第四章-合同法

1第四章-合同法2第一節(jié)合同法概述一，合同的概念和特征（一）合同的概念

1，合同指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

2，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協議，雖屬民事領域，卻適用其它法律的規(guī)定。3一，合同的概念和特征（二）合同的特征

1，合同是雙方或多方當事人之間的協議。

2，合同是當事人自愿簽訂的協議。

3，合同是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的協議。4二，合同的分類（一）單務合同與雙務合同

1，單務合同指一方當事人只享有權利不負擔義務而另一方當事人只負擔義務不享有權利的合同。如贈與合同。

2，雙務合同指雙方當事人都享有權利負擔義務的合同。如買賣合同。5二，合同的分類（二）有償合同和無償合同

前者一般為雙務合同，后者如贈與合同。（三）諾成合同與實踐合同諾成合同：指以當事人意思表示一致為成立要件的合同，如買賣合同。實踐合同：指除當事人意思表示一致外尚需交付標的物才能成立的合同，如保管合同。（四）要式合同與非要式合同

要式合同：指要求采用特定形式才能成立的合同。如抵押合同。6二，合同的分類（五）主合同與從合同

主合同指不依賴其它合同而獨立存在的合同。如借款合同是主合同，為借款設立的抵押合同是從合同。

（六）有名合同與無名合同（七）格式合同與非格式合同

格式合同指合同內容由一方當事人預先擬定而不容對方協商的合同。7三，合同法的概念及其基本原則

（一）合同法的概念是調整平等主體之間的財產流轉關系的法律規(guī)范的總稱，主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、解除、終止、違約責任等關系。

8三，合同法的概念及其基本原則（二）合同法的基本原則

1，意思自治原則

2，平等、公平原則

3，誠實信用原則

4，公序良俗原則9第二節(jié)合同的訂立一，合同訂立的概述

合同訂立是指締約方為達成協議而進行的接觸、談判磋商、達成合意的全過程。二，合同的內容與形式（一）合同的內容

指當事人訂立合同的各項具體意思表示，表現為合同的條款。在不違背法律強制性規(guī)定的情況下，合同的內容由當事人約定，一般包括：10二，合同的內容與形式（一）合同的內容

1，當事人的名稱或姓名和住所；

2，標的，即合同當事人權利義務一致指向的對象；

3，數量；

4，質量；

5，價款或報酬；

6，履行期限、地點和方式；11二，合同的內容與形式（一）合同的內容

7，違約責任；

8，解決爭議的方法。一般而言，標的、數量、價款或報酬是合同內容當中不可或缺的。（二）格式條款

1，指一方當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。12二，合同的內容與形式（二）格式條款

2、格式條款提供方的義務：（1）不能以此免除自己的主要義務和責任，也不能以此剝奪和限制對方當事人的重要權利或者加重對方的責任；如“特價品不享受三包”（2）負有提請對方注意免除或限制己方責任條款的義務；（3）負有說明的義務。13二，合同的內容與形式（二）格式條款

3、格式條款爭議的解決（１）按照通常理解予以解釋。如案件１

（２）對格式條款有兩種以上解釋時，應作不利于提供方的解釋；案件２如“還欠款5萬元”

(huan,歸還；hai,仍然)

（３）格式條款與非格式條款不一致的，應采用非格式條款；

14二，合同的內容與形式（三）合同的形式

1，口頭形式。發(fā)生爭議時難以舉證，錄音為口頭形式的證據。

2，書面形式。指合同書、信件和數據電文（電報、電話、傳真、電子數據交換和電子郵件）等一切可以保留所載內容并能被有形復制的形式。

3，行為默示方式。指當事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合同內容的合同形式。如顧客投幣進自動售貨機，買賣合同即告成立。

15三，合同的訂立程序

指當事人互相做出意思表示并就合同條款達成一致協議的過程，包括要約、承諾兩個階段。（一）要約

1，要約：是希望與他人訂立合同的意思表示。要約人——相對人或受領要約人。

2，要約的構成條件

（1）要約須由要約人向相對人作意思表示；（2）要約內容必須具體和確定；

16三，合同的訂立程序（一）要約

2，要約的構成條件

（3）要約須表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束，合同即告成立。以上（2）、（3）兩點必須同時具備，否則為要約邀請。案例13，要約的效力（1）要約生效的時間：到達受要約人時生效。采用數據電文形式的，進入收件人指定的系統的時間或未指定時進入收件人的任何系統的首次時間，為到達時間。

