公司法修改后的法律適用

公司法修改后的法律適用一、 主題公司法對資本制度進(jìn)行改革，很多律師有自己的評論和解讀。通過以下解讀，探討對我們的律師業(yè)務(wù)和實務(wù)工作有影響。兩大問題：1、 2013年公司法修改和資本制度改革的基本情況和基本問題2、 資本制度改革后的司法適用問題。改革的基本內(nèi)容?？傮w而言，本次公司法修改就是資本制度修改。針對國務(wù)院涉及工商登記的改革，主要內(nèi)容就是資本制度改革。不過是落實資本制度改革。四個主要問題：1、 取消了公司的最低注冊資本。原來的3萬元標(biāo)準(zhǔn)。2、 公司的資本制度，從有限制的認(rèn)繳資本制，轉(zhuǎn)變?yōu)闊o限制的完全的認(rèn)繳資本制。以前公司法允許認(rèn)而不繳，第一次不低于20%，其余2年內(nèi)繳租，投資公司5年內(nèi)繳租，一人公司一次性繳足。注冊資本可以是一個責(zé)任，而不要繳納。3、 取消了貨幣出資比例。以前是最低30%的出資?？梢允侨魏魏戏ǖ呢敭a(chǎn)出資。4、 取消了法定的驗資程序。以前任何公司的設(shè)立確立了注冊資本都要一個驗資的程序。這就是本次公司法資本制度改革核心內(nèi)容。對這樣改革，對于我們搞公司法的學(xué)者，覺得特別突然。我們剛剛經(jīng)歷了2005年的改革。跟以往的修法不同，沒有在一定的范圍內(nèi)征求意見。最早是由國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案中提出。去年3月前后。國務(wù)院方案一公布，沒說涉及到公司法修改怎么辦。突然一下就變了。當(dāng)時的新聞報道，一些媒體的記者問：資本制度改革，這是公司法的規(guī)定，怎么國務(wù)院一下就改掉了。這樣重大變革是要經(jīng)過法律的修改，怎么突然國務(wù)院開個會一個行政文件就改了？這個改。按照基本的法治原則，是要修法。我的理解是，國務(wù)院的方案是就這樣一個問題，提出一個法律修改的建議。提供給立法機(jī)關(guān)，安排相應(yīng)的立法程序。國務(wù)院的改革方案，還要進(jìn)一步走立法程序，要交付立法來完成。到2013年12月底，最后一次全國人大常委會，公司法修改通過完成。由于修法迅速，很多問題我們還沒有充分思考。很多問題沒有達(dá)成共識。對很多問題我們有困惑。修法的立法目標(biāo)和價值體現(xiàn)：1、鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，開拓各種投資資源。通過注冊資本改革，充分利用一切社會財富，推動公司設(shè)立發(fā)展，推動勞動就業(yè)，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。這樣指導(dǎo)思想實際也是2005年修改的立法目標(biāo)。比如最低資本額的取消，3萬元設(shè)立的公司，算是門檻嗎？法律上的3萬元取消了，就能夠卡主很多人辦公司？3萬元最低注冊資本不是公司設(shè)立的障礙。但是為什么公司法還是要做這種修改呢？其實是表明了一種立法取向和追求目標(biāo)。更多的是一種宣誓性的效果。2、 放松政府管制，強(qiáng)化公司自治。對公司法的強(qiáng)制性和任意性進(jìn)行定位。自治包括資本安排方面的自治。公司的資本運(yùn)營要更加便利和快捷。3、 弱化資本行為，強(qiáng)化資產(chǎn)行為。過去都是強(qiáng)化資本信用。將債權(quán)人的案情，都綁定在資本上。認(rèn)為只要嚴(yán)格實行資本限制，就能夠?qū)崿F(xiàn)對債權(quán)人保護(hù)和交易案情。公司信用主要不在于資本，資產(chǎn)也許起著更重要的作用。應(yīng)該建立更多的其他法律途徑。4、 對資本從事前的控制轉(zhuǎn)向?qū)κ轮泻褪潞蟮谋O(jiān)管。對一些人感覺，資本問題就是無政府主義了，愛怎么用就怎么用。0資本可以？1塊錢可不可以？100億，100年繳清可不可以？這是又一個誤解。并不意味著，對資本問題，不進(jìn)行法律監(jiān)管。