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文檔簡介
初級會計職稱《經(jīng)濟法基礎(chǔ)》課堂筆記
第一章經(jīng)濟法概論
【基本要求】
(-)掌握法、法律和經(jīng)濟法的概念
(二)掌握法律規(guī)范與法律關(guān)系、法律事件與法律行為
(三)掌握仲裁、民事訴訟、行政復(fù)議、行政訴訟的法律規(guī)定
(四)熟悉違反經(jīng)濟法的法律責(zé)任
(五)了解法的本質(zhì)、特征、形式和分類、法律體系與經(jīng)濟法律關(guān)系
【考試內(nèi)容】
第一節(jié)法和經(jīng)濟法的概念
一、法和法律
(-)法的本質(zhì)與特征
1、法與法律的概念
(1)法是由國家制定或認(rèn)可,并由國家強制力保證實施的,反映統(tǒng)治階級意志、確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利(權(quán)
力)和義務(wù)關(guān)系的行為規(guī)范的規(guī)范性文件的總稱。
(2)歷史演變:律f法一法律(廣義、狹義)
2、法的本質(zhì):體現(xiàn)統(tǒng)治階級的國家/整體意志(根本/共同利益)
3、法的特征J制定
(1)法是國家(立法機關(guān))制定或認(rèn)可的規(guī)范性文件一f國家創(chuàng)制法的方式]
(2)法憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵行的效力認(rèn)可
(3)法是確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利(權(quán)力)和義務(wù)的行為規(guī)范
(4)法是明確而普遍適用的規(guī)范
(-)法的形式和分類
※預(yù)備知識
1、法律是£規(guī)范性文件,而不是單一的規(guī)范性文件。
大陸港系——成文法——“法無明文規(guī)定不為罪”
英美法系——判例法海南除外
2、制定機關(guān){權(quán)力機關(guān)——人大及其常委會(①全國?②省、自、直和較大市?③某些經(jīng)濟特區(qū)市?)
行政機關(guān)——政府(①國務(wù)院②國務(wù)院部門③省、自、直和較大市?④某些經(jīng)濟特區(qū)市?)
一(作)為]
權(quán)利一F""可以"I可以選撒放棄
4、不(作)為
”(作)為——積極義務(wù)'
義務(wù)—“應(yīng)當(dāng)”[不可k選擇/放棄
(必須)不(作)為——消極義務(wù)
”權(quán)利/權(quán)益------------平等主體之間——可以放棄
權(quán)利,命f與服從
W權(quán)力〔體現(xiàn)P1
權(quán)力/職權(quán)(責(zé))——不平等主體之間管理與昨理
同時也是義務(wù),,不可以放棄
沒有只有權(quán)利的義務(wù),也沒有只有義務(wù)的權(quán)利
1、法的形式:法律(廣義)借以存在和表現(xiàn)的形態(tài)
(1)憲法----------------全國人大制定
(2)法律(狹義)-------全國人大及其常委會制定:《XX法》
①基本法律--------------全國人大制定(全國人大常委會無權(quán)制定),如《企業(yè)所得稅法》
②非基本法律------------全國人大常委會制定
③特定的規(guī)范性決議/決定:《2008年北京奧運期間安全管理辦法》——視同法律(狹義)
(3)行政法規(guī)------------國務(wù)院制定:《XX條例》
(4)地方性------------省、自、直和較大市的人大及其常委會制定(有限空間范圍)
院部門-------國務(wù)院部門制定
Y
(7)行政規(guī)章〔
(地方)政府-----部分地方政府制定'
A
(5)民族自治地方的自治法規(guī)(自治條例和單行條例)(有1限空間范圍)
(6)特別行政區(qū)的法
(8)中國參加的國際條約、協(xié)定
注意:法院判決書是一種非規(guī)范性文件,不能作為法的形式
?如何全面理解?
(1)立法機關(guān):同級權(quán)力機關(guān)>行政機關(guān)
(2)效力等級:①憲法〉法律(狹義)〉行政法規(guī)>……
《企業(yè)所得稅法》>《企業(yè)所得稅法實施條例》,《增值稅暫行條例》>《增值稅暫行條例實施細(xì)則》
②同級地方性法規(guī)〉地方政府規(guī)章
>下位法:下位法不得與上位法抵觸,否則無效
X〉普通法:特別法沒有規(guī)定的,按普通法辦
新法〉舊法:“喜新厭舊”
2、法的分類(根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn))
(1)根據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式:①成文法②不成文法(判例法)
(2)根據(jù)法的效力和制定程序:①根本法——憲法②普通法
(3)根據(jù)法的內(nèi)容:①實體法——《個稅法》②程序法——《稅收征管法》
實體(具體的權(quán)利、義務(wù))#程序(方式、方法、步驟、順序)
(4)根據(jù)法的空間、時間和對人效力:①一般法②特別法
(5)根據(jù)法的主體和調(diào)整對象:①國際法②國內(nèi)法
(6)根據(jù)法的運用目的:①公法——憲法、行政法②私法一民商法
【例】1、根據(jù)創(chuàng)制方式和發(fā)布形式,法可分為()。
A.成文法B.不成文法C.實體法D.程序法
2、法分為根本法和普通法,其根據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)為()。
