企業(yè)對(duì)外簽訂合同風(fēng)險(xiǎn)防范與控制

企業(yè)對(duì)外簽訂合同風(fēng)險(xiǎn)防范與控制企業(yè)對(duì)外簽訂合同的風(fēng)險(xiǎn)防范與控制一、合同主體是否適格合同主體是否具備簽訂及履行合同的合法資格，是合同簽訂中的首要問題。主體資格上存在的法律缺陷，將是合同無可回避的根本性缺陷。通常情況下，通過交易對(duì)方的名稱就能大致判斷對(duì)方是否具有主體資格，但只有通過查驗(yàn)各類證、照才能確定。1、合同主體資格的有效性簽訂合同最重要的對(duì)方主體是法人，同時(shí)也可能是個(gè)體工商戶、合伙企業(yè)或個(gè)人等主體。如果對(duì)方是法人的，就要查看對(duì)方的經(jīng)營范圍【現(xiàn)今的營業(yè)范圍登記一般采用反向登記的形式，即列明不得經(jīng)營的范圍。按照最高法院的司法解釋，超越經(jīng)營范圍未必導(dǎo)致合同無效，但可能招致工商管理部門的處罰，建議最好不要超經(jīng)營范圍簽訂合同】、注冊(cè)資本是否與合同相適應(yīng)、是否已過經(jīng)營期限、是否通過了年檢，保留其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，充分留意上面的信息（注意注冊(cè)地是否與實(shí)際經(jīng)營地點(diǎn)一致）。如果對(duì)方是個(gè)人，應(yīng)保留其身份證復(fù)印件，詳細(xì)記錄其身份證號(hào)、家庭住址或經(jīng)常居住地及聯(lián)系方式。例如：很多時(shí)候簽了合同，貨也發(fā)了，不見貨款回來，一查對(duì)方營業(yè)執(zhí)照已被吊銷了。了解這些信息有利于雙方更好地履行合同，維護(hù)我方的利益，同時(shí)，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，有利于訴訟和法院的執(zhí)行。2、 許可、資質(zhì)的合格性問題按照最高院的司法解釋，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。合同主體從事限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的活動(dòng)不僅會(huì)導(dǎo)致合同無效，其中違反專營、專賣和限制買賣規(guī)定的行為還有可能因非法經(jīng)營而被追究刑事責(zé)任，因此，在有些交易中還要審查許可證、資質(zhì)等內(nèi)容。例如：雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身傷害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。3、 合同具體履行人員資格的合格性問題當(dāng)合同的履行具有一定的專業(yè)性時(shí)，有必要審查合同具體履行人員是否具備相應(yīng)的資格，以核實(shí)合同主體是否具有足夠的履行合同的能力，以保證合同履行的質(zhì)量，避免無謂的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如：監(jiān)理公司為履行監(jiān)理合同而派出的監(jiān)理工程師，如果沒有監(jiān)理工程師崗位證書則根本不具備從事監(jiān)理工作的起碼資格，監(jiān)理公司的履行行為違法。4、 注意母公司與子公司、分公司的關(guān)系子公司是一定數(shù)額股份被母公司持有并加以控制，子公司是獨(dú)立的法人，可以自己名義對(duì)外簽訂合同，從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。分公司是母公司的分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，其無權(quán)對(duì)外獨(dú)立作出民事行為和承擔(dān)民事責(zé)任，對(duì)外實(shí)施法律行為需取得總公司的授權(quán)。分公司如果注冊(cè)了，營業(yè)執(zhí)照上寫明了經(jīng)營范圍，這便是一種授權(quán)，在此經(jīng)營范圍之內(nèi)有簽約能力，簽訂的合同有效。5、代理人的資格問題某些合同的簽訂代表可能是對(duì)方的代理人，則要注意代理人是否有對(duì)方公司的授權(quán)。在實(shí)踐中，只要是對(duì)方加蓋公章，則簽字人有時(shí)并不重要，但有必要調(diào)閱工商檔案確認(rèn)所用公章是否是備案的公章。二、合同條款內(nèi)容是否合法、準(zhǔn)確、完備我國的合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。