2013年全國法律碩士《398法碩聯(lián)考專業(yè)基礎（非法學）》試題（網(wǎng)友回憶版）及詳解

2013年全國法律碩士《398法碩聯(lián)考專業(yè)基礎（非法學）》試題（網(wǎng)友回憶版）及詳解[單選題]1.甲使用暴力劫取國有檔案，人民法院（江南博哥）根據(jù)我國《刑法》第329條“搶奪、竊取國家所有的檔案的，處……”的規(guī)定，判決甲犯搶奪國有檔案罪。本案中，法院的解釋屬于()。A.司法解釋B.文理解釋C.目的解釋D.擴大解釋參考答案：D參考解析：A項，根據(jù)解釋的效力，刑法解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學理解釋。司法解釋，是指我國最高司法機關對刑法條文的解釋。BCD三項，根據(jù)解釋的方法，刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。文理解釋，是指根據(jù)法律規(guī)范所使用的文字的字面意義進行解釋的方法，必須以文義解釋為出發(fā)點，所做的解釋不能超過條文可能的文義范圍。論理解釋，是指根據(jù)立法的精神與目的對條文進行說明，包括目的解釋、擴大解釋、縮小解釋、當然解釋、比較解釋和歷史解釋等。目的解釋，是指不拘泥于法律規(guī)范的字面含義以及立法者制定法律時的立法意圖，從現(xiàn)實的社會關系發(fā)展的要求出發(fā)，依據(jù)合理的目的進行法律解釋。擴大解釋，是指法律規(guī)范的條文中所使用的文字、詞語過于狹窄，不足以涵蓋立法者所欲調整的范圍的時候，為符合立法的本意，對文義進行擴張，將排除在適用范圍之外的案件納入調整范圍的方法。本題中，“暴力劫取”與法條中的“搶奪、竊取”表述不一致，內涵也有所區(qū)別。前者強調“暴力”的壓制性、緊迫性，主要反映了犯罪一方的強勢；后者強調“奪、竊”，主要反映了被害人一方不能察覺，難以反應。一般而言，暴力劫取屬于搶劫的行為方式，而本題中，法院將本罪中的搶奪行為解釋為暴力劫取，因而屬于擴大解釋。[單選題]2.2012年5月，緬甸籍毒販糯康在泰國境內制造“湄公河慘案”，殺害了十余名我國船員，后被老撾移送到我國受審。我國司法機關對于糯康進行刑事審判的依據(jù)是()。A.屬地管轄權B.保護管轄權C.普遍管轄權D.屬人管轄權參考答案：B參考解析：刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，即解決刑法適用于什么地域和適用于哪些人的問題，包括：①屬地原則，是指犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中國領域內即適用中國刑法，在中國領域內包括中國船舶或者航空器。緬甸的毒販在泰國境內槍殺中國船員，并不符合屬地原則的任何一項調整范圍。②屬人原則，調整的是中國公民在中國領域外的犯罪。③保護原則，是指刑法對外國人在中國領域外犯罪的效力，即外國人在中國領域外對中國國家或者公民犯罪，按照我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用我國刑法。④普遍管轄原則，是指對于中國締結或參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中國在承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權。即使該罪行不發(fā)生在中國領域，未侵犯中國國家和公民，犯罪人不具有中國國籍，我國司法機關也有權管轄該案件。對于湄公河故意殺人案件，我國刑法規(guī)定的最低刑在3年以上，題干的“緬甸毒販”符合“外國人”，在泰國境內符合“中國領域外”，槍殺中國船員符合“對中國公民犯罪”，體現(xiàn)了刑法的保護原則。[單選題]3.下列選項中，符合我國刑法關于罰金規(guī)定的是()。A.罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納B.不允許未成年罪犯的監(jiān)護人代為墊付罰金C.在判決指定的期限內不繳納罰金的，應改判為有期徒刑D.由于不能抗拒的災禍，確實不能繳納罰金的，應免除罰金參考答案：A參考解析：ACD三項，《刑法》第53條規(guī)定，罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產，應當隨時追繳。由于遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。B項，《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第15條第3款規(guī)定，對被判處罰金刑的未成年罪犯，其監(jiān)護人或者其他人自愿代為墊付罰金的，人民法院應當允許。[單選題]4.甲（15周歲）拐騙一名男孩，準備將其出賣，后因小孩哭鬧不止，甲對其進行毆打，造成重傷。甲的行為構成()。A.綁架罪B.拐賣兒童罪C.故意傷害罪D.非法拘禁罪參考答案：C參考解析：《刑法》第17條第2款規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人，故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸或者投放危險物質罪的，應當負刑事責任。本題中，甲15周歲，應對故意傷害致人重傷的行為負刑事責任。[單選題]5.甲為泄憤，教唆乙炸毀某公司辦公樓，乙因害怕沒有實施爆炸。對甲的行為()。A.應以教唆罪定罪處罰B.應認定為爆炸罪的犯意表示C.應以爆炸罪定罪，但應當免除處罰D.應以爆炸罪定罪，但可以從輕或者減輕處罰參考答案：D參考解析：教唆犯，是指教唆他人實行犯罪而自己不參加犯罪的實施，故意引起他人產生犯罪意圖的人。如果被教唆人沒有犯被教唆的罪，教唆犯獨自構成犯罪，但可以從輕或者減輕處罰。這種情形又稱“教唆未遂”?！缎谭ā返?9條第2款規(guī)定，如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。本題中，甲完成了教唆行為，但乙并沒有實施，構成“教唆未遂”。對甲的行為應以爆炸罪定罪，但可以從輕或者減輕處罰。[單選題]6.我國刑法劃分共同犯罪人種類的依據(jù)是()。A.作用B.作用為主，兼顧分工C.分工D.分工為主，兼顧作用參考答案：B參考解析：我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用為主要標準，同時兼顧分工，將共同犯罪人分為：①主犯，是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子；②從犯，是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子；③脅從犯，是指被脅迫參加犯罪的犯罪分子，即犯罪人是在他人的暴力強制或者精神威逼之下被迫參加犯罪的；④教唆犯，是指教唆他人實行犯罪的人，即故意引起他人實行犯罪決意的人。[單選題]7.按照我國刑法理論，綁架罪屬于()。A.繼續(xù)犯B.結合犯C.狀態(tài)犯D.連續(xù)犯參考答案：A參考解析：A項，繼續(xù)犯，是指作用于一個對象的一個犯罪行為從著手實行到實行終了，犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內同時處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。繼續(xù)犯具有四個特征：①一個犯罪故意；②侵犯同一客體；③行為能夠對客體產生持續(xù)、不間斷的傷害；④犯罪完成、造成不法狀態(tài)后，行為仍能繼續(xù)影響不法狀態(tài)，使得客體遭受持續(xù)侵害。