只是從公司注冊登記時的控制轉(zhuǎn)向注冊成立之后，經(jīng)營過程的監(jiān)管，以及事后的資本責(zé)任的法律追究?？梢詮膰夜ど炭偩治募?。對于加強(qiáng)經(jīng)營之后公司資本變動進(jìn)行監(jiān)管，司法機(jī)關(guān)加強(qiáng)事后追究對債權(quán)人救濟(jì)。二、資本信用和資產(chǎn)信用問題立法、執(zhí)法、司法、公司實務(wù)的種種方面，可見資本信用的規(guī)定。嚴(yán)格的注冊資本、轉(zhuǎn)投資、股權(quán)回購。把公司的全部信用基礎(chǔ)都放在基本上。公司資本構(gòu)成了對債權(quán)人唯一的保障。執(zhí)法、司法：行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、法院，在法律適用過程中，非常重視資本。一個特別典型：以前的司法解釋、司法批復(fù)，就是以資本確立公司和股東責(zé)任的最主要的依據(jù)。甚至可以決定公司責(zé)任有無，有限責(zé)任還是無線責(zé)任。當(dāng)你資本達(dá)到法定資本額以上，但是沒有達(dá)到注冊資本，你的責(zé)任僅僅是差額責(zé)任。如果你的實際資本低于法定資本額，你的責(zé)任是無限責(zé)任。股東要對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。過去只能看出資是否真實，尤其是沒有達(dá)到法定注冊資本，就抓住了最有利的依據(jù)。過去，信用判斷就是注冊資本。目前發(fā)現(xiàn)資本并不能保障債務(wù)人履約能力，只是一個形式數(shù)字跟實際償債能力脫節(jié)。注冊資本幾個億的公司，清償還債，有效資產(chǎn)只有幾百萬。真正有用的是，公司目前可供支配的公司資產(chǎn)有多少。決定公司能力是資產(chǎn)，資本信用神話破滅。那么，有人探討：資本就沒有任何用了嗎？我們只說不能把公司主要信用放在資本，但是資本依然有他本身的作用。但是他必經(jīng)是公司原始的資產(chǎn)，一定程度上左右公司資產(chǎn)的能力。具體來比較，資本信用與資產(chǎn)信用，有四個方面的差別：1、 資本信用是靜態(tài)信用，資產(chǎn)信用是動態(tài)信用。資本一經(jīng)注冊登記，資本不變（公司法上資本不變原則）。資產(chǎn)是隨著公司的經(jīng)營隨時變化。2、 資本信用是歷史信用，而資產(chǎn)信用是現(xiàn)實的信用。注冊資本只是反映登記注冊那一刻的信用。資產(chǎn)反映5年10年后的3、 資本信用是抽象價值信用。資產(chǎn)信用是具體的結(jié)構(gòu)信用。說到資本，我們知道的是1千萬這樣抽象金額，是個數(shù)字。資產(chǎn)不僅僅是金額，一定是要有具體的資產(chǎn)構(gòu)成的。至少在財務(wù)報表上，要見到資產(chǎn)的基本構(gòu)成，有有型資產(chǎn)無形資產(chǎn)、房屋土地機(jī)器設(shè)備，存貨。在抽象的資本信用中，我們只有數(shù)額判斷。資產(chǎn)信用下我們信用判斷更具體。你說你有1個億的資產(chǎn)？是現(xiàn)金存在銀行還是廠房設(shè)備存貨？也許廠房設(shè)備的賬面價值和實質(zhì)價值嚴(yán)重脫節(jié)。存貨設(shè)備可能賣不出去。資產(chǎn)信用，可能是無效資產(chǎn)，賬面有價值。有可能是應(yīng)收賬款，1億資產(chǎn)，8千萬應(yīng)收賬款，債務(wù)人倒閉。公司資產(chǎn)構(gòu)成對公司財產(chǎn)能力做出基本判斷。這樣信用判斷無疑更為準(zhǔn)確更為真實。4、 資本信用更為真實。資產(chǎn)信用，對整個公司整體信用的評價。對交易安全而言，資產(chǎn)信用更為可靠。應(yīng)該以資產(chǎn)信用為基點構(gòu)筑信用體系。也是導(dǎo)致立法變革的重要原因。三、對資本制度改革的誤解誤讀1、 誤解：認(rèn)為我們的資本制度是從實繳資本制改為認(rèn)繳資本制。