A.法的內(nèi)容B.法的空間、時間和對人效力C.法的效力和制定程序D.法的主體和調(diào)整對象
二、法律規(guī)范與法律體系
(一)法律規(guī)范
1、概念:由國家制定或認(rèn)可的、并以國家強制力保證實施的、具有普遍約束力的行為規(guī)則——賦予社會關(guān)系參加者
某種法律權(quán)利,并規(guī)定?定的法律義務(wù)
2、邏輯結(jié)構(gòu):①假定②處理③制裁——公式:”如果……,那么……;否則……”
(如果)設(shè)立公司(,那么就)必須依法制定公司章程(;否則工商部門不予登記)。
假定處理制裁
①假定:適用該法律規(guī)范的情況和條件。
②處理:允許人們做什么,禁止做什么或者要求做什么的部分(規(guī)定權(quán)利、義務(wù)的行為規(guī)則本身)
③制裁:在違反本規(guī)范時將要承擔(dān)什么樣的法律后果
注意:(1)法律規(guī)范片法律條文
(2)熟記會計法律責(zé)任,深刻理解“制裁”(必考?。?/p>
行政責(zé)任刑事責(zé)任
偽造、變造、假報表對單位------通報并處5000?10萬罰款X
隱匿、銷毀對直接責(zé)任人員——處3000?5萬罰款(+處分、5年1徒/役,并/單處2萬?20萬罰
吊證)金
授意、指使、強令處5000?5萬罰款(+處分)X
單位負(fù)責(zé)人打擊、報3年1徒/役
X
復(fù)
對單位------限改并處3000?5萬罰款
其他X
對直接責(zé)任人員---處2000~2萬罰款(+處分、
吊證)
注意:(1)套話:構(gòu)成犯罪的,……(刑事責(zé)任);尚未構(gòu)成犯罪的,……(行政責(zé)任)
’行政處罰(對外)——縣級t財政部門追究:①罰款②吊銷會計證
(2)行政責(zé)任
行政處分(對內(nèi))——所在侑關(guān)單位追究
「行政責(zé)任:
對單位、直接責(zé)任人員均處罰款
便位——處罰金
(3)單位違法、犯罪實行雙罰制L對
刑事責(zé)任Y
對直接責(zé)任人員——徒/役
(4)“其他”(《會計法》第42條)中重點關(guān)注第1款第1項
《會計法》第42條:違反本法規(guī)定,有下列行為之一的,由縣級以上人民政府財政部門責(zé)令限期改正,可以對單位
并處3000元以上5萬元以下的罰款;對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可以處2000元以上2萬元以
下的罰款;屬于國家工作人員的,還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者有關(guān)單位依法給予行政處分:
(1)不依法設(shè)置會計賬簿的:
(7)未按照規(guī)定使用會計記錄文字或者記賬本位幣的:
(10)任用會計人員不符合本法規(guī)定的。
有前款所列行為之一,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
會計人員有第1款所列行為之?,情節(jié)嚴(yán)重的,由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業(yè)資格證書。
有關(guān)法律對第1款所列行為的處罰另有規(guī)定的,依照有關(guān)法律的規(guī)定辦理。
3、種類
按法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式按法律規(guī)范的強制性程度
“應(yīng)當(dāng)/必須”——義務(wù)性規(guī)范(積極義務(wù))
強制性規(guī)范
“不得/禁止”——禁止性規(guī)范(消極義務(wù))
“可以/允許”——授權(quán)性規(guī)范(權(quán)利)任意性規(guī)范
【例】《會計法》第22條:會計記錄的文字應(yīng)當(dāng)使用中文。在民族自治地方,會計記錄(在必須使用中文的同時)
可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會計
記錄(在必須使用中文的同時)可以同時使用一種外國文字。
《會計法》第12條:會計核算(應(yīng)當(dāng))以人民幣為記賬本位幣。業(yè)務(wù)收支以人民幣以外的貨幣為主的單位,可以選
定其中一種貨幣作為記賬本位幣,但是編報的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)折算為人民幣。
【例】A公司是外商投資企業(yè)。因A公司的母公司采用全球一體化的會計核算模式,該公司也采用了由母公司統(tǒng)一
配置的以美元為記賬本位幣、以英語為文字界面的會計核算軟件,但其向中國有關(guān)部門報送的會計報表是以中文且
折算成人民幣反映的。A公司的做法是不合法的。()
(二)法律體系
r法律部門/部門法11
1、現(xiàn)行法律規(guī)范法k部門/部門法2法條體系
2、我國法律體系的法律部門劃分
(1)憲法及憲法相關(guān)法------《憲法》《全國人大組織法》《國務(wù)院組織法》《民族區(qū)域自治法》
(2)民商法?——《民法通則》《合同法》《公司法》《證券法》《票據(jù)法》《企業(yè)破產(chǎn)法》
(3)行政法?——《行政處罰法》《行政復(fù)議法》《政府采購法》《義務(wù)教育法》《環(huán)境保護法》
(4)經(jīng)濟法------《預(yù)算法》《審計法》《會計法》《稅收征收管理法》《個人所得稅法》
(5)社會法(勞動及社會保障法)------《勞動法》《未成年人保護法》《婦女權(quán)益保障法》《工會法》
(6)刑法------《刑法》
(7)訴訟與非訴訟程序法?——《刑事訴訟法》《民事訴訟法》《仲裁法》
注意:無會計法和稅法?(歸入經(jīng)濟法?)