綁架罪符合一個犯罪故意（劫持他人為人質），侵犯的是同一客體（他人的人身自由），綁架行為對客體產生了持續(xù)、不間斷的傷害（限制他人的人身自由），在綁架完成后綁架行為仍持續(xù)影響不法狀態(tài)，即綁架是一種繼續(xù)犯。B項，結合犯，是指兩個以上各自獨立成罪的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結合成另一個獨立的新罪的犯罪形態(tài)。目前我國刑法中尚無結合犯。C項，狀態(tài)犯，是指發(fā)生侵害一定法益的事實，犯罪行為雖然結束，但在其后侵害法益的狀態(tài)可能依然存在。其特點是行為、結果、法益均隨著犯罪既遂而終結，但形成的不法狀態(tài)可獨立存在。綁架行為在犯罪過程中是持續(xù)存在的，并沒有隨著綁架既遂（即控制人質）的出現(xiàn)而終結。D項，連續(xù)犯，是指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實施性質相同的獨立成罪的數(shù)個行為，觸犯相同罪名的犯罪形態(tài)。連續(xù)犯具有以下特征：①實施數(shù)個犯罪行為；②數(shù)個犯罪行為具有連續(xù)性；③數(shù)個犯罪行為出于同一或者概括的犯罪故意；④數(shù)個犯罪行為觸犯相同的罪名。綁架罪并沒有實施數(shù)個犯罪行為，而是一行為持續(xù)，不符合連續(xù)犯的構成要件。[單選題]8.2000年3月1日，甲因犯盜竊罪被公安機關立案偵查后逃往外地。甲又因在2009年9月7日犯搶劫罪，于2010年6月7日被抓獲。甲所犯盜竊罪的追訴期限()。A.不受限制B.應從2000年3月1日起計算C.應從2009年9月7日起計算D.應從2010年6月7日起計算參考答案：A參考解析：《刑法》第88條第1款規(guī)定，在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。本題中，甲犯盜竊罪，公安機關立案偵查后潛逃，因此不受追訴期限的限制。[單選題]9.甲駕駛貨車途經(jīng)某村莊時，刮倒了路邊的趙某。甲從后視鏡中看見趙某被拖掛在車后，但為逃避責任繼續(xù)行駛，致趙某被拖死。甲的行為構成()。A.交通肇事罪B.交通肇事罪和故意殺人罪C.故意殺人罪D.以危險方法危害公共安全罪參考答案：C參考解析：交通肇事罪是指違反交通運輸管理法規(guī)，在公共交通管理范圍內發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的行為。交通肇事罪的主觀方面表現(xiàn)為過失，而故意殺人罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，包括直接故意和間接故意。本題中，甲刮倒了路邊的趙某，此時甲有救助他人的義務，但其看到趙某被掛在車后依然不顧趙某的生命安全繼續(xù)行駛，放任趙某死亡的結果發(fā)生，屬間接故意，構成了不作為的故意殺人罪，應當以故意殺人罪定罪處罰。[單選題]10.2010年7月，甲成立了一公司，宣稱只要購買該公司999元的產品，便可成為“商務代表”，獲取發(fā)展人員資格，并以發(fā)展人員的數(shù)量支付報酬。甲共引誘2987人參加并形成了五級“銷售”網(wǎng)絡，騙取財物總值200余萬元。對甲的行為()。A.應以詐騙罪定罪處罰B.應以非法經(jīng)營罪定罪處罰C.應以集資詐騙罪定罪處罰D.應以組織、領導傳銷活動罪定罪處罰參考答案：D參考解析：《刑法》第224條之一規(guī)定，組織、領導以推銷商品、提供服務等經(jīng)營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財物，擾亂社會經(jīng)濟秩序的傳銷活動的，構成組織、領導傳銷活動罪。在《刑法修正案（七）》通過之前，組織、領導傳銷活動是按照非法經(jīng)營罪論處的，但后來分出來成為獨立罪名。[單選題]11.甲偽造人民幣100萬元，后運輸至外地出售，獲贓款10萬元。對甲的行為()。A.應以偽造貨幣罪定罪處罰B.應以出售、運輸假幣罪定罪處罰C.應以偽造貨幣罪和出售、運輸假幣罪數(shù)罪并罰D.應以偽造貨幣罪和出售、運輸假幣罪的想象競合擇一重罪定罪處罰參考答案：A參考解析：偽造貨幣罪是指違反國家貨幣管理法規(guī)，仿照貨幣的形狀、色彩、圖案等特征，使用各種方法非法制造出外觀上足以亂真的假貨幣，破壞貨幣的公共信用和金融管理秩序的行為?！缎谭ā返?71條第3款規(guī)定，偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的，依照偽造貨幣罪從重處罰。行為人若偽造貨幣又運輸、出售、持有、使用的，不是數(shù)罪，只以偽造貨幣罪定罪處罰即可。[單選題]12.甲明知男友乙實施了搶劫商店的行為，但為了掩蓋乙的犯罪事實，在法庭審理時，作證說案發(fā)時乙在家中。對甲的行為應認定為()。A.窩藏罪B.包庇罪C.偽證罪D.徇私枉法罪參考答案：C參考解析：偽證罪，是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節(jié)，故意做虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。包庇罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱蔽處所、財物，幫助其逃匿或者作虛假證明包庇的行為。包庇罪可以在犯罪分子被逮捕、關押前實施，也可以在被逮捕、判刑后實施，而偽證罪只發(fā)生在偵查、審判階段中。本題中，甲在法庭審判階段作虛假證明，應當認定為偽證罪。[單選題]13.甲意圖殺死李某，某夜來到李某家院門外，從門縫窺見院內有一黑影在移動，以為是李某，忙舉弩射擊。甲次日得知射死的是李某家的驢。對甲的行為應認定為()。A.意外事件B.打擊錯誤C.故意毀壞財物罪D.故意殺人罪參考答案：D參考解析：刑法上的認識錯誤，是指行為人對自己行為的法律性質、后果和有關的事實情況發(fā)生了誤解。刑法上的認識錯誤分為：①法律上的認識錯誤，是指行為人對自己行為的法律性質發(fā)生了誤解，包括假想非罪、假想犯罪和行為人對自己犯罪行為的罪名和罪行輕重發(fā)生誤解。②事實上的認識錯誤，是指行為人對自己行為有關的事實情況有不正確的理解，包括客體錯誤、對象錯誤、手段錯誤、行為偏差和因果關系錯誤。本題中，甲將李某家的驢誤認為是李某而實施了故意殺人行為，甲的行為從性質上看，屬于不能犯未遂，即甲在故意犯罪中發(fā)生事實上的認識錯誤，既沒有造成預期的犯罪結果，也沒有造成預期之外的犯罪結果。對此，甲仍應承擔故意罪責，只不過屬于犯罪未遂。[單選題]14.甲為自己的廠房投保后，指使他人放火燒毀廠房，結果殃及附近民房，之后騙取了保險金。對甲的行為()。A.應以放火罪論處B.應以放火罪和保險詐騙罪數(shù)罪并罰C.應以保險詐騙罪論處D.應按牽連犯理論以放火罪從重處罰參考答案：B參考解析：本題中，甲為了達到騙取保金的結果（結果行為），使用了縱火的手段（手段行為），并造成了附近民居燒毀的嚴重后果，觸犯了放火罪和保險詐騙罪。其手段行為和結果行為相互牽連，應構成牽連犯，原則上應擇一重罪處罰。但是，根據(jù)《刑法》第198條的規(guī)定，投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故，騙取保險金，同時構成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。據(jù)此，對甲應當以放火罪和保險詐騙罪數(shù)罪并罰。[單選題]15.甲收受乙公司50萬元現(xiàn)金后，請求在某市交通局當處長的堂兄丙“幫助”乙公司承包某工程。丙遂利用職權，違規(guī)操作，幫助乙公司承包了該工程。甲的行為()。A.不構成犯罪B.構成受賄罪C.構成利用影響力受賄罪D.