關(guān)系，因?yàn)楣蓹?quán)分散，會產(chǎn)生“搭便車”行為，“一股獨(dú)霸”，又會侵害中小股民利益。個人流通股：與公司績效不存在顯著相關(guān)性；機(jī)構(gòu)投資者：社?；?、證券投資基金、投資控股公司等。15第十五頁，共六十二頁。大股東之間股權(quán)比例與治理績效觀點(diǎn)之一：股權(quán)制衡，有利大股東之間相互監(jiān)督，任一大股東都無絕對權(quán)利動用公司資源增進(jìn)其私人利益，保證公司利益最大化。觀點(diǎn)之二：在大股東之間持股比例相近情況下，易于誘發(fā)大股東之間爭奪控股權(quán)的戰(zhàn)斗，進(jìn)而損害公司利益。根據(jù)中國文化背景，持股比例相近，容易產(chǎn)生窩里斗。16第十六頁，共六十二頁。來自宏智科技案例研究2001、12、312002、12、31（6月上市）2003、12、31凈資產(chǎn)收益率25.37.2－23.4每股收益0.434元0.317元－0.839元每股現(xiàn)金流0.232元0.199元－1.724元17第十七頁，共六十二頁。宏智科技股權(quán)結(jié)構(gòu)（2003、12）王棟：18.3％李少林：15.79％福州大乾信息有限公司：13.15％泉州閩發(fā)物業(yè)發(fā)展有限公司：5.21％陳大勇：4.45％朱芳：4.14％石獅融盛企業(yè)集團(tuán)公司：2.87％18第十八頁，共六十二頁。爭奪控制權(quán)戰(zhàn)斗

宏智科技董事會、監(jiān)事會結(jié)構(gòu)20022003、62004年王棟提名董事會姓名職務(wù)代表股東姓名職務(wù)代表股東姓名職務(wù)代表股東林其泰董事長3李少林副董事長2王棟董事1陳微董事3戴行金董事3黃曼民董事4黃孫奎董事4徐閩華董事3張子復(fù)董事3黃曼民董事長4黃孫奎董事4胡海仁董事4許章迅董事4楊云董事－張斐光董事4李漢國獨(dú)立董事4劉戟獨(dú)立董事－祝迪潤獨(dú)立董事－姚雄杰董事長－林立新董事－陳維建董事3程國謙董事3林起泰董事3李忠董事3高維嘉獨(dú)立董事－候金光獨(dú)立董事－瞿圣崗獨(dú)立董事－19第十九頁，共六十二頁。掠奪控制權(quán)收益2003年5月林啟泰為其胞弟控股的福建昆侖科技公司償還貸款7000萬，獲取控股權(quán)收益7000×（1－13.15％）＝6080萬元2003年10月支付閩發(fā)物業(yè)應(yīng)付款3115萬元，2003年12月帳面顯示尚欠閩發(fā)物業(yè)其他應(yīng)付款3885萬元，但公司所有的年報(bào)、中報(bào)都沒有披露公司與泉州市閩發(fā)物業(yè)發(fā)生過如何經(jīng)濟(jì)往來，從中推則，在黃曼玉上任僅半年之內(nèi)掠奪控制權(quán)收益（3115＋3885）×（1－17.67％）＝5763萬元。兩屆董事會在任期間的控制權(quán)收益高達(dá)1.6937億元，其中1.3738億元為現(xiàn)金收益。20第二十頁，共六十二頁。宏智科技上演“雙頭怪獸”鬧劇兩份公告兩場臨時股東大會兩個董事會兩套經(jīng)營班子兩份股份公司年度報(bào)告2004年3月16日王棟等人狀告宏智科技要求確認(rèn)臨時股東大會的決議效力。但法院判決宏智科技科技仍有黃曼民等原董事會和監(jiān)事會管理宏智科技“雙頭怪獸”鬧劇暴露我國法律的空白

