缺乏罰則內(nèi)容的格式條款不適用定金有關(guān)規(guī)定

缺乏罰則內(nèi)容的格式條款不適用定金有關(guān)規(guī)定——廣州市某商貿(mào)發(fā)展有限公司與黃某某汽車買賣合同糾紛案陳舒舒張劍文要點提示：提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。定金不同于訂金的預付款性質(zhì)，定金體現(xiàn)的是對債務履行的擔保，當一方違約時，定金將具有懲罰的作用。若合同關(guān)于定金的約定改變了其懲罰性規(guī)定的本質(zhì)特征，結(jié)合個案的具體情況，該約定可以不被認定為定金。案例索引：一審：廣州市白云區(qū)人民法院（2015）穗云法民二初字第2245號;二審：廣州市中級人民法院（2016）粵01民終2343號。一、案情原告：黃某某。被告：廣州市某商貿(mào)發(fā)展有限公司（以下簡稱“某商貿(mào)公司”）。法院經(jīng)審理查明，2015年8月9日，黃某某（乙方）與某商貿(mào)公司（甲方）簽訂《車輛銷售合同》，達成如下協(xié)議：一、合同車輛：車輛名稱：長安牌轎車，車輛型號：CS75手動豪華國五，車身顏色白色，車架號和發(fā)動機號待定，車總價132000元……；二：付款方式：簽訂合同后，乙方向甲方交付定金（￥40000元），如乙方確認車輛后，則須在3個工作交齊余款（￥92000元）；三、提車方式：甲方收齊乙方的全部車款后，乙方才能提車……五、違約條款：若甲方不能按合同條款提供車輛時，甲方有義務替乙方換車或免息免違約金退定金。合同簽訂后，甲方收取定金并為乙方所購置車輛買下車輛購置稅、辦理完驗車回執(zhí)后，若乙方在規(guī)定時間內(nèi)不來付款提車，視為違約。甲方有權(quán)沒收定金、并追討未償付貨款以總金額每日2%計算違約處罰金及停車費用外，乙方還有義務協(xié)助辦理該車日后的過戶手續(xù)等，并承擔全部費用，如果乙方不配合甲方辦理汽車過戶手續(xù)，甲方有權(quán)向人民法院起訴乙方，若乙方單方面取消合同或退車，甲方有權(quán)不退還定金……某商貿(mào)公司銷售人員在合同上方加注：“泰國六天五夜游、砸金蛋、行車記錄儀”，雙方確認添加的是購車促銷活動的獎勵。黃某某出具某商貿(mào)公司于2015年8月9日開具的收據(jù)一張，內(nèi)容為：“今收到客戶黃某某購車訂金￥40000”。黃某某表示該款為訂金，當時銷售人員表示若不要車輛，訂金可以退，故才同意支付該款，支付該款后雙方才簽訂合同。某商貿(mào)公司則表示收據(jù)上的“訂金”是筆誤，是財務人員疏忽寫錯了，黃某某是簽了合同后才交40000元定金。某商貿(mào)公司否認銷售人員向黃某某承諾如不要車，款項可退，對此黃某某未能提供證據(jù)證實。訴訟期間某商貿(mào)公司表示黃某某可更換其他車輛，黃某某表示不同意。黃某某表示此后帶家人乘坐該型號車輛，因家某商貿(mào)公司的實際損失，加之某商貿(mào)公司亦無證據(jù)證明黃某某提取或兌現(xiàn)了促銷活動的獎勵，基于公平及等價有償原則的考慮，某商貿(mào)公司應當將其收取的40000元訂金退還黃某某。綜上，判決：（一）撤銷廣州市白云區(qū)人民法院（2015）穗云法民二初字第2245號民事判決；（二）某商貿(mào)公司于判決生效之日起十日內(nèi)退還黃某某40000元；（三）駁回黃某某的其他訴訟請求。三、評析（一）定金的罰則定金罰則是指定金的懲罰規(guī)則，即“給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應雙倍返還定金”。定金的擔保效能以及作用是通過定金罰則實現(xiàn)的。定金作為一種擔保方式，其擔保的對象就是合同雙方當事人的履約合意，并以適用定金罰則為手段實現(xiàn)擔保目的。相較其他擔保制度，定金最重要的法律特征就是擔保手段上的懲罰性。定金罰則的規(guī)定對于在陌生人社會從事商品交換的缺乏互信的雙方而言具有特殊的價值，它可以實現(xiàn)債的擔保并督促對方履行合同義務，從而完成交易。如果沒有定金罰則，定金就失去其本質(zhì)特征，也就失去了存在的價值。通過上述對定金罰則的價值闡述，結(jié)合法律對定金罰則的規(guī)定，可得知定金罰則具有雙向擔保性、雙向懲罰性。（二）定金與訂金的區(qū)別定金與訂金僅是一字之差，在實踐中人們經(jīng)常把兩者混淆，其實兩者的法律后果是不同的。