構成非國家工作人員受賄罪參考答案：C參考解析：利用影響力受賄罪，是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，通過該國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者具有其他嚴重情節(jié)的行為；或者是離職的國家工作人員或者其近親屬以及關系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較嚴重情節(jié)的行為。本題中，甲收受了50萬現(xiàn)金（足以構成數(shù)額較大的嚴重情節(jié)），請求交通局的處長丙（國家工作人員的近親屬請托），利用職權形成的便利條件（利用職權，違規(guī)操作，幫乙完成了工程承包）為請托人謀取不正當利益，符合利用影響力受賄罪的構成要件。[單選題]16.我國《刑法》第295條規(guī)定：“傳授犯罪方法的，處……”本條的罪狀形式是()。A.空白罪狀B.簡單罪狀C.引證罪狀D.敘明罪狀參考答案：B參考解析：罪狀，是指刑法分則條文對某種具體犯罪特征的描述。根據(jù)刑法分則條文對罪狀描述方式的不同，可以把罪狀分為：①空白罪狀，是指在刑法分則條文中不直接敘明犯罪的特征，而只是指出該犯罪行為所違反的其他法律、法規(guī)，如“違反交通運輸管理法規(guī)”等。②簡單罪狀，即在刑法分則條文中簡單描述具體犯罪的基本特征而不做更多的解釋。③引證罪狀，是指引用刑法分則的其他條款來說明某種犯罪的特征，其本身并不描述犯罪的特征，而是引用其他條款已經(jīng)描述過的某種犯罪的特征來認定該種犯罪。④敘明罪狀，是指在刑法分則條文中詳盡描述具體犯罪的基本特征。⑤空白罪狀與敘明罪狀并存，即以空白罪狀與敘明罪狀同時存在的形式描述某種具體犯罪。本題中，《刑法》第295條的規(guī)定只是簡單的描述了傳授犯罪方法的基本特征，而并沒有敘述本罪的具體特征，也沒有引用刑法分則的其他條款來說明該犯罪的特征。因此，本條的罪狀形式是簡單罪狀。[單選題]17.甲收買被拐賣的張某后，為讓其心甘情愿地做自己的妻子，強行與張某發(fā)生了性關系。對甲的行為()。A.應以強奸罪定罪處罰B.應以收買被拐賣的婦女罪定罪處罰C.應以收買被拐賣的婦女罪與強奸罪數(shù)罪并罰D.應以收買被拐賣的婦女罪與強奸罪擇一重罪定罪處罰參考答案：C參考解析：《刑法》第241條第4款規(guī)定，收買被拐賣的婦女、兒童，并有強奸、傷害、侮辱等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。本題中，甲收買被拐賣的婦女，并強行與其發(fā)生性關系，應以收買被拐賣的婦女罪與強奸罪數(shù)罪并罰。[單選題]18.甲公司的董事長乙，指使公司經(jīng)理丙欺騙銀行，使公司獲得貸款800萬元用于經(jīng)營。但因經(jīng)營不善，造成銀行500萬元貸款無法收回。關于本案，下列選項中正確的是()。A.甲公司、乙、丙構成共同犯罪，乙是主犯B.甲公司構成單位犯罪，乙與丙構成共同犯罪C.甲公司不構成犯罪，乙與丙構成共同犯罪D.甲公司構成單位犯罪，乙與丙是單位犯罪中的直接責任人員參考答案：D參考解析：單位犯罪，必須是刑法明文規(guī)定犯罪主體包括單位犯罪。在單位犯罪中，單位自身構成犯罪，其他有關人員并不與單位構成共同犯罪。貸款詐騙罪，是指以非法占有為目的，騙取銀行或其他金融機構貸款的行為。騙取貸款罪，是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款，給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的行為。本罪的主體可以是自然人，也可以是單位。本題中，騙得的貸款用于公司經(jīng)營，只是因為經(jīng)營不善而無法歸還，并不是以非法占有為目的，因此不構成貸款詐騙罪而成立騙取貸款罪，屬于單位犯罪的情形?！缎谭ā返?75條之一規(guī)定，單位犯騙取貸款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依據(jù)騙取貸款罪處罰。乙與丙是單位犯罪中的直接責任人員，并不與單位構成共同犯罪。[單選題]19.下列情形中，符合假釋的罪刑條件的是()。A.甲因搶劫罪被判處有期徒刑10年B.乙因故意傷害罪被判處有期徒刑15年C.丙因危險駕駛罪被判處拘役6個月D.丁因參加有組織的暴力性犯罪被判處無期徒刑參考答案：B參考解析：假釋，是指對于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險，而附條件的將其予以提前釋放的制度。《刑法》第81條第2款規(guī)定，對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。[單選題]20.甲公司明知乙受賄，仍提供銀行賬戶幫助乙將受賄所得兌換成美元，匯往境外，并收取乙支付的高額“手續(xù)費”。對甲公司的行為應認定為()。A.受賄罪B.洗錢罪C.非法經(jīng)營罪D.掩飾、隱瞞犯罪所得罪參考答案：B參考解析：根據(jù)《刑法》第191條第1款的規(guī)定，明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，有下列行為之一的，構成洗錢罪：①提供資金賬戶的；②協(xié)助將財產轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的；③通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的；④協(xié)助將資金匯往境外的；⑤以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。[單選題]21.下列選項中，屬于民事法律關系的是()。A.甲男與乙女之間的戀人關系B.甲公司與乙公司之間的技術轉讓關系C.甲公司與其分支機構之間的業(yè)務指導關系D.甲教育局與乙中學之間的管理關系參考答案：B參考解析：民事法律關系，是指由民事法律規(guī)范所確立的以民事權利和民事義務為主要內容的法律關系。A項，甲乙之間的戀人關系不屬于民法調整的范圍。B項，技術轉讓合同是一種合同關系，相互確立了對方享有的權利和承擔的義務，雙方主體地位平等，權利義務對等，故是一種民事法律關系。C項，甲公司與分支機構之間的業(yè)務指導關系，主體地位并不平等，沒有互擔權利義務，不屬于民事法律關系。D項，甲教育局與乙中學的關系屬于行政關系，主體地位是一方隸屬于另一方。[單選題]22.認定公民的出生時間，其證明依據(jù)的順序是()。A.戶籍證明、其他相關證明、醫(yī)院證明B.戶籍證明、醫(yī)院證明、其他相關證明C.醫(yī)院證明、其他相關證明、戶籍證明D.醫(yī)院證明、戶籍證明、其他相關證明參考答案：B參考解析：《民通意見》第1條規(guī)定，公民的民事權利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。【說明】《民法總則》第15條規(guī)定，自然人的出生時間和死亡時間，以出生證明、死亡證明記載的時間為準；沒有出生證明、死亡證明的，以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時間為準。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的，以該證據(jù)證明的時間為準。[單選題]23.不滿8周歲的小學生所為的下列行為中，無效的是()。A.在自動售貨機上買零食B.接受學校對三好學生的物質獎勵C.將自己的200元壓歲錢送給同學D.寫了一篇文章并發(fā)表在校報上參考答案：C參考解析：不滿8周歲的未成年人屬于無民事行為能力人，對于無民事行為能力人實施的民事行為一般認定為無效，但以下兩種情形應當認定為有效：①對于小額交易行為，本人能夠認知其性質的；②對于接受獎勵、報酬等純獲利益的行為。