【例】屬于我國現(xiàn)行法律體系中的法律部門的有()。
A.民商法法律部門B.行政法法律部門C.稅法法律部門D.會計法法律部門
三、法律關(guān)系
(一)概念:法律規(guī)范在調(diào)整人們的行為過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系,即法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系
經(jīng)濟-----不平等主體之間:體現(xiàn)國家監(jiān)管、協(xié)調(diào)(國家強制力)
一民商-----平等主體之間:體現(xiàn)公平競爭、誠信(契約精神)
(二)三要素:主體、內(nèi)容和客體
1.主體
(1)概念:參加法律關(guān)系,依法享有權(quán)利/力和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人(①權(quán)利/力人②義務(wù)人)
(2)種類/范圍十分廣泛:個人?國家——①中國公民(自然人)②機構(gòu)和組織(法人)③國家④外國人、無國籍
人和外國社會組織
2.內(nèi)容:權(quán)利/力和義務(wù)
(1)物——可控制自由取用物品
有體物一般等價物(貨幣、有價證券)——標(biāo)的額
智山成果——知識產(chǎn)權(quán)
Y
(2)精神產(chǎn)品/精神財富/非物質(zhì)財富——無體物一
道德產(chǎn)品
@jE產(chǎn)經(jīng)營行為②經(jīng)濟管理行為:經(jīng)濟決策、命令、審批、督查
(3)行為③J
藝成工作行為:(加工)承攬
④提供勞務(wù)行為:運輸、保管
(4)人身(嚴(yán)格限制)
(5)權(quán)利:當(dāng)某?成為另一?的的權(quán)利的對象時
①專利(權(quán))、商標(biāo)(權(quán))的轉(zhuǎn)讓
②土地使用權(quán)的客體是土地,但是,當(dāng)土地使用權(quán)在土地轉(zhuǎn)讓/HI讓的經(jīng)濟法律關(guān)系中成為該法律關(guān)系指向的對象時,
土地使用權(quán)就成為該法律關(guān)系的客體
所有權(quán)的轉(zhuǎn)移X無償一一劃撥
★★★土地權(quán)屬轉(zhuǎn)移首次
使用權(quán)的轉(zhuǎn)移I有償——出讓
再次------------轉(zhuǎn)讓
注意:1、同一法律關(guān)系,客體可能不止一個——買賣法律關(guān)系的客體①貨物②貨款
2、權(quán)利既可能是經(jīng)濟法律關(guān)系的客體,也可能是經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容
3、人身只能是部分法律關(guān)系的客體,經(jīng)濟法律關(guān)系的客體不包括人身
(二)法律事實:法律關(guān)系的發(fā)生(產(chǎn)生)、變更和消滅(終止)的必要條件
甲和乙根據(jù)《合同法》簽訂一買賣合同。
2、行為的分類
(1)根據(jù)行為的法律性質(zhì)(是否符合法律的內(nèi)容要求):合法行為與違法行為
注意:無論是合法行為,還是違法行為,都能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅(終止)
(2)根據(jù)行為的表現(xiàn)形式:積極行為(作為)與消極行為(不作為)
(3)根據(jù)行為是否通過意思表示:(意思)表示行為坷非表示行為
①意思表示=意思+表示意地:內(nèi)心想法(主觀)華觀統(tǒng)一,
表示:外在行為(客觀)缺一不可
②非表示行為(事實行為):行為人不具有設(shè)立、變更終止民事法律關(guān)系的意思表示,但依照法律規(guī)定引起法律后果
的行為。如無因管理、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、發(fā)現(xiàn)埋臧物、拾得遺失物等。
③事實行為不以意思表示為核心要素
(4)根據(jù)行為主體意思表示的形式:單方行為與多方行為
①單方行為——依照1方當(dāng)事人的意思表示即可成立:遺囑、行政命令等
②多方行為——依照2方t當(dāng)事人的意思表示方可成立:合同行為等
(5)根據(jù)行為是否需要特定形式/實質(zhì)要件:要式行為與非要式行為
①要式行為——必須書面(采取書面形式是義務(wù))
②不要式行為——可以口頭(采取口頭形式是權(quán)利)
(6)根據(jù)行為主體實際參與的狀態(tài):自主行為與代理行為
【例】1、根據(jù)是否需要特定形式,行為分為()。
A.表示行為B.非表示行為C.要式行為D.不要式行為
2、行為分為自主行為與代理行為,是根據(jù)()o
A.行為的法律性質(zhì)B.行為的發(fā)現(xiàn)形式C.行為主體意思表示的形式D.行為主體實際參與的狀態(tài)
四、經(jīng)濟法的概念
(-)經(jīng)濟法律關(guān)系(三要素):1、主體2、內(nèi)容3、客體——不包括人身
(二)調(diào)整對象:1.市場主體組織關(guān)系2.市場運行調(diào)控關(guān)系3.宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系4.社會保障關(guān)系
第二節(jié)經(jīng)濟糾紛的解決途徑
和解——雙方
調(diào)解——三方:①民間調(diào)解②行政調(diào)解③仲裁調(diào)解④法院調(diào)解
源或戰(zhàn)或訟
一、經(jīng)濟糾紛的解決途徑的選擇民事訴訟
訴訟I
行政訴訟或議或訟}
行政復(fù)議
二、仲裁呼I《仲裁法》
”可以仲裁I
(-)適用范圍:①平等主體之間的1適用其他法律:①勞動爭議②農(nóng)業(yè)承包合同糾紛
②財產(chǎn)糾紛勞動爭,-
Y
不可以仲裁一
人身糾紛(婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承)
(二)基本制度
1、協(xié)議仲裁——雙方自愿
2、一裁終局一裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛既不能再申請仲裁,也不能向法院起訴
(三)仲裁機構(gòu)
1、仲裁協(xié)會——社會團體
2、仲裁委員會:獨立性
(1)不按行政區(qū)劃層層設(shè)立一可設(shè)立仲裁委員會的地方級別:①直轄市②省會城市③設(shè)區(qū)的市
(2)獨立于行政機關(guān),與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系(3)仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系
(四)仲裁協(xié)議
1、概念一①要式合同(口頭無效)②糾紛發(fā)生前、后均可
2、內(nèi)容:①請求仲裁的意思表示②仲裁事項③選定的仲裁委員會
注意:①仲裁協(xié)議對仲裁事項/仲裁委員會沒有約定/約定不明確的,當(dāng)事人可以補充協(xié)議;(只有)達不成補充協(xié)議
的,仲裁協(xié)議(才)無效②仲裁委員會由當(dāng)事人協(xié)議選定,不實行級別管轄和地域管轄
3、仲裁協(xié)議的效力
(1)仲裁協(xié)議-經(jīng)依法成立,即具有法律約束力一?裁終局的體現(xiàn)
(2)合同的變更、解除、終止/無效,不影響仲裁協(xié)議的效力
[例1]陳某與劉某二人達成如[協(xié)議:“雙方就祖?zhèn)髯之嫷睦^承權(quán)發(fā)生爭議,則提交昆明市仲裁委員會進行裁決,
并將自動履行其裁決?!焙箅p方果然在繼承問題上.發(fā)生爭議。請問該仲裁協(xié)議的效力如何?