一份完善的合同，應(yīng)該是對(duì)上述條款進(jìn)行細(xì)致的撰寫，能指導(dǎo)合同雙方按照簽署合同的真實(shí)意思來履行。合同條款應(yīng)全面、無重大遺漏，并且合同條款不應(yīng)有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。因此，訂立合同時(shí)要力爭做到用詞準(zhǔn)確、清楚，避免產(chǎn)生歧義，對(duì)合同條款精雕細(xì)琢、防范法律風(fēng)險(xiǎn)。1、 合同主體真實(shí)合法（前面已經(jīng)講過）2、 合同標(biāo)的合法性合同內(nèi)容的合法首先涉及標(biāo)的的合法性，包括是否屬于禁止性交易，標(biāo)的物本身是否擁有合法的權(quán)屬證明。因此，我們一定要和對(duì)方商量清楚，究竟合同交易的是什么？是制作產(chǎn)品還是代理業(yè)務(wù)？產(chǎn)品的型號(hào)規(guī)格？寫清牌號(hào)、商標(biāo)、生產(chǎn)廠家等。詳細(xì)的描述可以避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。3、 明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品或服務(wù)都存在質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)問題，因此要對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作出明確約定。標(biāo)準(zhǔn)中有國家標(biāo)準(zhǔn)也有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《國家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》和《行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》，下列涉及人身健康、財(cái)產(chǎn)安全方面的產(chǎn)權(quán)或者服務(wù)施行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)：①藥品、食品衛(wèi)生、獸藥、農(nóng)藥和勞動(dòng)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)；②產(chǎn)品生產(chǎn)、儲(chǔ)運(yùn)和使用中的安全及勞動(dòng)安全標(biāo)準(zhǔn)；③工程建設(shè)的質(zhì)量、安全、衛(wèi)生等標(biāo)準(zhǔn);④環(huán)境保護(hù)和環(huán)境質(zhì)量方面的標(biāo)準(zhǔn)；⑤有關(guān)國計(jì)民生方面的重要產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)等。強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)屬于最低的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，不達(dá)這一標(biāo)準(zhǔn)則根本不允許生產(chǎn)和銷售。除了強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)外，還有推薦性標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)合同需要采用推薦性標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，要明確以推薦性標(biāo)準(zhǔn)為履行合同的標(biāo)準(zhǔn)，否則該標(biāo)準(zhǔn)沒有強(qiáng)制性，對(duì)合同沒有約束力。例如：廣告策劃合同，由于質(zhì)量無法量化或者標(biāo)準(zhǔn)化，因此往往成為“付錢合同”。因?yàn)楹螘r(shí)付錢、付錢多少是清楚的，而所提供服務(wù)的質(zhì)量是含糊、無法確定的。對(duì)這類合同一定要確定判斷質(zhì)量的原則性標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在沒有辦法確定標(biāo)準(zhǔn)，就約定以委托方的主管判斷為準(zhǔn)，以杜絕質(zhì)量條款的缺失，否則由于缺乏質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，委托方的權(quán)益就很難保障。