AB兩項，屬于應當認定為有效的情形。C項，屬于不能認知行為性質的情形，故該行為無效。D項，屬于事實行為，其與行為人有無民事能力無關，因而應當認定為有效?！菊f明】原題為“不滿10周歲”，為使本題有意義，根據(jù)最新《民法總則》規(guī)定，本題題干改成“不滿8周歲”。[單選題]24.甲、乙結婚多年。某日，甲外出后失蹤，乙四處尋找仍無結果。五年后，乙欲與丙登記結婚。根據(jù)我國民法相關規(guī)定，下列選項中正確的是()。A.乙、丙二人可以直接登記結婚B.乙只能申請宣告甲死亡，待法院宣告甲死亡后再與丙登記結婚C.丙可以申請宣告甲死亡，待法院宣告甲死亡后再與乙登記結婚D.乙可以起訴請求與甲解除婚姻關系，待法院作出離婚判決后再與丙登記結婚參考答案：D參考解析：宣告死亡是指經(jīng)利害關系人申請，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿法定期限的公民死亡的民事法律制度。乙并不是只能宣告甲死亡，也可以宣告甲失蹤，或者直接申請解除婚姻關系?！痘橐龇ā返?2條第4款明確規(guī)定，一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。[單選題]25.甲、乙、丙三人共同出資設立一合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務執(zhí)行人。根據(jù)我國合伙企業(yè)法規(guī)定，甲在任職期間有權單獨實施的行為是()。A.與A公司簽訂貨物買賣合同B.轉讓合伙企業(yè)擁有的一間商鋪C.以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保D.聘任丁擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員參考答案：A參考解析：普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事物應該經(jīng)由全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所地點；③處分合伙企業(yè)的不動產；④轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。[單選題]26.學校委托教務人員王某購買一批教學器材。王某到百貨公司購買時，恰逢該公司舉行有獎銷售，王某抽中數(shù)碼相機一臺。該相機應當()。A.歸學校所有B.歸王某所有C.歸學校與王某共有D.歸學校所有，但學校應給王某適當獎勵參考答案：A參考解析：委托代理，是指基于被代理人的委托授權而發(fā)生的代理。王某與學校之間的代理關系是委托代理。《民法總則》第162條規(guī)定，代理人在代理權限內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。王某是以學校的名義購買教學器材，也是以學校名義抽獎，獎品理應歸學校。[單選題]27.在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產，歸夫或妻一方所有的是()。A.參加體育比賽所獲獎金B(yǎng).因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費C.通過法定繼承分得的遺產D.以婚前個人存款炒股所得的收益參考答案：B參考解析：夫妻財產關系，是指基于夫妻身份而產生的以財產為內容的權利義務關系?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所取得的下列財產，歸夫妻共同所有：①工資、獎金；②生產、經(jīng)營的收益；③知識產權的收益；④繼承或贈予所得的財產，但是遺囑或者遺贈明確規(guī)定只歸夫或妻一方所有的財產除外；⑤其他應當歸共同所有的財產。第18條規(guī)定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：①一方的婚前財產；②一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；③遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產；④一方專用的生活用品；⑤其他應當歸一方的財產。[單選題]28.下列選項中，可引起訴訟時效中止的事由是()。A.義務人同意履行義務B.當事人提起訴訟C.權利人提出請求D.發(fā)生不可抗力參考答案：D參考解析：訴訟時效的中止，是指在訴訟時效進行中，由于出現(xiàn)了法定事由而暫時中止計算訴訟時效期間的法律制度。《民法總則》第194條規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月內，因下列障礙，不能行使請求權的，訴訟時效中止：①不可抗力；②無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權；③繼承開始后未確定繼承人或者遺產管理人；④權利人被義務人或者其他人控制；⑤其他導致權利。第195條規(guī)定，有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結時起，訴訟時效期間重新計算：①權利人向義務人提出履行請求；②義務人同意履行義務；③權利人提起訴訟或者申請仲裁；④與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。[單選題]29.甲以房屋作抵押向乙借款，并辦理了抵押登記。后甲未按期歸還借款，且未與乙就如何實現(xiàn)抵押權達成協(xié)議。根據(jù)我國物權法規(guī)定()。A.乙有權直接取得房屋的所有權B.乙有權直接變賣房屋以實現(xiàn)抵押權C.乙只能委托拍賣公司拍賣房屋以實現(xiàn)抵押權D.乙可以請求人民法院拍賣、變賣房屋以實現(xiàn)抵押權參考答案：D參考解析：A項，《物權法》第186條規(guī)定，抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。BCD三項，《物權法》第195條規(guī)定，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內請求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押權人與抵押人未就抵押權實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。[單選題]30.甲將自行車交乙保管，不久乙去世。乙之子丙誤將該自行車當成遺產繼承，后在使用過程中致自行車損壞。根據(jù)有關規(guī)定()。A.丙系惡意占有人B.丙應當返還自行車給甲C.丙應當向甲承擔違約責任D.丙應當賠償甲的損失參考答案：B參考解析：保管合同是指一方為另一方保管物品并按約定返還的合同。甲將自行車交給乙保管，二者之間形成保管合同。乙去世之后，因為其民事行為能力的終結，不能再繼續(xù)履行民事義務，故自行車應當返還。乙并不享有自行車的處分權，丙的繼承無效，丙的行為構成不當?shù)美?，甲依?jù)物權可以要求丙返還自行車。丙不知道自行車非乙所有而繼承，不構成惡意占有。其使用不慎并非出于重大過失，無需賠償甲的損失。不當?shù)美畟呛贤畟?，丙無須對甲承擔違約責任。[單選題]31.下列協(xié)議中，應由我國合同法調整的是()。A.甲與乙簽訂的收養(yǎng)協(xié)議B.甲與乙離婚時簽訂的子女撫養(yǎng)協(xié)議C.甲行政機關與公務員簽訂的廉政協(xié)議D.