[例2]甲、乙兩企業(yè)之間發(fā)生經(jīng)濟糾紛,經(jīng)協(xié)商統(tǒng)一提交某仲裁機構(gòu)裁決。雙方向律師事務(wù)所咨詢?nèi)绾斡喠⒅俨?/p>
協(xié)議。律師在解答中,應(yīng)當(dāng)如何告知雙方哪些內(nèi)容是仲裁協(xié)議必備的條款?()
A.選定某個仲裁機構(gòu)裁決的意思表示B.選定某仲裁員的表示C.仲裁事項D.清求仲裁的意思表示
【例3】上海市興隆公司與寧波市西寧公司在東臺市簽訂了一份合同,該合同履行地在溫州市。合同中的仲裁條款
約定:如木合同發(fā)生爭議,提交東臺市仲裁委員會仲裁?,F(xiàn)興隆公司與西寧公司發(fā)生合同糾紛,興隆公司欲申請仲
裁,得知東臺市未設(shè)立仲裁委員會,但上海、寧波、溫州三個市均設(shè)立了仲裁委員會。請問這三個仲裁委員會和法
院哪個(些)可以受理該案件?
【例4】A市甲公司與B后乙公司在C后簽訂一份合同,該合同履行地在D布,雙方約定,如本合同發(fā)生爭議,提
交E市仲裁委員會仲裁?,F(xiàn)甲、乙兩公司因合同效力問題發(fā)生糾紛,甲公司欲申請仲裁,乙公司則表示仰裁協(xié)議具
有下列情形。下列()可構(gòu)成仲裁協(xié)議無效的事由。
A.雙方只是口頭達成申請仲裁的協(xié)議B.E市仲裁委員會與本合同無任何關(guān)系,因此無管轄權(quán)C.E市無仲裁委員會,
且甲、乙兩公司達不成補充協(xié)議D.原合同無效,仲裁協(xié)議當(dāng)然無效
(3)對仲裁協(xié)議的效力有異議:請求仲裁委員會作出決定/請求法院作出裁定,分別請求的,由法院裁定
(4)當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后:
①另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,法院應(yīng)當(dāng)裁定(判決X)駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外
②另一方在首次開庭前未對法院受理該起訴提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理
【例1】北京甲公司與河北乙公司簽訂-專利轉(zhuǎn)讓合同,合同約定:”因本合同發(fā)生的爭議交石家莊仲裁委員會進行
仲裁。”合同履行過程中發(fā)生爭議,甲公司向石家莊仲裁委員會申請仲裁,乙公司則向甲公司所在地的北京市海淀區(qū)
法院提起訴訟。該法院立案受理后,甲公司對該院的受理提出異議。此時,該法院應(yīng)()。
A.裁定駁回起訴B.裁定不予受理C裁定本院具有管轄權(quán)D.裁定異議成立,移送有管轄權(quán)的仲裁機構(gòu)受理
【例2】假設(shè)對乙公司的起訴,甲公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理后,甲公司敗訴幾成敗局,于是甲公司
向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。法院審查后認(rèn)為該仲裁協(xié)議本身有誤。此時,該法院應(yīng)()。
A.繼續(xù)審理B.判決該仲裁協(xié)議無效C.裁定駁回起訴D.依仲裁協(xié)議將案件移交有關(guān)仲裁委員會審理
(五)仲裁裁決(程序)
1、申請仲裁的條件:①有仲裁協(xié)議②有具體的仲裁請求和事實、理由③屬于仲裁委員會的受理范圍
2、仲裁庭的組成:①獨任——1名仲裁員②合議——3名仲裁員(雙方分別自選/委選1名,第3名由雙方共同自
選/委選,為首席仲裁員)
3、仲裁裁決:開庭(協(xié)議不開庭的除外);不公開進行
(1)自行和解一達成和解協(xié)議一請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書/撤回仲裁申請
(2)仲裁庭調(diào)解:調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即與裁決書具有同等的法律效力
(3)裁決如何作出?
有2種意見:按多數(shù)仲裁員的意見(民主)一有3種意見:按首席仲裁員的意見(集中)
(4)裁決書:作出生效+一裁終局的體現(xiàn)
【例1】甲和乙因一般合同買賣糾紛申請仲裁,就是否公開進行,甲和乙沒有發(fā)表意見,請問該案是否應(yīng)公開進行?
[例2]某市仲裁委員會仲裁某一合同爭議案件,首席仲裁員某甲認(rèn)為應(yīng)裁決合同無效,仲裁庭組成人員某乙、某
丙認(rèn)為應(yīng)裁決合同有效。但某乙認(rèn)為應(yīng)裁決解除合同,某丙認(rèn)為應(yīng)裁決繼續(xù)履行合同。本案裁決應(yīng)()?