21第二十一頁，共六十二頁。一股獨(dú)大未必是壞事降低控制權(quán)收益的誘惑，增強(qiáng)公司大股東行為合理化消除股東搭便車行為，股東能更有效地監(jiān)督經(jīng)理行為，激勵其努力工作；但要注意：體制外戰(zhàn)略投資者控股股東與上市公司應(yīng)做到人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立。提高上市公司信息披露程度22第二十二頁，共六十二頁。有限責(zé)任公司股東人數(shù)：（舊）2－50人；新1－50人；注冊資本：（舊）實(shí)收資本制，10萬、30萬元和50萬元三個檔次；（新）認(rèn)繳資本制，3萬元以上；董事人數(shù)：3－13人；監(jiān)事不少于3人，職工監(jiān)事不少于1/3；出資證明書，股權(quán)在股東之間相互轉(zhuǎn)讓；向股東以外人轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)股東半數(shù)同意。對不同意的股東，采取默許主義。23第二十三頁，共六十二頁。一人有限公司與國有獨(dú)資公司一人有限責(zé)任公司，實(shí)行實(shí)收資本制，注冊資本最低限額為10萬元；能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，負(fù)有限責(zé)任；不能證明的，負(fù)連帶責(zé)任。一人有限公司不同于個人獨(dú)資企業(yè)。國有獨(dú)資公司，不設(shè)股東會，其職權(quán)由國資委行使，董事會成員應(yīng)有職工代表；監(jiān)事會5人以上，職工監(jiān)事不少于1/3；董事和監(jiān)事均有國資委委派，但職工代表除外。24第二十四頁，共六十二頁。股份有限公司股東人數(shù)：舊5人以上；新2－200人；注冊資本：（舊）實(shí)收資本制，發(fā)起設(shè)立的，1000萬以上，上市公司為5000萬以上；（新）發(fā)起設(shè)立的，認(rèn)繳資本制，500萬以上；募集設(shè)立的，實(shí)收資本制，500萬以上，發(fā)起人認(rèn)購股份不少于公司股份總數(shù)的35％，允許公開募集（公募）或定向募集（私募）。董事為5－19人；上市公司設(shè)獨(dú)立董事；監(jiān)事3人以上，職工監(jiān)事不低于1/3。股份采取股票形式，可以依法轉(zhuǎn)讓。財(cái)務(wù)規(guī)定：在稅后利潤中提取10％的法定公積金，取消5％法定公益金。股票溢價部分列入資本公積金。公積金作用：1、彌補(bǔ)虧損；2、擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營；3、轉(zhuǎn)增公司資本。但資本公積金不得用于彌補(bǔ)虧損。法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項(xiàng)公積金不得低于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。25第二十五頁，共六十二頁。股東與股東會

股東是指公司的出資者，有自然人股東與企事業(yè)單位法人股東。國有股股東系各級政府國資委代理。股東終極所有權(quán)：重大決策投票權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、分紅權(quán)與知情權(quán)。股東會是公司最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)，因?yàn)樵谖鞣降墓纠碚撝?，資本具有至高無上權(quán)利。股東會職權(quán)（38條）26第二十六頁，共六十二頁。關(guān)注股東代表的機(jī)會主義行為國家股、法人股東與股東代表股東代表機(jī)會主義行為根源約束股東代表（特別是國有股股東代表）機(jī)會主義行為措施：重大決策請示制度、有效反饋制度、股權(quán)分割27第二十七頁，共六十二頁。股東會注意事項(xiàng)

1、公司決議分為一般決議和特別決議（44條）。2、在董事和監(jiān)事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度。3、召開股東會，應(yīng)于召開前15天通知股東；列入議事日程的提案，應(yīng)事前送達(dá)股東；股東會應(yīng)進(jìn)行逐項(xiàng)表決，沒有事前列入提案的不得表決。。28第二十八頁，共六十二頁。董事會