4、明確價(jià)款或者報(bào)酬條款這個(gè)條款是雙方最為關(guān)心的條款，撰寫合同時(shí)，計(jì)量單位、單價(jià)、計(jì)算方法必須清晰明了，切忌前后矛盾（媒體廣告中，播出一次多少錢，還是播出循環(huán)播出一次多少錢）；如果是涉外合同，報(bào)酬是按美元還是人民幣計(jì)價(jià)？當(dāng)然，如果萬一當(dāng)事人未能對(duì)該條款進(jìn)行約定，我國合同法也規(guī)定了一個(gè)推定的法則：價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。5、明確履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限是合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)權(quán)利和履行義務(wù)的時(shí)間，也就是交付標(biāo)的和支付價(jià)款或者報(bào)酬的時(shí)間。它是確定合同是否按時(shí)履行的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。期限規(guī)定應(yīng)該具體，明確，雙方當(dāng)事人要根據(jù)各自的需要和能力以及標(biāo)的的具體情況，協(xié)商確定合理的期限。如果需要分期或者分批履行的，對(duì)每一期的履行期限都要明確規(guī)定。如果履行期限需要順延的，要明確規(guī)定順延的條件以及通知義務(wù)和費(fèi)用如何承擔(dān)。如果法律或者行政法規(guī)對(duì)某種合同的履行期限有強(qiáng)制性規(guī)定，那么合同約定的履行期限不得違反該規(guī)定。6、 明確付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應(yīng)明確約定。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。7、 違約責(zé)任及定金在違約問題上，“任何一方違反本合同約定均需要依法承擔(dān)違約責(zé)任”的約定屬于十足的空話，沒有細(xì)節(jié)條款也就根本無法充分追究違約責(zé)任，而要充分追究違約責(zé)任則要在許多條款方面就行細(xì)化。除了根據(jù)需要設(shè)定違約行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)外，追究違約責(zé)任還要依靠下列細(xì)節(jié)：約定違約損失的計(jì)算范圍。約定違約責(zé)任所造成損失的范圍時(shí)，可將因違約而產(chǎn)生的調(diào)查費(fèi)、差旅費(fèi)、律師費(fèi)等細(xì)分后全部列入，以便在對(duì)方違約時(shí)將損失轉(zhuǎn)嫁給對(duì)方。約定違約金的具體金額。如果約定違約損失的計(jì)算范圍，就必須為自己的損失舉證，而且還需要對(duì)方質(zhì)證。而約定違約金的金額則合同本身便是證據(jù)，無須另外舉證，其特點(diǎn)就是簡單明了、舉證成本低。這種方式也有缺點(diǎn)，也就是過高的違約金可能導(dǎo)致對(duì)方提起訴訟要求予以減少，因此尺度要掌握在法院予以支持的范圍之內(nèi)。約定違約金的具體比例。這一方式與前一方式本質(zhì)相同但比前一方式靈活，并會(huì)隨基數(shù)的變化而變化，可以根據(jù)損失的大小而索賠不同的金額。但具體的比例一旦過高也可能受到審判機(jī)關(guān)或者仲裁機(jī)關(guān)的調(diào)整，而基數(shù)較小或比例不夠高，違約金可能不足以彌補(bǔ)實(shí)際發(fā)生的損失。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十七條：“當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持”，第二十八條：“當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持”，第二十九條：“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。8、明確定金條款定金，根據(jù)我國《擔(dān)保法》的91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額20%。“如明確所繳款項(xiàng)的性質(zhì)是“定金”，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣。注意識(shí)別”定金”與”訂金”、”留置金”、”擔(dān)保金氣”保證金”、”訂約金""押金”，避免掉入陷阱?！