甲村委會與本村村民簽訂的土地承包經(jīng)營權協(xié)議參考答案：D參考解析：《合同法》第2條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。[單選題]32.下列關于債的提存的說法中，符合我國合同法規(guī)定的是()。A.債權人無正當理由拒絕受領標的物是提存的條件之一B.提存物在提存期間產生的孳息歸提存人所有C.債權人超過法定期限不領取提存物，提存物歸債務人所有D.提存期間，提存物毀損滅失的風險由提存機關承擔參考答案：A參考解析：提存，是指由于債權人的原因無法向其交付履行標的物時，債務人將該標的物交付給提存機關以消滅債務的行為。其條件包括：①因債權人方面的原因使債務人難以履行債務的客觀情況發(fā)生——債權人無正當理由拒絕受領，債權人下落不明，債權人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護人等；②須提存的標的適宜提存；③須經(jīng)過法定程序進行。提存的效力在于：①提存之日起，債務人與債權人之間的權利義務終止；②標的物提存后，其所有權原則上轉移給債權人，孳息歸債權人所有，提存費用由債權人負擔，提存期間提存物損毀滅失的風險亦由債權人承擔；③標的物提存后，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人，若債務人無法通知，應由提存機關履行此義務；④債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。[單選題]33.根據(jù)我國合同法的規(guī)定，以書面形式作出承諾的，承諾的生效時間是()。A.承諾人作出承諾時B.承諾通知發(fā)出時C.承諾通知到達要約人時D.要約人了解承諾時參考答案：C參考解析：承諾是受要約人向要約人作出的同意要約的意思表示。承諾生效意味著合同成立，雙方當事人由此承擔合同產生的權利與義務。我國合同法采取“到達主義”，規(guī)定承諾在承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。[單選題]34.根據(jù)我國物權法的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權的取得時間是()。A.承包合同生效時B.承包合同登記時C.承包合同公證時D.主管機關批準時參考答案：A參考解析：土地承包經(jīng)營權，是指自然人或者社會組織依據(jù)承包合同對于農民集體所有或者國家所有由農民集體使用的土地享有的占有、使用和收益的權利?！段餀喾ā返?27條第1款規(guī)定，土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立。[單選題]35.攝影師甲為劉某拍照后，私自將照片賣給乙制作掛歷銷售。后來乙又將照片送給丙作櫥窗廣告，被劉某發(fā)現(xiàn)訴至法院。在本案中，侵害劉某肖像權的是()。A.甲和乙B.乙和丙C.甲和丙D.甲、乙、丙參考答案：D參考解析：《民法通則》第100條規(guī)定，公民享有肖像權，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！睹裢ㄒ庖姟返?39條規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。甲私自將照片賣給乙，乙用照片制作掛歷銷售，丙用照片作為櫥窗廣告，均是以營利為目的，均侵犯了劉某的肖像權?！菊f明】最新《民法總則》中無相關規(guī)定。[單選題]36.甲、乙系父子關系。乙在注冊公司時，將其父甲登記為股東之一，后被甲發(fā)現(xiàn)。因甲不同意，雙方發(fā)生爭執(zhí)并訴至法院。乙的行為()。A.合法，屬于法定代理B.合法，屬于無因管理C.非法，侵犯了甲的姓名權D.非法，侵犯了甲的隱私權參考答案：C參考解析：A項，法定代理，是指根據(jù)法律的直接規(guī)定產生的代理關系。法定代理主要是為無行為能力人、限制行為能力人設置的代理，一般基于一定的親屬關系或者某種隸屬關系產生，其確定帶有強制性。乙子跟甲父都是成年人，而且智力跟精神都健全，具備完全的民事行為能力，無需產生法定代理關系。B項，無因管理，是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損而進行管理或者服務的行為。無因管理的構成要件包括：①管理他人事務；②有為他人謀利益的意思；③無法定或約定的義務。乙將父親甲的名字登記為股東，不是管理他人的事務，雖然有為他人謀利益的意思，但是并沒有避免他人利益受損的動機，不符合無因管理的構成要件。C項，姓名權，是指公民依法享有的決定、使用、改變自己姓名并排除他人非法侵害如干涉、盜用、假冒的權利。乙擅自使用父親的名字作為股東的登記名字，是一種侵犯他人姓名使用權的行為。D項，隱私權，是指私人生活中不欲為他人所知的信息，也稱私人信息、個人秘密，是自然人享有的對自己的個人隱私進行支配并排除他人非法干涉的人格權。姓名并不屬于隱私的一部分，而且姓名權跟隱私權相比較更貼近題干的內容。[單選題]37.下列申請注冊的商標，不符合我國商標法規(guī)定的是()。A.“仙山”牌藥品商標B.“奔月”牌電腦商標C.“耐用”牌家具商標D.“暖陽”牌毛巾商標參考答案：C參考解析：《商標法》第11條規(guī)定，下列標志不得作為商標注冊：①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；②僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；③其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。C項，違反了上述第2項的規(guī)定，該商標直接表示了商品的質量，即家具“耐用”，不符合商標法規(guī)定。[單選題]38.甲創(chuàng)作了一首歌曲，乙經(jīng)甲授權后演唱并將該首歌曲收錄在由丙公司為其錄制的唱片中。丁網(wǎng)站未經(jīng)任何人許可，擅自將該唱片中的所有歌曲上傳供網(wǎng)民免費下載。根據(jù)我國著作權法規(guī)定，丁網(wǎng)站()。A.侵犯了甲、乙的發(fā)表權B.侵犯了乙、丙的播放權C.侵犯了甲、乙、丙的復制權D.侵犯了甲、乙、丙的信息網(wǎng)絡傳播權參考答案：D參考解析：著作權，是指著作權人對文學、藝術和科學作品依法享有的各項專有權利。著作權具有權利內容的雙重性和權利自動產生的特點。其中權利的自動產生是指著作權基于作品的創(chuàng)作完成這一事實而自動產生。本題中，在歌曲創(chuàng)作完成時，甲自動獲得了歌曲的著作權；乙在經(jīng)過甲授權后演唱該歌曲，作為作品的傳播者乙享有鄰接權——表演者權；丙作為歌曲的錄制者獲得了傳播作品過程中產生的另一個鄰接權——錄音制作者權。甲、乙、丙都享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。丁網(wǎng)站私自上傳歌曲供他人下載的行為侵犯了三者的信息網(wǎng)絡傳播權。[單選題]39.市政公司在挖掘的坑道兩側設置了障礙物和夜間警示燈。某夜，甲酒后駕車，撞毀障礙物和夜間警示燈后逃逸。次日凌晨，乙騎自行車經(jīng)過時摔入坑道受傷。乙的損失應當()。A.由市政公司承擔賠償責任B.由甲承擔賠償責任C.由市政公司和甲承擔連帶責任D.由乙自己承擔參考答案：A參考解析：《侵權責任法》第91條規(guī)定，在公共場所或者道路上挖坑、修繕、安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔侵權責任。窨井等地下設施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責的，應當承擔侵權責任。