17三，合同的訂立程序（一）要約

3，要約的效力

（2）對要約人的效力：要約生效后，有接受承諾義務。（3）對受要約人的效力：要約生效后，獲得承諾權利。

18三，合同的訂立程序

（一）要約

4，要約的消滅

（1）要約的撤回。撤回通知必須在要約達到之前或在要約同時到達受要約人。（2）要約的撤銷。撤銷通知必須在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。練習1

（3）拒絕要約的通知到達要約人。（4）要約承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾。（5）受要約人對要約的內容做了實質性變更。19三，合同的訂立程序（二）承諾

1，承諾：是受要約人同意要約的意思表示。

2，承諾的構成條件

（1）承諾須由受要約人向要約人做出。（2）承諾的內容應與要約的內容一致。（3）承諾必須在承諾期限內做出。（2）、（3)兩點須同時具備，否則為新要約。案例2

20三，合同的訂立程序（二）承諾

3，承諾的效力:承諾到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。采用數據電文形式的，進入收件人指定的系統的時間或未指定時進入收件人的任何系統的首次時間，為到達時間。案例321三，合同的訂立程序（二）承諾

4，承諾的遲到和遲延（1）承諾的遲到：即遲發(fā)而遲到的承諾，被視為新要約。原要約人及時通知該承諾有效的，合同成立。

（2）承諾的遲延：即未遲發(fā)而遲到的承諾。因承諾人不知其遲到，按誠信原則，要約人負有及時通知義務。要約人怠于履行此義務時，承諾視為未遲到；及時通知受要約人的，承諾無效。22三，合同的訂立程序（二）承諾

5，承諾的撤回。撤回的通知須先于承諾或與承諾同時到達。四，合同成立的時間與地點（一）合同成立的時間

原則上承諾生效的時間即合同成立的時間。要式合同的成立時間為完成特定手續(xù)的時間。23四，合同成立的時間與地點（二）合同成立的地點

原則上承諾生效的地點即合同成立的地點。五，合同成立的特殊情況

法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但在簽字或蓋章前，當事人一方已履行主要義務，對方接受的，合同成立。練習424第三節(jié)合同的效力合同的效力指已成立的合同將對合同當事人乃至第三方產生的法律后果，或稱法律拘束力。一，合同的生效（一）合同的生效的概述

指已成立的合同在當事人之間開始發(fā)生法律效力。25一，合同的生效（二）合同生效的要件

1，締約主體有相應的民事行為能力。無行為能力人所訂立的純獲利益的合同具有法律效力；限制行為能力人訂立與其年齡、智力等相適應的合同有效。

指一方單純接受獎勵、贈與、報酬等純獲利的合同。

26一，合同的生效（二）合同的生效的要件

2，雙方意思表示真實；

3，內容不違反法律、行政法規(guī)規(guī)定和公序良俗；

4，標的須確定與可能。二，無效合同

合同的無效指因欠缺生效要件而致合同不產生法律效力。是當然、絕對、自始的無效。

27二，無效合同

下列情形的合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）違反公序良俗的；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定28三，可撤銷合同指因欠缺一定生效要件，其有效與否都取決于有撤銷權的一方當事人是否行使撤銷權的合同。（一）可撤銷合同的類型

1，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同；

2，因重大誤解訂立的合同；

3，在訂立合同時顯失公平的合同。29三，可撤銷合同（二）撤銷權的消滅

1，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權。

2，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。30四，效力待定的合同

指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須經補正方可生效，概括而言是因主體資格欠缺所致。（一）效力待定合同的類型

1，無行為能力人、限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適用的合同。經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同，不必經法定代理人追認也有效。案例431四，效力待定的合同（一）效力待定合同的類型

2，無權代理人訂立的合同。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，非經本人追認對其不產生效力，由行為人承擔責任。若構成表見代理，則無需追認當然有效。案例53，無處分權人訂立的合同。無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。案例632四，效力待定的合同（二）效力待定合同的追認