庇喗?、”留置金”、"擔(dān)保金”、”保證金氣"訂約金""押金”，不是規(guī)范的概念，沒有定金的性質(zhì)，除非合同明確約定外，合同履行的”訂金氣”留置金”、”擔(dān)保金”、”保證金氣"訂約金""押金”作為預(yù)付款的一部分，無論哪一方不履行，只要將其如數(shù)返還給給付的一方即可。同時(shí)約定定金和違約金的，爭議時(shí)當(dāng)事人可以選擇一種，不能同時(shí)使用。9、解決爭議方法根據(jù)具體情況選擇訴訟或仲裁的途徑。如未約定管轄則普通合同按被告所在地、合同履行地法院管轄。如果選擇約定管轄精品文檔的訴訟途徑，訴訟管轄地的約定要明確，則可依照《民事訴訟法》第25條的規(guī)定，可明確選擇原告住所地、合同履行地、合同簽訂地、標(biāo)的物所在地、被告住所地中任一處對(duì)己方有利的地方作為糾紛的管轄法院，爭取在己方所在地法院起訴，但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。常見的約定管轄錯(cuò)誤有：TOC\o"1-5"\h\za表述不清楚，容易產(chǎn)生歧義口：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”；b、 約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄；c、 約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級(jí)人民法院管轄；d、 約定違反了專屬管轄的規(guī)定。如要選擇仲裁，應(yīng)明確三點(diǎn)：a請(qǐng)求仲裁的意思表示；b、仲裁事項(xiàng)；c、明確約定某一個(gè)客觀存在的仲裁委員會(huì)，否則將導(dǎo)致條款無效。實(shí)踐中容易犯的錯(cuò)誤是約定一個(gè)縣一級(jí)政府所在地的仲裁機(jī)構(gòu)。實(shí)際上，依據(jù)《仲裁法》第十條“仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立”，縣一級(jí)人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。三、 合同落款、署名、蓋章等方面。不注意寫明簽名人是法人代表，還是法定代表人授權(quán)的其他委托代理人。常見的問題是，合同落款雙方的法定代表人簽名處，常常由不是法定代表人，而是法人代表的授權(quán)委托人的署名，但卻不寫明是委托代理人。有時(shí)是委托代理人自己簽上法定代表人的名字，卻不寫被委托人代簽。蓋章中不重視的現(xiàn)象更多，本應(yīng)蓋法人單位名稱的公章，卻蓋上了分公司或公司下屬部門的印章，或者只蓋公章，法定代表人或委托代理人沒有簽名。不注意在合同落款中既要蓋單位公章，又要法人代表或者其他委托代理人簽名，因?yàn)檫@樣做可以防止他人盜用單位的介紹信或公章，進(jìn)行合同詐騙。而常見的是有些合同只蓋了公章和法定代表人的私章，而不經(jīng)雙方法定代表人或委托代理人簽名，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，對(duì)方以不經(jīng)我方簽名，而是他人偷蓋了我單位的印章為由不予承擔(dān)責(zé)任，或者不履行合同等。四、 其他注意事項(xiàng)1、騎縫章注意多頁合同應(yīng)每頁蓋上騎縫公章，以防對(duì)方偷梁換柱，防止發(fā)生爭議時(shí)造成嚴(yán)重的后果。2、合同變動(dòng)合同中修改或增加的部分一定雙方加蓋校對(duì)章或公章。以防止發(fā)生爭議時(shí)對(duì)方不予認(rèn)可。但手寫加入的補(bǔ)充條款只有我方的校對(duì)章而沒有對(duì)方的蓋章確認(rèn)，訴訟時(shí)對(duì)方不予認(rèn)可，造成一方承擔(dān)本不應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。3、 惡意訂立合同的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)已是充分競爭的社會(huì)，絕大部分企業(yè)都已經(jīng)不可避免地進(jìn)入到白熱化的競爭中去。為了打擊對(duì)手，有時(shí)競爭對(duì)手會(huì)采用惡意談判的方式進(jìn)行合同磋商。競爭對(duì)手冒用簽訂合同的名義與對(duì)方進(jìn)行多輪次的交談，試圖了解對(duì)手的各種信息。了解對(duì)手項(xiàng)目的大小、資金規(guī)模、人員狀況、了解對(duì)手的目前的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況、后期安排。