在公共場所或者道路上施工，是指在公共場所或者道路上挖坑、修路、修繕、安裝地下設施等，如架設電線、鋪設管道、維修公路、修繕下水道等。雖然市政公司在挖掘的坑道兩側設置了障礙物和夜間警示燈，但因為被甲撞毀后沒有及時進行修復和維修而致使他人發(fā)生傷亡，所以乙的損失應當由市政公司承擔侵權責任。[單選題]40.根據(jù)我國侵權責任法的規(guī)定，下列情形可以適用精神損害賠償?shù)氖?)。A.某公司連續(xù)一年未發(fā)工資，致職工甲憂心忡忡B.某學校違反合同提前解聘教師乙，致其痛苦不堪C.某行政機關公布對工作人員丙的處分決定，致其精神萎靡不振D.某醫(yī)院因失誤致產婦丁抱錯孩子，其撫養(yǎng)15年后發(fā)現(xiàn)真相痛苦萬分參考答案：D參考解析：AB兩項，《侵權責任法》第22條規(guī)定，侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。據(jù)此，必須是人身權益遭受非法侵害才可以要求精神損害賠償，物權、債權、知識產權等財產權遭受損害的，當事人不能主張精神損害賠償。C項，精神損害賠償系民事賠償，適用于民事法律關系，行政機關對工作人員的處分決定系行政法律關系，不適用精神損害賠償?shù)囊?guī)定。D項，《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第2條規(guī)定，非法使被監(jiān)護人脫離監(jiān)護，導致親子關系或者近親屬間的親屬關系遭受嚴重損害，監(jiān)護人向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。[多選題]1.下列選項中，屬于犯罪不作為成立條件的有()。A.行為人負有特定義務B.行為人沒有實施任何行為C.行為人未履行特定義務D.行為人能夠履行特定義務參考答案：ACD參考解析：不作為，是指消極的行為，即行為人消極地不履行法律義務而危害社會的行為。不作為構成犯罪，需要具備以下的前提條件：①行為人負有某種特定的義務；②行為人能夠履行義務；③行為人不履行特定義務，造成或者有可能造成危害結果。不作為不等于沒有實施任何行為，有可能行為人履行了一定程度的義務，但是沒有盡到真誠、認真、努力的程度。[多選題]2.下列選項中，符合刑法關于未成年人刑事責任規(guī)定的有()。A.未成年人犯罪不構成累犯B.未成年人犯罪符合緩刑條件的應當宣告緩刑C.未成年人犯罪都應當從輕或者減輕處罰D.未成年人犯罪的可適用死刑緩期二年執(zhí)行參考答案：ABC參考解析：刑法關于未成年人犯罪的規(guī)定有：①未成年人犯罪只有罪行極其嚴重的，才適用無期徒刑。②不滿18周歲的人犯罪不成立累犯。③對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“并處”，或者沒收財產或者罰金的犯罪，應當依法判處相應的財產刑。④對于未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“可以并處”沒收財產或者罰金的犯罪，一般不判處財產刑。⑤對于未成年罪犯判處罰金時，應當依法從輕或者減輕處罰，并根據(jù)犯罪情節(jié)，綜合考慮其繳納罰金的能力，確定罰金數(shù)額，但罰金的最低數(shù)額不得少于500元人民幣。⑥對于符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯，應當依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。⑦對于未成年人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。⑧犯罪時未滿18周歲的，不適用死刑，包括死刑緩期。[多選題]3.甲于深夜到某辦公大樓行竊時，被保安王某發(fā)現(xiàn)，王某攔住甲，甲將王某打昏，致其輕傷，隨后逃跑。甲的行為應認定為()。A.入戶盜竊B.犯罪既遂C.故意傷害罪D.搶劫罪參考答案：BD參考解析：《刑法》第269條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。此為轉化型搶劫的規(guī)定。據(jù)此，甲的行為構成搶劫罪。具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，即屬于搶劫罪既遂，甲的行為造成王某輕傷，應當認定為搶劫罪既遂。[多選題]4.下列行為中，應以故意殺人罪定罪處罰的有()。A.在聚眾斗毆過程中致人死亡B.在脫逃過程中使用暴力致人死亡C.在刑訊逼供時致犯罪嫌疑人死亡D.在行政管理活動中濫用職權致他人死亡參考答案：ABC參考解析：A項，《刑法》第292條第2款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。即聚眾斗毆致人重傷、死亡的，應分別認定為故意傷害罪、故意殺人罪。B項，脫逃過程中，行為人使用暴力致人死亡的，是牽連犯，應當以故意殺人罪定罪處罰。C項，《刑法》第247條規(guī)定，司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處3年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪從重處罰。即行為人在實施刑訊逼供行為時造成被害人的傷殘、死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。D項，《刑法》第397條第1款規(guī)定，國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，構成濫用職權罪。濫用職權過程中致他人死亡的，死亡結果可以在該罪評價范圍之內，仍以濫用職權罪定罪處罰。[多選題]5.下列選項中，屬于挪用公款“歸個人使用”的有()。A.甲個人決定以單位名義將公款供一有限責任公司使用，自己未從中獲利B.乙以單位名義將公款供某街道辦企業(yè)使用，自己從中收取利息C.丙以個人名義將公款供某國有企業(yè)使用，自己未從中獲利D.丁將公款借給朋友，供該朋友的孩子出國留學參考答案：BCD參考解析：挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大，進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個月未還的行為。挪用公款歸個人使用是指：①將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；②以個人名義將公款供其他單位使用的；③個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。[多選題]6.甲出國前將古琴、油畫及電腦交乙保管。后乙將古琴出借給丙，將油畫贈送給丁，將電腦出質給戊。甲回國后發(fā)現(xiàn)以上事實。甲有權()。A.要求丙返還古琴B.要求丁返還油畫C.要求戊返還電腦D.要求乙承擔違約責任參考答案：ABD參考解析：AB兩項，甲將古琴、油畫、電腦交給乙保管，甲跟乙之間形成了保管合同關系。乙應該為甲保管物品并按照約定返還。乙將古琴借給丙，丙對古琴的占有是一種無權占有，同樣油畫的贈送也因為缺乏物權所有者的肯定而是一種無權占有。《物權法》第34條規(guī)定，當所有人的財產被他人非法占有時，所有人或合法占有人可以依照法律的規(guī)定請求不法占有人返還原物，或請求法院責令不法占有人返還原物。物權所有者甲可以基于物權的溯及力向丙、丁索取該物。C項，根據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定，善意取得制度的適用條件為：①受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；②以合理的價格轉讓；③轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。