A.按某甲的意見作出B.按某乙/某丙的意見作出C.請示仲裁委員會主任并按其意見作出D.重新組成仲裁庭經(jīng)評議后
作出
3、仲裁的履行、執(zhí)行:①履行(自覺)一執(zhí)行(“老賴”)——被執(zhí)行人住所地/被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地中院
二、行政復(fù)議
(-)適用范圍
1、可以申請行政復(fù)議的事項——外部具體行政行為(與經(jīng)濟有關(guān))+侵權(quán)
“一次性消費”
行政行為對也特定——具體行政行為(行政執(zhí)法)------可以復(fù)議(行政處分除外)
對象不特定——抽象行政行為(行政立法)——不可以復(fù)議,但據(jù)此作出的具體行政行為可以
外部行政行為』如行政處罰-----可以復(fù)議
內(nèi)部行政行為,如行政處分——不可以復(fù)議
抽象行政行為J
2、行政復(fù)議的排除事項行人處分等人事處理決定一只能申訴
民事糾紛的行政調(diào)解一只能仲裁/民事訴訟
注意:(1)并不是所有具體行政行為都可以復(fù)議,如行政處分
行政處罰一:對外——可以復(fù)議和訴訟
行政處分——對外——不可以復(fù)議和訴訟,只可申訴
行政法版規(guī)章——不可以在對相應(yīng)的具體行政行為申請復(fù)議時申請附帶/一并審查
(2)抽象行政行為〔
(行政立法)其他——可以……,但不能單獨申請審查
【例】1、某市工商局發(fā)布文件,規(guī)定對市內(nèi)各農(nóng)貿(mào)市場設(shè)攤農(nóng)戶征收攤點費。徐某因設(shè)攤賣菜被征收,認(rèn)為屬于亂
收費,欲申請行政復(fù)議。下列說法中正確的有()。
A彳余某可以直接對該征收行為申請行政復(fù)議B.徐某可以針對該文件申請行政復(fù)議C.徐某可以在對該征收行為申請行
政復(fù)議時要求審查該文件D.徐某可以不經(jīng)過復(fù)議,直接向法院提起民事訴訟
2、如果下列規(guī)范性文件是具體行政行為的依據(jù),那么申請人針對(),可以在對具體行政行為申請行政復(fù)議時,
-并要求審查其合法性。
A.云南省政府辦公廳《云南省省級政府采購實施細(xì)則》B.國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)部《軟件產(chǎn)品管理辦法》C.北京市財政局
《北京市政府采購實物調(diào)撥及結(jié)算的暫行規(guī)定》D.廣東省人大常委會《廣東省人口與計劃生育條例》
(二)程序:申請與決定
1、復(fù)議申請(“不告不理”)
申事人(“原告”)
(1)當(dāng)事人被、請人(“被告”)——作出具體行為行為的行政機關(guān)
第三人——利害關(guān)系人
※預(yù)備知識:期限
1、期限帥(長度)看點+期間=終點
起、終點(終點一期間=起點)
2、起點t——算尾不算頭滿+整天
特殊——算頭不算尾:①會計期間②存款利息才算“1天”
3、“月”、“年”等——找對應(yīng)日
力向
4、1個月W30日減法★
起由:自申請人知道該具體行政行為之日起計算(具體行政行為作出之日X)
(2)期限期而:60日I否則仍為60日
但書:法律(狹義)規(guī)定的申請期限超過60日的除外(法律另有規(guī)定的除外X)
【例】下列()情況下的復(fù)議申請時效仍為60日。A.某法律規(guī)定對公安局的治安管理處罰不服申請復(fù)議的期限
為5IIB.某法律規(guī)定對專利局駁回申請的決定不服申請復(fù)議的期限為3個月C.某行政法規(guī)規(guī)定對處罰決定不服申請
復(fù)議的期限為75日D.某地方性法規(guī)規(guī)定對處罰決定不服申請復(fù)議的期限為90日
(3)形式:書面/口頭
(4)申請的中止(中斷X):因不可抗力等正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)(重新
X)計算
(5)或議或訟,受理優(yōu)先(申請優(yōu)先X),但須注意復(fù)議前置等問題
(6)提交對象:復(fù)議機關(guān)
(7)免費復(fù)議
2、復(fù)議管轄機關(guān):“上一級"(一般)「原則:自由選擇—同級政府/上一級主管部門
Y
(1)被申請人為實行雙重領(lǐng)導(dǎo)的、
縣級t地方政府工作部門例外:國家安全機關(guān)——上一級主管部門
(2)被申請人為實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)(海關(guān)、金融、國稅、外匯管理)——上一級主管部門
【例】1、在下列()情況下,復(fù)議機關(guān)不可以是同級政府。
A.被申請人為市國稅局B.被申請人為市地稅局C.被申請人為人民銀行市支行D.被申請人為市國家安全局
2、?.?國家安全機關(guān)是實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān),.?.對其具體行政行為不服的,申請人只能向上一級主管部門申請行
政復(fù)議。()
注意:區(qū)分①國稅與地稅②公安與國安的不同
★(3)被申請人為國務(wù)院部門/省級政府——原機關(guān)!