這些信心通常會(huì)在和對(duì)手的假冒談判中采用問題的方式提出來。很顯然，這些信息如果被競爭對(duì)手惡意獲得，將對(duì)自己產(chǎn)生不利影響。4、 保密協(xié)議的合理約束既要防止競爭對(duì)手通過惡意磋商獲取相關(guān)信息，也要防止善意合作者磋談時(shí)獲取公司資料后，會(huì)因工作不慎等將公司有用的信息傳遞出去。公司在與其他公司合作時(shí)，可根據(jù)不同的對(duì)象簽署相關(guān)保密協(xié)議，要求任一合作伙伴進(jìn)行磋商前即簽署保密協(xié)議，使得他人知曉保守商業(yè)秘密的重要性，防止過失甚至故意的泄密現(xiàn)象出現(xiàn)。我們不能苛求于保密協(xié)議的萬能，但是保密協(xié)議的簽署無疑為界定各方的權(quán)利義務(wù)設(shè)定了標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任，可謂有百利而無一害。5、合同宜細(xì)不宜粗原因一是可以使雙方有所遵循，另一個(gè)原因就是一旦發(fā)生糾紛，可盡量把裁量權(quán)留給當(dāng)事人，而不是交給法官或者仲裁員。因?yàn)椤逗贤ā肥且徊咳我庑员容^強(qiáng)的法律，很多問題只要雙方當(dāng)事人合意既可產(chǎn)生法律效力。如果非得鬧到法庭，時(shí)間長費(fèi)用高不說，還往往傷及交易感情，不利于商務(wù)活動(dòng)的開展。五、合同簽訂后的工作1、 將合同對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照或身份證復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、 公司應(yīng)制定一套從合同簽訂到履行完畢的切實(shí)可行、完善嚴(yán)密的合同規(guī)范化管理制度，對(duì)所簽合同及時(shí)歸檔保管，以隨時(shí)備查。3、 注意長期合作對(duì)象的異常情況若長期合作雙方一直有合作愉快，但近期出現(xiàn)延遲付款現(xiàn)象，并增加了訂貨量，企業(yè)應(yīng)引起充分重視，很可能對(duì)方出現(xiàn)嚴(yán)重資金困難、面臨破產(chǎn)等情況。此時(shí)應(yīng)盡量到其公司實(shí)地考查，不能只聽一面之辭。4、 破產(chǎn)逃債的風(fēng)險(xiǎn)防范個(gè)別企業(yè)在破產(chǎn)過程中使用隱瞞財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、涂改銷毀會(huì)計(jì)賬目等手段，使債產(chǎn)權(quán)人利益遭受嚴(yán)重?fù)p害。甚至其從注冊(cè)之日起就沒打算還債，利用破產(chǎn)手段來賺錢。在經(jīng)營過程中，其故意四處借貸，或在注冊(cè)中搗鬼，隱瞞實(shí)力，廣泛與不知底細(xì)的客戶交易、拖欠、再破產(chǎn)，從而獲得非法利益。5、 交貨調(diào)包的風(fēng)險(xiǎn)防范有人在檢驗(yàn)時(shí)提供真貨，設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)移對(duì)方注意力后趁機(jī)將貨物調(diào)包；有人甚至將貨物換成垃圾、石頭，給受害人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。六、合理化建議1、 加強(qiáng)管理，嚴(yán)格簽署合同的審批流程一般而言，一份合同的簽署，應(yīng)該由以下幾個(gè)步驟組成：(1)業(yè)務(wù)部門與對(duì)方初步洽商、草擬合同;(2)業(yè)務(wù)部門經(jīng)理審核業(yè)務(wù)可行性、風(fēng)險(xiǎn);(3)法律部門審核法律風(fēng)險(xiǎn)，出具《法律意見書》；(4)分管領(lǐng)導(dǎo)審批;(5)董事長根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略角度進(jìn)行取舍、審批；(6)簽署合同；(7)登記存檔；(8)履行合同。所以，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身特點(diǎn)，制定《合同審查審批制度》，繪制《合同審查審批表》。2、 聘請(qǐng)專門的法律顧問。聘請(qǐng)專門的法律顧問，制定一套操作流程。從談判、簽合同、履行、直至最后訴訟等指導(dǎo)。精品文檔因?yàn)槲覀兙瓦@么一輩子，幾十年的光景，無法重來，開心也好，不開心也罷，怎么都是活著，那么何不讓自己開開心心的過好每一天呢