當事人善意取得其他物權的，適用善意取得。這里的“其他物權”包括質權，因此戊基于善意取得制度，對電腦的占有屬于有權占有。D項，根據(jù)債務的相對性，只有乙可以向戊要回電腦，甲不能要求戊返還電腦，但可以要求乙承擔相應的違約責任。[多選題]7.甲為自己房屋使用的便利與乙簽訂地役權合同，約定五年內乙不得加蓋樓房，甲支付5萬元。合同簽訂后，雙方辦理了登記手續(xù)。三年后甲去世，房屋由丙繼承。同年，乙將樓房賣給丁，隨后丁加蓋樓房，遭丙阻止。在本案中，()。A.丙無權制止丁加蓋樓房B.地役權由丙享有C.地役權不因甲死亡而消滅D.丁有權要求乙承擔違約責任參考答案：BC參考解析：地役權，是指不動產的權利人如所有權或使用權人，為自己使用不動產的便利或者提高自己不動產的效益而使用他人不動產的權利。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權轉讓的，除了合同有約定的，地役權一并轉讓。建設用地使用權發(fā)生繼承的，由該繼承使用人繼續(xù)享有或者負擔已經(jīng)設立的地役權。[多選題]8.甲因借款與乙簽訂房屋抵押合同，未辦理抵押登記。其后甲又因借款將該房屋抵押給丙并辦理了抵押登記?，F(xiàn)甲不能償還對乙、丙的欠款。根據(jù)我國民法相關規(guī)定()。A.甲、乙之間的抵押合同成立B.甲、丙之間的抵押合同成立C.乙享有抵押權D.丙享有抵押權參考答案：ABD參考解析：AB兩項，《物權法》第15條區(qū)分了物權效力和合同效力，即當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅等不動產物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。CD兩項，抵押權的設定，除訂立書面的抵押合同外，還應依法辦理抵押登記。我國現(xiàn)行法對抵押登記分別實行登記設立主義與登記對抗主義。以不動產、不動產權利以及正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立。以動產抵押的，采取自愿原則，由當事人自行選擇是否辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。本題中，甲與乙簽訂的是不動產抵押合同。乙沒有辦理抵押登記，故不享有抵押權。[多選題]9.下列選項中，屬于不當?shù)美麡嫵梢挠?)。A.一方獲得利益，他方受有損失B.受損方不存在過錯C.獲益與受損之間有因果關系D.獲益方獲得利益沒有合法根據(jù)參考答案：ACD參考解析：不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)取得利益而造成他人財產受損的事實。其構成要件包括：①一方獲得利益，即財產的增加，包括積極的增加——財產或權益范圍的增加或擴大和消極的增加——財產本應減少卻因為一定事實未減少；②他方受有損失，可以是現(xiàn)有財產利益的減少，也可以是財產本應增加而未增加，即應得利益的損失；③一方獲益和他方受損之間具有因果關系；④獲益沒有合法根據(jù)，即一方獲益既無法律上的根據(jù)，亦無合同上的根據(jù)。[多選題]10.甲乘坐公交公司司機乙駕駛的公交車時，公交車與一私家車相撞，甲受傷致殘。經(jīng)認定，該起交通事故應由乙負全部責任。對此，下列選項中，不正確的有()。A.甲的損失應由乙承擔責任B.甲的損失應由公交公司承擔責任C.甲的損失應由乙與公交公司承擔按份責任D.甲的損失應由乙與公交公司承擔連帶責任參考答案：ACD參考解析：《侵權責任法》第34條第1款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。此處的用人單位，既包括國家機關、也包括一般法人及其他組織。本題中，公交車司機乙與公交公司是用人單位與雇傭員工的關系。甲的受傷是因為司機乙在執(zhí)行工作任務——駕駛公交車的時候肇事造成的，而乙對該交通事故又負全責。因此，乙的用人單位公交公司應當承擔賠償甲損失的責任。[問答題]1.簡述因缺乏共同故意從而不構成共同犯罪的具體情形。參考答案：【分析】掌握刑法總則部分基本理論知識，共同犯罪是刑法總論中極其重要的內容，關于共同犯罪的任何一個知識點都必須掌握，不可忽略。共同犯罪，是指兩人以上共同故意犯罪。具有共同犯罪的故意，包含兩層意思：其一，各共同犯罪人對共同犯罪持性質相同的故意心態(tài)；其二，各共同犯罪人相互之間有意思聯(lián)絡，對相互協(xié)作犯罪亦持故意心態(tài)。如果缺乏“性質相同的犯罪故意”，即使共同作案也不成立共同犯罪。因缺乏共同故意從而不構成共同犯罪的具體情形有：（6分）（1）過失犯罪不構成共同犯罪。二人以上共同實施的過失犯罪，不以共同犯罪論處，分別追究刑事責任。（2）把他人當作工具利用的不構成共同犯罪。這種情形也稱為間接正犯或者間接實行犯，分兩種情況：①利用沒有責任能力或沒有達到責任年齡的人去實行犯罪，利用者和被利用者之間不是共犯，利用者為間接實行犯；②利用不知情人的行為。（3）事前無通謀、事后提供幫助的行為不構成共同犯罪。（4）過限行為不構成共同犯罪。過限行為是指在共同犯罪中，有共同犯罪人實施了超出共同犯罪故意范圍的行為。（5）同時犯不構成共同犯罪。二人以上同時同地侵害一個對象，但彼此卻缺乏共同犯罪故意的意思聯(lián)絡，不是共犯。（6）在共同實行的場合，不存在片面共犯。片面共犯，是指對他人犯罪暗中相助的情況。因為受到暗中相助的實行犯不知情，所以不能與暗中相助者構成共犯。但是，對于暗中相助者可以按照從犯處理。[問答題]2.簡述誹謗罪的構成要件。參考答案：【分析】結合刑法總則部分熟練掌握刑法分則部分具體罪名相關知識，分析任何具體罪名的構成要件都要從客體、客觀方面、主體、主觀方面來展開。誹謗罪，是指故意捏造并散布某種事實，損壞他人人格，破壞他人名譽，情節(jié)嚴重的行為。誹謗行為必須達到情節(jié)嚴重的程度才能構成犯罪，如果沒有達到情節(jié)嚴重的程度則不構成犯罪。誹謗罪的構成要件是：（1）客體是公民的人格尊嚴和名譽權，對象是特定公民。（1分）（2）客觀方面表現(xiàn)為無中生有，憑空捏造虛假事實，以語言、文字等方式散布該事實，使眾人知曉，損壞他人名譽，情節(jié)嚴重的行為。（2分）（3）主體是一般主體。凡是年滿16周歲具有刑事責任能力的自然人都可以成為誹謗罪的犯罪主體。（2分）（4）主觀方面是故意，并有貶損他人人格、名譽的目的。（1分）[問答題]3.簡述知識產權的法律特征。參考答案：【分析】掌握知識產權法部分基本知識，本題屬于記憶性題目，總體難度不大。知識產權，是指民事主體對創(chuàng)造性智力成果依法享有的權利的總稱。知識產權的法律特征包括：（1）專有性。專有性即獨占性、排他性。知識產權的專有性表現(xiàn)在：①同一智力成果之上不能有兩項以上完全相同的知識產權并存；②權利主體依法享有獨占使用智力成果的權利，沒有法律規(guī)定或未經(jīng)權利人許可，任何人不得擅自使用權利人的智力成果。（2分）（2）地域性。知識產權的地域性，是指一項知識產權只在其產生的特定國家或地區(qū)的領域內有效，不具有域外效力，其他國家沒有必須給予保護的義務。權利人要使自己的知識產權得到他國的法律保護，必須依有關國際條約、雙邊協(xié)議或按互惠原則，按照該國知識產權法的規(guī)定在該國獲得知識產權。而有形財產的保護，原則上沒有地域的限制。（2分）（3）時間性。時間性意味著依法產生的知識產權一般只在法律規(guī)定的期限內有效，超出知識產權的法定保護期后，該知識產權消滅，有關智力成果進入公有領域，人們可以自由使用。但不同知識產權的時間性呈現(xiàn)的是不同的特色，如商標權的期限屆滿后可通過續(xù)展依法延長保護期；少數(shù)知識產權沒有時間限制，只要符合有關條件，法律可長期予以保護，如商業(yè)秘密權、地理標志權、商號權等。