注意:(1)復(fù)議機關(guān)#復(fù)議機構(gòu)(復(fù)議機關(guān)內(nèi)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)——法制辦)
(2)行政復(fù)議期間?般具體行政行為不停止執(zhí)行一法律的強制性
例外情形:①被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的②行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的③申請人申請停止執(zhí)行,行政復(fù)議
機關(guān)認(rèn)為其要求合理,決定停止執(zhí)行的④法律規(guī)定停止執(zhí)行的
3、復(fù)議決定:自受理申請之II起60HJ作出,但是法律規(guī)定少于60II的除外
(1)審查方式:書面審查為主、口頭審查為輔
注意:被申請人承擔(dān)舉證責(zé)任一舉證責(zé)任倒置
(2)決定類型(維持、履行、撤銷、變更、確認(rèn)違法)
(3)行政復(fù)議決定書:送達生效
0履行
(4)履行II維僻的——原機關(guān)/向法院申請
強制執(zhí)行
變更的——復(fù)議機關(guān)/向法院申請
三、訴訟
「民訴?:受理平等主體之間的①財產(chǎn)糾紛②人身糾紛
(一)適用范圍I受理七行政復(fù)議范圍
行訴?1-一國家行為:①國防②外交
不受理-抽象行政行為
內(nèi)部具體行政行為&法定最終裁決的具體行政行為
管健者
注意:國家機關(guān)的雙重幣:身份,并不是所有“民告官”的案件都是行政訴訟
平等民事主體
(二)審判制度選民資格、宣告死亡等支付令
「一審終審:①特別程序②督促程序③公示催告程序④破產(chǎn)還債程序
1、兩審終審一例外
審判監(jiān)督
2、合議制度——普通程序:3人t單數(shù)
(1)?審一①普通程序②簡易程序一獨任審理
(2)二審普通程序
(三)訴訟管轄
1.級別管轄:受理第一審案件的分工和權(quán)限(一般在基層法院)
2、地域管轄
(1)一般?:“原告就被告”——被告住所地
(2)特殊-----除被告住所地之外有選擇權(quán)
合同糾紛(保險、運輸合同除外)合同履行地
保險合同糾紛保險標(biāo)的所在地
運輸合同糾紛運輸始發(fā)地/目的地
交通事故損害賠償事故發(fā)生地/車船最先到達地/航空器最先降落地
票據(jù)糾紛票據(jù)支付地
侵權(quán)糾紛侵權(quán)行為地(侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)
3、專屬管轄:不得協(xié)議變更
(1)不動產(chǎn)糾紛:不動產(chǎn)所在地法院
(2)港口作業(yè)中發(fā)生糾紛:港口所在地法院
(3)繼承遺產(chǎn)糾紛:被繼承人死亡時住所/主要遺產(chǎn)住所地法院
【例】張某居住于某市A區(qū),2002年1月因病住院(醫(yī)院在該市B區(qū)),后因病情惡化,不幸于2003年2月去世。
經(jīng)查實,張某留有遺產(chǎn)為位于本市C區(qū)的套住房、存于本市D區(qū)某銀行的存款1萬元。張某三個子女(分別住在
A區(qū)、E區(qū)和F區(qū))為)繼承遺產(chǎn)發(fā)生糾紛,住在A區(qū)的大兒子以另外兩個兄弟為被告提起訴訟。請問哪個(些)
法院可以受理該案件?
4、共同管轄:自由選擇,立案(受理)優(yōu)先
(四)訴訟時效
1、訴訟時效(期間)的概念、特征和種類
(1)概念:權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去?訴訟保護的制度
訴訟時效(期間):權(quán)利人請求法院保護其民事權(quán)利的法定期間
(2)種類年通?——2年
知[〔中身體受到傷害要求賠償?shù)蘑诔鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的
訴訟,特別------1年③基付租金的④拒付租金的
時效[⑤寄存財物被丟失的⑥寄存財物被損毀的
不知:最長^-----20年〔(作為檢驗?條件)
特殊情況下法官行使自山裁量權(quán)而予以延長
注意:起點-----般從當(dāng)事人(應(yīng)當(dāng))知道權(quán)利被侵害時起計算,但最長訴訟時效從權(quán)利被侵害之II起計算
(1)明確約定履行期限的債權(quán),自期滿之日的次日起算
【例】甲2000年9月1日向乙借款10萬元,約定1年后償還。1年后甲未償還。乙最遲應(yīng)在()起訴甲可以獲
得法院支持。A.2003年9月1日B.2003年8月31日C.2003年9月2日D.2003年9月3日
(2)未約定履行期限的債權(quán),自權(quán)利人主張權(quán)利時起算;若權(quán)利人主張權(quán)利時給予對方寬限期的,則從該寬限期屆
滿之日的次日起算
【例】張三曾于1998年3月1日借款21萬元給李四,李四寫了借條。2001年3月15日,張三打電話給李四,說:
“我希望你能在1個月內(nèi)將錢還給我?!崩钏漠?dāng)即表示:“我剛剛學(xué)過法律,我們之間的債務(wù)訴訟時效期間已過,我
可以不還錢了。”說完便掛掉電話。問:李四的說法有無道理?
(3)分期付款買賣合同的訴訟時效,應(yīng)按照相應(yīng)的履行期限分別計算
呼喪失勝訴權(quán),并不喪失權(quán)利本身
(3)特征超k訴訟時效期間,當(dāng)事人自愿履行的,不受訴訟時效限制
過了訴訟時效期間,義務(wù)人履行義務(wù)后,又以超過訴訟時效為由翻悔的,不予支持
【例】甲曾于2003年9月1日向乙借款1萬元,約定一個月償還。事后,甲未償還,乙也一直未要求甲償還。2005
年11月1日,甲償還了1萬元給乙,后經(jīng)人點撥說完全可以不還。甲恍然大悟,遂找乙欲追回1萬元,乙不予。甲
即訴至法院請求判令乙返還1萬元。法院應(yīng)()。
A.判決駁回甲的訴訟請求B.裁定不予受理C.判決駁回起訴D.裁定駁回甲的訴訟請求
2、訴訟時效的中止、中斷與延長
法定事由法定事由發(fā)生時間法律效力
中止①不可抗力②其他障礙訴訟時效的最后6個月內(nèi)自中止訴訟時效的原因消除之日起繼續(xù)計算
債權(quán)人①提起訴訟②提出要
中斷訴訟時效內(nèi)自中斷訴訟時效的法定事由消除后重新計算
求;債務(wù)人③同意履行義務(wù)
注意:(1)中止(暫時停止)W終止(徹底結(jié)束)
(2)中止需要繼續(xù)計算的時間:法定事由持續(xù)時間n訴訟時效的最后6個月
【例】甲于2000年3月1日打傷乙,當(dāng)日花去醫(yī)療費1000元。同年10月1日,乙又被丙重傷成植物人,?年后
傷愈蘇醒。乙最遲應(yīng)在()起訴甲要求甲償還1000元可以獲得法院支持。
A.2002年3月1日B.2002年3月2日C.2001年3月1日D.2002年2月29日
【例】甲于1996年3月1II借給乙1萬元,約定一個月后還錢。乙到期未還,后甲曾于1998年4月1II電話要求
乙還餞,未果;甲又于1999年4月1日請求乙的保證人并還錢,未果;甲又于2000年4月1日起訴乙,未果;2001
年4月1日,乙的財產(chǎn)代管人丁向甲表示還錢。問:甲、乙之債的訴訟時效何II到期?