相對人可以催告權利人在一個月內追認。未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認前，善意相對人有以通知方式撤銷的權利。如案例5中乙(權利人)--------丙(相對人)33五，附條件與附期限合同的法律效力（一）附條件合同指當事人約定把一定條件的成就作為效力發(fā)生或終止的根據的合同。所附條件可以是自然現象、事件、行為等，但都必須符合以下條件:

◆尚未發(fā)生的事實；

◆不能確定將來是否發(fā)生的事實；

◆合法的事實；

◆當事人約定的事實。案例734五，附條件與附期限合同的法律效力（二）附期限的合同

指當事人約定以一定期限的屆至作為效力發(fā)生或終止的根據的合同。期限必須是：

◆將來的事實；◆將來確定會到來的事實；◆合法的事實。35

第四節(jié)合同的履行一，合同履行的概述

合同履行指當事人按照約定完成義務的行為過程。二，合同條款不明確的履行規(guī)則

（一）當事人可以協議補充；（二）不能達成協議補充的，按照通常標準或符合合同目的的特定標準履行；（三）依照上述履行原則仍不能確定的，適用《合同法》的下列規(guī)定：36二，合同條款不明確的履行規(guī)則

（三）依照上述履行原則仍不能確定的，適用《合同法》的下列規(guī)定：

1，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

2，履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

37二，合同條款不明確的履行規(guī)則

（三）依照上述履行原則仍不能確定的，適用《合同法》的下列規(guī)定：

3，履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務的一方所在地履行。

4，履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。

5，履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。案例838三，合同履行中的抗辯權

（一）同時履行抗辯權

又稱不履行抗辯權，指當事人互負債務且沒有先后履行順序，一方當事人在對方當事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務的權利。但是，行使同時履行抗辯權應符合比例原則，應根據對方對待履行的程度而決定其行使的范圍。（二）不安抗辯權指在雙務合同中，應當先履行義務的當事人有確切證據證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，在其未對待給付或提供適當擔保前有權拒絕自己給付。39三，合同履行中的抗辯權

（三）先履行抗辯權

指在雙務合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務或者履行不符合約定的，后履行一方有拒絕履行自己義務的權利。

40三，合同履行中的抗辯權

同時履行抗辯權先履行抗辯權不安抗辯權行使主體沒有履行順序之分，當事人應當同時履行，故適用于任何一方當事人。有履行的先后順序，適用于后履行義務一方的當事人。有履行的先后順序，適用于先履行義務一方的當事人。適用情形一方拒絕履行債務或者一方履行債務不符合約定時。先履行一方未履行或者履行債務不符合約定時。后履行債務一方有下列情形之一：（1）經營狀況嚴重惡化；（2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。行使程序（1）先履行債務一方須舉證證明后履行一方發(fā)生上述情形之一；（2）及時通知對方中止履行。行使結果一方在對方履行之前或一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。先履行一方未履行的或者先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其履行要求。案例9（1）如果對方提供擔保或者恢復履行能力，應當恢復履行；（2）如果對方在合理期限內未恢復履行能力且提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。案例1041四，合同履行的保全（一）合同履行保全的概念

指債權人為了防止債務人的財產不當減少而危害其債權，對第三人所采取的保護債權的措施。（二）債權人的代位權指債務人怠于行使其對第三人的到期債權而危及債權人債權實現時，債權人須以自己的名義代替?zhèn)鶆杖酥苯酉虻谌诵惺箼嗬臋嗬?2四，合同履行的保全（三）債權人的撤銷權指對債務人實施的以財產為標的且危及到債權人債權實現的行為，債權人有請求法院撤銷的權利。43四，合同履行的保全代位權撤銷權適用條件（情形）①債務人享有對第三人的債權；②債務人怠于行使其對第三人的到期債權；③債務人的債務履行已構成延遲；④債務人的怠于行使危害了債權人的債權；⑤債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。案例11①因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的；②債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的。練習2適用對象是債務人的消極行為，即債務人危及債權人利益的怠于行使其權利的行為。是債務人的積極行為。適用范圍以債權人的債權為限。以債權人的債權為限。行使與效力債權人通過法院行使。債權人行使代位權，其債權就代位權行使的結果有優(yōu)先受償權利。債權人通過法院行使。債權人就撤銷權行使的結果并無優(yōu)先受償的權利。