（2分）（4）客體的無形性。知識產權的客體是智力成果，而智力成果是不具有物質形態(tài)的，這是知識產權與其他民事權利的重大區(qū)別。[問答題]4.簡述遺囑的有效要件。參考答案：【分析】掌握民法親屬法部分基本知識，像遺囑這樣的單方法律行為及其他雙方法律行為等，注意要從民法總論的“民事法律行為”部分的有關要素著手分析，如行為能力、意思表示、合法性等，此外還要注意“意思表示”有單獨考查的可能性以及與合同法結合考查的可能性。遺囑，是指公民生前依法處分自己的財產和安排有關的事務，并于死后生效的民事法律行為。遺囑的有效要件包括：（1）立遺囑人必須有立遺囑能力，即立遺囑時必須具有完全民事行為能力。因遺囑具有單方民事法律行為的特點，所以這一特點決定了遺囑的訂立人必須具有完全民事行為能力，只有這樣才能在行為人意思表示成立的時候完成遺囑的設立。(2分)（2）遺囑人在立遺囑時必須意思表示真實。遺囑是遺囑人獨立所為的民事法律行為，即決定了立遺囑時遺囑人必須意思表示真實。(2分)（3）遺囑內容必須合法，即遺囑的內容不得違反法律、社會公德。(1分)（4）遺囑的形式必須符合繼承法的規(guī)定。遺囑是要式民事法律行為，這就決定了遺囑的形式必須符合繼承法的規(guī)定。(1分)[問答題]5.常言道：“不知者，不為罪。”請結合我國刑法學中的認識錯誤理論加以辨析。參考答案：【分析】要能判斷出本題考查的是刑法理論中的“事實認識錯誤”及其分類問題，目前刑法理論上對此存在爭議，故出題人重在考查考生的觀點，但掌握基本的分類是前提。這一說法不完全正確。“不知者，不為罪”可以理解為行為人因為對于法律或者事實產生錯誤認識，因此不構成犯罪。刑法上的認識錯誤，是指行為人對自己行為的刑法性質、后果和有關的事實情況不正確的認識。在刑法理論中，認識錯誤分為兩種：法律的認識錯誤和事實的認識錯誤。(2分)（1）法律的認識錯誤，是指行為人對自己行為的法律性質發(fā)生誤解。根據(jù)刑法理論，行為在法律上規(guī)定為犯罪，行為人誤認為不是犯罪的，不知法律并不是可以接受的解釋，原則上不排除罪責，只是可以酌情減輕；行為人若對自己的犯罪行為的罪名和罪行輕重發(fā)生誤解，也不影響罪過的大小，不影響罪行的判定。即法律的認識錯誤一般不影響行為人的犯罪成立。（1分）（2）事實的認識錯誤，是指行為人對與自己行為有關的客觀事實有不正確的理解。從事實的認識錯誤來看，行為人預想事實與實際發(fā)生的事實法律性質相同的，不能阻卻行為人對因錯誤而發(fā)生的危害結果承擔故意的責任。反之，法律性質不同的，能阻卻行為人對因錯誤而發(fā)生的危害結果承擔故意的責任。包括：①客體錯誤，即行為人預想侵犯的對象與實際侵犯的對象在法律性質上是不同的，犯罪者不知阻卻其對故意的后果承擔相應的責任，但要承擔相應的責任，同樣構成犯罪。②對象錯誤，即行為人預想侵犯的對象與實際侵犯的對象在法律性質上是相同的，犯罪者不知也構成犯罪。③手段錯誤，即犯罪手段發(fā)生了誤用，這種錯誤不影響罪過的性質，不知也為罪。④行為偏差，即行為人預想打擊的目標跟實際的不一樣，視其真實打擊的目標在法律中的范圍而定。⑤因果關系錯誤，即行為人對自己的行為和造成的后果之間因果關系的實際情況發(fā)生了誤認。包括：行為造成了該結果，誤以為沒有造成該結果；行為沒有實際造成預定的結果，但誤以為造成了該結果。（2分）（3）意外事件，即行為在客觀上雖然造成了損害結果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是出于不能預見的原因所引起的，不認為是犯罪。不能預見，也就符合了題干的說法，即不知者，在這種情況下不為罪。（1分）（4）根據(jù)刑法理論，行為人對客觀事實產生錯誤認識的，一般應成立故意犯罪或者過失犯罪；但如果行為人不可能認識到有關事實的，屬于意外事件，不構成犯罪。因此，“不知者，不為罪”這一俗語并不完全正確。（2分）[問答題]6.古人云：“子不教，父之過?！闭埥Y合我國民法的監(jiān)護制度和侵權責任制度加以辨析。參考答案：【分析】本題考點十分明確，即監(jiān)護人在被監(jiān)護人實施侵權行為時的責任承擔。綜合考查了民法總論部分與侵權責任法，但總體難度不大，掌握基本知識即可，同時要注意闡釋自己的觀點。（1）該說法不完全正確。（2分）（2）該說法正確的一面監(jiān)護制度的設立完全是為了保護被監(jiān)護人的合法民事權益。監(jiān)護人的主要職責：①保護被監(jiān)護人的身體健康，防止其生命健康權被不法侵害；②照顧被監(jiān)護人的生活，保證被監(jiān)護人在生活方面的基本需求；③管理和保護被監(jiān)護人的財產，保證其財產不受不法侵害,為被監(jiān)護人的利益可以處分其財產；④代理被監(jiān)護人進行民事活動；⑤對被監(jiān)護人進行管理和教育，保證被監(jiān)護人的身心發(fā)育和成長；⑥代理被監(jiān)護人進行訴訟。所以在無民事行為能力或者限制民事行為能力階段，監(jiān)護人具有教育、保護被監(jiān)護人，承擔被監(jiān)護人民事活動后果的責任。（2分）（3）該說法不正確的一面①侵權責任法中規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。②在侵權責任法中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的過錯，將由監(jiān)護人承擔。但如果監(jiān)護人盡到了監(jiān)護責任，被監(jiān)護人仍然具有過錯，則監(jiān)護人相應的減輕自身的責任。如果在學校等教育機構，視未成年人的責任年齡階段，由學校等教育機構承擔不同的責任，監(jiān)護人承擔相應的賠償或補償責任，并不全然是監(jiān)護人的過錯。③根據(jù)我國民法監(jiān)護制度和侵權責任制度的相關規(guī)定，如果“子”是精神健全的成年人即完全民事行為能力人，則無需為其設定監(jiān)護人，“父”對“子”沒有“教”的義務；“父”對“子”的侵權行為也不承擔法律上的責任。如果“子”是未成年人和患有精神病的成年人，“父”作為監(jiān)護人，對“子”的侵權行為承擔無過錯責任和補充責任，“父之過”不是其承擔法律責任的條件。（2分）（4）綜上，若是子女在無民事行為能力或者限制民事行為能力的年齡階段沒有得到相應的教育，對他人造成損失，應當是監(jiān)護人的責任，在校的特殊情況除外。但如果子女已經(jīng)具備了完全民事行為能力，再對他人造成侵害，則不再屬于監(jiān)護人的過錯，應該由當事人自己承擔。（2分）[問答題]7.我國《刑法》第24條規(guī)定：“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生的，是犯罪中止。對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰?！闭埛治觯海?）本條文中“犯罪過程”的含義。（2）本條文中“自動有效地防止犯罪結果發(fā)生”的含義。（3）如果行為人將被害人砍成重傷后，放棄殺人意圖并將被害人送往醫(yī)院救治，避免了死亡結果的發(fā)生，行為人的刑事責任應如何認定？參考答案：【分析】本題考查犯罪中止的概念及其構成條件，注意掌握犯罪中止發(fā)生的時點及對中止有效性的理解。（1）犯罪過程，是指從犯罪預備開始到犯罪既遂以前的全過程，包括犯罪預備階段和犯罪實行階段。（3分）（2）自動有效地防止犯罪結果發(fā)生，是指在犯罪行為實行終了、犯罪結果尚未發(fā)生的情況下，行為人采取積極行動實際有效地阻止了犯罪結果的發(fā)生。（3分）（3）犯罪中止是故意犯罪的一種重要的未完成形態(tài)之一，具有三個特征：時間性，也就是在犯罪過程中；自動性，就是自動有效防止犯罪結果的發(fā)生；客觀有效性，