【例】張某與房東薛某商定租其一套二居室住房1年,租期為2003年9月1日?2004年8月31日。先預(yù)付半年租
金,第6個月期滿時(2004年2月29II)再支付其余租金。經(jīng)履行法定程序后,張某按期入住。但2004年2月29
II,張某并未支付其余租金。2004年8月初,張某在仍未支付其余租金的情況下突然搬出了薛某的房屋,不知去向。
己知薛某從未向張某追要過其余租金。
問:(1)薛某為有效保護自己的權(quán)益,應(yīng)在什么時間內(nèi)主張自己的權(quán)利?(2)如果2005年1月10日,薛某突然患
病猝死,其子女和其保姆為爭奪遺產(chǎn)繼承權(quán)訴至法院。2006年2月20日,法院二審作出判決。則薛某的繼承人向
張某主張權(quán)利的訴訟時效期間應(yīng)如何計算?(3)如果2005年1月10日,在薛某多方追討下,張某寫下保證書,保
證于2005年1月10日之前付清房租,但到期仍未支付。則薛某主張租金權(quán)利的訴訟時效期間應(yīng)如何計算?
(五)判決和執(zhí)行
1.審理與判決—仲裁、訴訟與行政復(fù)議的比較
審理(審查)方式重大特征相應(yīng)法律文書的效力
仲裁開庭,但一般不公開一裁終局仲裁裁決書:作出生效
一審雙方[判決書:送達之日起1511后生效
開庭,且一般公開,但①涉及國
訴訟家秘密②個人隱私③法律另有規(guī)兩審終審不上訴時裁定書:送達之日起10日后生效
定的除外二審:宣告生效
行政復(fù)議書面審查為主、口頭審查為輔“一事不二議”行政復(fù)議決定書:送達生效
注意:(1)實體(具體的權(quán)利、義務(wù))W程序(方式、方法、步驟、順序)
(2)上訴實盅——判決:1511I-不上訴15日后生效
程序——裁定:10日I-不上訴10日后生效
【例】對于甲訴乙案件,法院
(3)無論是否公開審理,宣告判決必須公開——公眾知情權(quán)
2.執(zhí)行——所有生效法律文書(判決、裁定、調(diào)解書等):自覺履行一強制履行/強制執(zhí)行/執(zhí)行
(六)行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系
1、復(fù)議選擇型:①或復(fù)議或訴訟,受理優(yōu)先②對復(fù)議決定不服還可起訴,但出現(xiàn)4時除外
★2、復(fù)議前置型:先復(fù)議后訴訟,受理優(yōu)先,不得直接起訴
(1)自然資源權(quán)屬糾紛
【例】某村村民吳某因家里人口多,住房緊張,向鄉(xiāng)政府提出建房申請。鄉(xiāng)政府土地員劉某審核后,按程序報縣政
府批準(zhǔn)。吳某收到鄉(xiāng)政府轉(zhuǎn)來的縣政府的批文后,即開始劃線動工。周圍左鄰沈某與右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己
使用多年的宅基地,即同吳某交涉。吳某申辯說建房是按批準(zhǔn)文件劃線動工,不同意改變施工計戈I。沈某、崔某應(yīng)
當(dāng)如何尋求救濟?
(2)納稅爭議
納裸體行政行為(處罰、執(zhí)行、保全)——或復(fù)議或訴訟,受理優(yōu)先
納稅爭議——復(fù)議前置:1、履行一2、復(fù)議一3、訴訟嚴(yán)禁非1就2,非2就3
3、復(fù)議終局型:只能復(fù)議不能訴訟——省級政府對于自然資源作出確權(quán)決定
第三章稅收法律制度概述
【基本要求】
(')掌握稅收實體法構(gòu)成要素
(二)熟悉稅收的概念和特征、稅法的概念、稅收法律關(guān)系
(三)熟悉我國稅種分類、我國現(xiàn)行主要稅種
(四)了解稅收的作用、稅收原則
【考試內(nèi)容】
第一節(jié)稅收與稅法概述
一、稅收
(一)概念:以國家為主體,為實現(xiàn)國家職能,憑借政治權(quán)力,按照法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),無償取得財政收入的一種特
定分配方式。國家-------------
,授權(quán)f稅收體現(xiàn)的是國家(稅收征管機關(guān)X)與納稅人
稅收征管機關(guān)在征、納稅的利益上的?種特殊關(guān)系
I代表國家
I征稅(形式上)征稅(實質(zhì)上)
納稅人?