最高人民法院《關于適用合同法若干問題的解釋》第十二條:“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利?！?/p>

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第五節(jié)合同的變更、轉讓與終止一，合同的變更（一）合同變更的概念合同變更僅指合同內容的變更。（二）合同的變更方式

1，協議變更

2，法定變更

3，裁決變更45一，合同的變更（三）合同變更的效力合同的變更僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。二，合同的轉讓（一）合同轉讓的概念

合同轉讓指在不變更合同內容的情況下，合同主體的變更。46二，合同的轉讓（二）合同權利的轉讓（三）合同義務的轉讓權利的轉讓義務的轉讓條件無須債務人同意，但應當通知債務人。應經債權人同意。法律后果1，從權利轉移。受讓人取得與債權有關的從權利，如抵押權，但該權利專屬于債權人自身的除外；2，抗辯權轉移。債務人得以對抗原債權人的抗辯權亦得以對抗新債權人；3，抵銷權的轉移。1，從債務轉移。例如支付貸款利息的義務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外；2，抗辯權的轉移。新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。案例1247二，合同的轉讓

（四）合同權利義務的概括轉移

1，概念：指合同當事人一方的權利和義務一并轉移給第三人。

2，方式。（1）協議概括轉移。須經合同對方的同意。（2）法定概括轉移。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定外，由分立的法人或其他組織對合同權利義務享有連帶債權、承擔連帶債務。案例1348二，合同的轉讓

（四）合同權利義務的概括轉移

3，效力受讓人取代原合同一方當事人的法律地位。三，合同的終止（一）概述

1，合同的終止指當事人之間的權利義務關系消滅。

2，原因49三，合同的終止（一）概述

2，原因債務已按約履行；合同解除；債務相互抵銷；債務人依法將標的提存；債權人免除債務；債權債務同歸于一人。（二）合同的解除定義：指合同訂立后，在尚未履行或未全部履行的情況下，終止合同的權利義務。50三，合同的終止（二）合同的解除

1，協議解除；

2，約定解除；

3，法定解除。（1）因不可抗力致使不能實現合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

51三，合同的終止

（二）合同的解除

3，法定解除。（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（4）當事人一方有其他違約行為致使不能實現合同目的。（三）抵銷定義：指合同當事人互負債務，在到期后，各以其債權抵償所負債務的行為。52三，合同的終止

（三）抵銷

1，法定抵銷當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的債務發(fā)生抵銷。具備法律規(guī)定的條件時，依一方當事人的意思表示所為的抵銷。

2，約定抵銷當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷。練習353三，合同的終止

（四）提存

定義：指由于債權人的原因，致使債務人難以履行債務時，債務人將該標的物提交給提存機關，終止合同的權利義務關系。

1，提存原因（1）債權人無正當理由拒絕受領；（2）債權人下落不明；（3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；54三，合同的終止

（四）提存

2，提存的法律效果債務消滅。標的物所有權自交付時轉移，提存可視為交付，風險、孳息隨之轉移。提存費用由債權人支付。

（五）免除（六）混同55第六節(jié)合同責任一，締約過失責任

指在締約過程中，締約人因違反法律規(guī)定、違背誠信原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失而承擔的損害賠償責任。二，違約責任

指合同當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所承擔的法律后果。56締約過失責任違約責任發(fā)生時間發(fā)生要約生效至合同成立之前，適用于合同未成立、合同未生效、合同無效等情況。產生于合同生效之后。具體的表現形式（1）假借訂立合同，惡意磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；（3）違反保密義務，給對方造成損失的；（4）其他違背誠信原則的行為。（1）預期違約；（2）完全不履行（履行不能和拒絕履行）；（3）遲延履行；（4）瑕疵履行；（5）不適當履行。責任承擔形式給對方造成損失的當事人，應當承擔損害賠償責任，救濟的是信賴利益。繼續(xù)履行、支付賠償金、支付違約金、適用定金罰則、采取其他補救措施，救濟的是履行利益。57二，違約責任（一）違約行為的表現形式

1，預期違約。合同履行期限到來前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行合同。

2，完全不履行。指合同債務人因可歸責于自己的事由而致履行不能，或在履行期限到來之后屆