公司設(shè)董事會，對股東大會負(fù)責(zé)，與股東會是信托關(guān)系。董事會代表公司法人所有權(quán)，是公司最高的決策機(jī)構(gòu)。股份公司董事5—19；有限責(zé)任公司為3—13。董事會職權(quán)（47條）29第二十九頁，共六十二頁。誰有資格當(dāng)董事真正關(guān)心股東和公司利益的人——公司股東——公司管理層——公司職工——中小股東代表－獨(dú)立董事30第三十頁，共六十二頁。董事分類31第三十一頁，共六十二頁。董事會有效性重大決策是否拿到會上公開討論；是否有一定比例獨(dú)立董事以及獨(dú)立董事是否珍惜自身聲譽(yù)；董事在公司持股比例；董事的簡歷和出身；董事會的規(guī)模等32第三十二頁，共六十二頁。董事會最佳規(guī)模協(xié)調(diào)效率決策信息0董事會規(guī)模決策信息協(xié)調(diào)效率33第三十三頁，共六十二頁。董事的法律責(zé)任執(zhí)行董事，適用無過錯責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)；獨(dú)立董事，適用過錯責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，但要負(fù)連帶責(zé)任。非執(zhí)行董事，適用推定過錯責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)。34第三十四頁，共六十二頁。獨(dú)立董事制度——保護(hù)中小股東利益

根據(jù)中國證監(jiān)會2001年制定和實(shí)施《上市公司獨(dú)立董事制度指導(dǎo)意見》和《上市公司治理準(zhǔn)則》：

（a）2002年6月以前設(shè)立2名獨(dú)立董事，至少1名會計(jì)專業(yè)人士；2003年6月以后獨(dú)立董事占董事會比例不少于1/3；（b）獨(dú)立董事負(fù)有“勤勉、盡責(zé)、誠信”義務(wù)，必須參加董事會，每年工作時間不少于15工作日；（c）對董事會決定發(fā)表獨(dú)立意見；發(fā)表不同意見應(yīng)予公告重大；必要時可要求聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行評價；防止關(guān)聯(lián)交易等損害中小股東、利益的行為；（d）獨(dú)立董事可以組成薪酬、審計(jì)、聘任等專業(yè)委員會；（e）獨(dú)立董事可享有適當(dāng)報(bào)酬；獨(dú)立董事負(fù)有連帶民事責(zé)任。35第三十五頁，共六十二頁。發(fā)達(dá)資本市場的上市公司董事會情況：國家/地區(qū)平均人數(shù)外部董事比例獨(dú)立董事比例董事平均年齡董事年齡限制 美國 13 77% 62% 61 無 英國 12 50% 34% 56 無 法國 13 82% N.A. 59 71 瑞士 5 89% N.A. 60 70 瑞典 9 85% N.A. 56 無 意大利 11 73% N.A. 57 70 比利時 15 78% N.A. 56 70 澳大利亞8 75% 33.3% 55 72 香港 8 15% 至少2名 N.A. N.A. 36第三十六頁，共六十二頁。獨(dú)立董事與執(zhí)行董事知識結(jié)構(gòu)互補(bǔ)性獨(dú)立董事執(zhí)行董事對行業(yè)了解程度視覺的廣闊度37第三十七頁，共六十二頁。獨(dú)立董事與內(nèi)部董事利益結(jié)構(gòu)比較獨(dú)立董事內(nèi)部董事利益偏見性超脫性38第三十八頁，共六十二頁。案例分析：“花瓶董事”陸家豪

獨(dú)立董事是風(fēng)險(xiǎn)極大職業(yè)，

要學(xué)會自我保護(hù)的本領(lǐng)

39第三十九頁，共六十二頁。缺乏對董事會績效考核和評估機(jī)制董事會對股東大會的操縱；監(jiān)事會對董事會監(jiān)督形同虛設(shè)。40第四十頁，共六十二頁。應(yīng)該讓董事會“懂事”來自美國經(jīng)驗(yàn)的啟示——董事會內(nèi)部自我評估：誠信品德、工作能力和工作業(yè)績；——外部投資機(jī)構(gòu)對董事會治理狀況評估；——新聞媒體的監(jiān)督。41第四十一頁，共六十二頁。監(jiān)事會