(-)特征——“三性”:①強制性②無償性(核心、最本質(zhì)的特征)③固定性:費~稅
(三)稅收的作用:①資源配置②收入再分配③穩(wěn)定經(jīng)濟秩序④維護國家政權(quán)
二、稅收的原則:①效率②公平
三、稅法
(一)概念:國家權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)制定的,用以調(diào)整國家與納稅人之間在征納稅方面的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的法律
規(guī)范的總稱。
1、稅法:法學(xué)概念(上層建筑)一f稅收:經(jīng)濟學(xué)概念(經(jīng)濟基礎(chǔ))
2、分類(按功能作用)
內(nèi)容性質(zhì)舉例
實體法稅種的征收對象、征收范圍、稅目、稅率、納稅地點具體的權(quán)利、義務(wù)《個稅法》
程序法稅務(wù)管理、稅款征收、稅務(wù)檢查方式、方法、步驟、順序《稅收征管法》
[主體{征稅主體:各級稅務(wù)機關(guān)、海關(guān)等
納稅主體:負(fù)有納稅義務(wù)*自然人(公民/個人)、法人和其他組織
(二)稅收法律關(guān)系客鼠——主體雙方的權(quán)利(權(quán)力)和義務(wù)所共同指向、影響和作用的客觀對象
(三要素)征稅主體艱力和義務(wù)
內(nèi)容——主體所享受的權(quán)利(權(quán)力)和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)L
1、主體確定的原則:J屬地兼屬人原則納稅主體的權(quán)利和義務(wù)
(1)稅收管轄權(quán)I地域------屬地原則——所得來源地(支付地X)
居民?----屬人原則
(2)納稅人身份南民納稅人——無限納稅義務(wù)一■境內(nèi)外所得都要納稅
(按屬地兼屬人原則)非居民納稅人——有限納稅義務(wù)——只有境內(nèi)所得才要納稅
境內(nèi)有住所r居民納稅人}
(3)納稅人身份確定Il<t一一1年t,5年J:外得外付免稅
(按住所和居住時間),在境內(nèi)居住I(從第6年起,來源于境外的全部所得要納稅)
境內(nèi)無住所I1年J}
不在境內(nèi)居住非居民納稅人
2、客體舉例:流轉(zhuǎn)稅的客體——納稅人生產(chǎn)經(jīng)營的商品、貨物或從事的勞務(wù)等
3、內(nèi)容(——稅法的靈魂)舉例:納稅主體按規(guī)定辦理稅務(wù)登記、依法設(shè)置賬簿、按期辦理納稅申報等
(三)稅法(廣義)的制定
1、全國人大:制定稅收法律(狹義)(如《企業(yè)所得稅法》)
2、全國人大常委會:①制定稅收法律(狹義)(如《稅收征管法》)
②授權(quán)國務(wù)院公布有關(guān)稅收條例(如《增值稅暫行條例》)
3、國務(wù)院:①制定稅收行政法規(guī)(如《企業(yè)所得稅法實施條例》、《稅收征管法實施細(xì)則》、經(jīng)全國人大常委會授權(quán)
發(fā)布《增值稅暫行條例》)②提出稅收法律議案
4、財政部a往聯(lián)合發(fā)布稅收行政規(guī)章
5、國稅總局(如《增值稅暫行條例實施細(xì)則》)
6、關(guān)稅稅則委員會
第二節(jié)稅收制度
一、稅種的分類
'流轉(zhuǎn)稅類(主體稅種):增值稅、消費稅、營業(yè)稅、關(guān)稅
1.按征稅對象訴導(dǎo)稅類:企業(yè)所得稅、個人所得稅
1稅類:資源稅、
的性質(zhì)不同資土地增值稅、(城鎮(zhèn))土地使用稅
財產(chǎn)稅類:房產(chǎn)稅、契稅、車船稅(車船使用稅X)
行為(與特定目的)稅類:印花稅、車(輛)購(置)稅、城(市維護)建(設(shè))稅
2.按管理和中二國稅征收:①關(guān)稅②消費稅
地力稅------------
使用權(quán)限的-地稅征收:營業(yè)稅等
不同中央地方共享稅一-國稅征收:增值稅
此稅(比例稅率)
3.按計稅依據(jù)
的不同從量稅(定額稅率)
4.按稅負(fù)直妾稅(如所得稅、財產(chǎn)稅)——納稅人=負(fù)稅人
能否轉(zhuǎn)嫁間接稅(如流轉(zhuǎn)稅)-------------納稅人w負(fù)稅人
二、稅法(稅收實體法)要素
1.征稅人:代表國家行使征稅職權(quán)的稅收征收機關(guān)(①稅務(wù)機關(guān)②海關(guān))
2.納稅(義務(wù))人:依法直接負(fù)有納稅義務(wù)的自然人(公民/個人)、法人和其他組織
納威——直接負(fù)有納稅義務(wù)的個人或組織
負(fù)稅人——實際負(fù)擔(dān)稅收的最終消費者
f扣繳義務(wù)人{代扣代繳:①個稅②資源稅③非居民企業(yè)所得稅
代收代繳:①委托加工應(yīng)稅消費品②車船稅(車輛交強險)
3.征(課)稅對象/納稅客體/征稅范圍:稅收法律關(guān)系中權(quán)利(權(quán)力)和義務(wù)所指向的對象(①物②非物質(zhì)財富
③行為)——區(qū)別不同稅種的重要標(biāo)志
4.稅目:稅法中規(guī)定應(yīng)當(dāng)征稅的具體項H——征稅對象的具體化
消費稅稅目稅率表
項目(稅目)稅率(稅額)
一、煙
1.卷煙
(1)甲類卷煙45%加0.003元歧
(2)乙類卷煙30%加0.003元/支
2.雪茄煙25%
3.煙絲30%
二、酒及酒精
1.白酒20%加0.5元/500克(或者500毫升)
2.黃酒240元/噸
3.啤酒
(1)甲類啤酒250元/噸
(2)乙類啤酒220元/噸
4.其他酒
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