訂金在我國法律上沒有明確規(guī)定，審判實踐中一般被視為預付款，或者視為對立約的保證，但這種保證是單方的，它只對給付方形成約束，即給付方形成約束。若收受方違約，給付方的訂金得不到雙倍返還；若給付方違約，收受方會以種種理由把訂金抵賠償金或違約金而不予返還。從民法的基本原理分析，定金與訂金的區(qū)別主要有以下區(qū)別：1.定金合同是主合同的從合同，定金合同不成立或不生效，不影響主合同的效力。訂金合同是主合同的一部分，依約定應交付定金而未交付的，主合同不成立。2.定金與訂金的法律后果不同。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。適用定金罰則。交付或收受訂金的一方不履行合同債務的，不發(fā)生喪失或者雙倍返還訂金的后果，訂金僅可作損害賠償金。3.定金具有擔保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有擔保性?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百一十八條作出了相應規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或訂金等，但沒約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！庇纱丝梢姡ń鹋c訂金是不同的，同樣道理，其他諸如留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金如果沒約定定金性質(zhì)的，也不具有定金的法律后果。本案中，黃某某與某商貿(mào)公司簽訂的《車輛銷售合同》是某商貿(mào)公司提供的格式合同，該格式合同中雖然運用了“定金”二字，但是卻并沒有體現(xiàn)定金制度的本質(zhì)特征。首先，案涉合同約定的“定金”為40000元，而合同總價款僅為132000元，該“定金”的約定明顯不符合擔保法對于定金的強制性規(guī)定；其次，某商貿(mào)公司作為提供格式條款的一方，通過格式條款約定若其不能按合同條款提供車輛，僅有替黃某某換車或者免息免違約金退“定金”的義務，而無須雙倍返還定金，沒有體現(xiàn)定金的雙向擔保性與雙向懲罰性，失去了定金制度的本質(zhì)特征，因此，案涉格式合同徒有定金之名，而無定金之實。再加上某商貿(mào)公司的銷售人員向黃某某出具的收據(jù)上也明確寫明該40000元為訂金，筆者認為，將雙方當事人的約定認定為訂金更為合適。二審合議庭中也有意見認為，從尊重合同文本約定出發(fā)，由于案涉合同多處使用“定金”二字，應當認定為雙方當事人約定適用定金制度。而關(guān)于雙方約定的定金數(shù)額超過擔保法第九十一條的強制性規(guī)定，應當適用《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百二十一條的規(guī)定，對于當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的部分不予支持。關(guān)于案涉格式合同的約定不能體現(xiàn)定金制度雙向擔保性、雙向懲罰性的問題，由于某商貿(mào)公司作為提供格式條款的一方，其通過格式條款免除了自己在定金制度中若違約需要雙倍返還定金的責任，該格式條款無效，應當適用法律關(guān)于定金罰則的強制性規(guī)定，即若某商貿(mào)公司違約，其應當按照法律規(guī)定向黃某某雙倍返還定金。在筆者之前處理的類似案件中，確實有采用上述方法，認可雙方當事人適用定金制度的約定，對約定過高的定金數(shù)額進行調(diào)整。然而，筆者注意到，本案存在一定的特殊性。當事人一方是處于優(yōu)勢地位的商貿(mào)公司，而另一方則是比較弱勢的消費者。雖然雙方當事人在法律地位上是平等的，但是雙方在經(jīng)濟實力、交易經(jīng)驗、締約能力等方面確實存在差異。普通消費者對于合同約定的內(nèi)容以及法律的理解往往不如商家，在商家提供格式合同的情況下更是如此，商家極容易利用自己的強勢地位損害消費者的合法利益。同時筆者也注意到，在汽車銷售過程中，確實存在很多如黃某某所描述的商家通過促銷優(yōu)惠等活動誘使消費者倉促簽訂合同的情形，因此，考慮到案涉合同并未具體明確車架號、車輛發(fā)動機，僅為種類物買賣，而非特定物買賣，且案涉車輛銷售量較大，黃某某不接受車輛、要求退