由股東代表和公司職工代表擔(dān)任，公司職工代表擔(dān)任的董事不得少于監(jiān)事人數(shù)的1/3。監(jiān)事會職權(quán)（54條）監(jiān)事是事后監(jiān)督，而董事是事中監(jiān)督。42第四十二頁，共六十二頁。經(jīng)營層經(jīng)營者與所有者是委托代理關(guān)系；企業(yè)是利益相關(guān)者之間各種交易契約所形成的一種法律實(shí)體。在各種契約關(guān)系中，最核心的就是經(jīng)營者與所有者的關(guān)系，職業(yè)經(jīng)理人的首要責(zé)任是對所有者負(fù)責(zé)，維護(hù)股東利益。經(jīng)營者擁有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)（50條）。43第四十三頁，共六十二頁。CEO制度－首席執(zhí)行官制度現(xiàn)代公司制度的三權(quán)分離；CEO是經(jīng)董事會授權(quán)、掌握有部分董事會決策權(quán)的高層執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人；CEO=100%總裁權(quán)力＋50％董事長權(quán)力；CEO可以由董事長兼任，也可以單獨(dú)設(shè)立CEO，但不再設(shè)立總裁；44第四十四頁，共六十二頁。公司內(nèi)部治理機(jī)制董事會監(jiān)事會自我約束45第四十五頁，共六十二頁。中航油事件的教訓(xùn)中國航油（新加坡）股份有限公司是中國航空燃料集團(tuán)公司的海外子公司。該公司2003年的凈資產(chǎn)為1.28億美元。而在2004年11月29日突然向新加坡法院申請破產(chǎn)，原因是在石油期貨交易中大量做空，但由于石油價格不斷上漲，使之遭受5.5億美元的巨額虧損。46第四十六頁，共六十二頁。董事會如何監(jiān)督經(jīng)理人重大決策控制權(quán)；內(nèi)部審計(jì)；外部審計(jì)；離任審計(jì)47第四十七頁，共六十二頁。公司治理收益：

管理層管理效率提高，以及機(jī)會主義行為收斂所帶來的收益。

公司治理成本：

對經(jīng)理人年薪和職位消費(fèi)的支出

設(shè)置監(jiān)督機(jī)構(gòu)和人員支出等

內(nèi)部人消極怠工，決策遲緩，所造成效率損失

48第四十八頁，共六十二頁。公司激勵的基本原則 從激勵機(jī)制的角度看，政策的基本點(diǎn)是“同舟共濟(jì)”原則，即將經(jīng)理的報(bào)酬分解為基本報(bào)酬、當(dāng)期獎勵和長期激勵（如期權(quán)股）三部分，提高經(jīng)理人利益與股東利益的一致性，借此維護(hù)中、小股東的權(quán)益。49第四十九頁，共六十二頁。公司治理的激勵機(jī)制薪酬＝工資＋獎金（短期激勵）＋股票期權(quán)等（長期激勵）；—工資是存量人力資本的價格，與學(xué)歷和資歷有關(guān)系，如美國哈佛大學(xué)的MBA，一般12萬美元。工資不能太高，但在行業(yè)中必須有競爭力；—獎金是流量貢獻(xiàn)的報(bào)酬。必須與業(yè)績掛鉤，包括銷售收入、凈利潤、現(xiàn)金流和每股收益—股票期權(quán)：金手銬，將其套牢，希望經(jīng)理行為長期化；退休金或養(yǎng)老金聲譽(yù)是人力資本的積累。50第五十頁，共六十二頁。我國各地上市公司總經(jīng)理

薪酬情況我國上市公司總經(jīng)理平均薪酬為5.08萬元，但在各個地區(qū)之間差別較大。51第五十一頁，共六十二頁。MBO與治理結(jié)構(gòu)MBO(ManagementBuy-outs)是指公司管理層通過借債融資收購公司股份，進(jìn)而達(dá)到管理層掌握控股權(quán)的目的。MBO與法人治理結(jié)構(gòu)沖突52第五十二頁，共六十二頁。股票期權(quán)：謹(jǐn)防經(jīng)理革命的反動合約行權(quán)期鎖定期變現(xiàn)期時間

行權(quán)