國務(wù)院的改革方案的定性?！皩⒆再Y本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制”趙：我認(rèn)為這種說法是不準(zhǔn)確的。2005年公司法已經(jīng)經(jīng)歷過修改。把過去長期實行的注冊資本必須是實繳資本進(jìn)行了突破。已經(jīng)登記必須全部繳納。2005年，把資本的一次繳納改為分歧繳納，附加了一些限制。那個時候的公司法，使得資本制度成為有限度的認(rèn)繳資本制。這次改為完全的徹底的認(rèn)繳資本制。應(yīng)當(dāng)說“是從有限制的認(rèn)繳制，改為無限制的認(rèn)繳制?！?、 誤解：法定資本制改為授權(quán)資本制趙：法定資本制、授權(quán)資本制、折中資本制。公司設(shè)立的時候，必須依法確立資本，并認(rèn)足繳足。授權(quán)資本制，是公司確定資本后，不是一次性發(fā)行完，而是授權(quán)公司董事會根據(jù)公司須要分期分批發(fā)行。資本制度從法定資本制改為授權(quán)資本制。這個說法不準(zhǔn)確。目前資本制度依舊是法定資本制。法定資本制和授權(quán)資本制的區(qū)別不在于資本是一次繳納還是分次繳納，而在于一次發(fā)行還是多次發(fā)行。授權(quán)，是授權(quán)董事會發(fā)行。目前的資本制度是一次發(fā)行的，注冊資本已經(jīng)確定，必須由全體股東認(rèn)足認(rèn)完，而不可以空置。公司發(fā)行認(rèn)了就發(fā)完了。發(fā)行完以后什么時候繳納，這是繳納問題，不是發(fā)行問題。只是繳納問題，而不是授權(quán)資本制。比如1000萬，先發(fā)行500萬，剩余500萬什么時候發(fā)行，董事會擇機(jī)。這是未來立法的發(fā)展問題。授權(quán)資本制有獨特作用，資本的發(fā)行權(quán)向董事會轉(zhuǎn)移，而不是股東大會決定。股東會中心主義，董事會中心主義。資本的發(fā)行權(quán)利是掌握在股東會手中，還是董事會手中。法定資本制是控制在股東會手中，授權(quán)資本制是控制在董事會手中。今天的講座，因為都是新的，沒法舉案例。比如授權(quán)資本制案例。國美電器之爭。黃光裕與陳曉為代表的管理層的沖突。想引入貝恩資本。黃光裕不能接受。最終召開的股東大會作為舞臺。黃光裕提出了5個億，1項議案，要把以往給董事會的增資發(fā)行的授權(quán)要收回來。以前國美電器有一個決議，授權(quán)董事會增發(fā)20億資本。黃光裕之后，陳曉想利用增發(fā)吸收外部資本。通過這次增資可以增大其他投資者股權(quán)比例。同時改變公司控制權(quán)。這么做的途徑就是股東大會給董事會增資的授權(quán)。黃光裕想辦法組織。向股東大會提出議案，收回董事會增資發(fā)行的權(quán)利。還有另外四項，關(guān)于董事會人選的。最終結(jié)果是：收回給董事會授權(quán)的議案通過。任免其他董事的議案被否決。各方都有點評，黃光裕輸了。要免的人全部都否決了。也有人認(rèn)為黃光裕沒輸，因為他收回了對董事會的授權(quán)，公司的增資發(fā)行。黃光?？梢跃S持其對原有的董事的控制。授權(quán)資本制的作用。3、誤解：資本沒有什么用了虛假出資，抽逃出資，虛報注冊資本問題。很多人解讀，犯罪不可能了。這個問題不是這么簡單。尤其是對資本犯罪的犯罪構(gòu)成，刑事立法會有影響。但是并不意味著，虛假出資抽逃出資不再違法。資本依舊具有他應(yīng)由的效力。依舊存在虛假出資抽逃出資的效力。只有是否構(gòu)成犯罪，在刑法修改之前是完全可能的。由此帶來刑法的修改改革是另外一回事。四、解決法律適用問題:很多人都在提問這樣問題：資本制度改革之后，股東是否還承擔(dān)出資責(zé)任?？梢哉J(rèn)而不繳，注冊資本對于確定股東責(zé)任還有什么意義？取消了驗資程序，資本還有沒有真實性要求，股東是否還要對資本的真實性承擔(dān)責(zé)任？最高人民法院司法解釋三對于股東出資責(zé)任有十幾個條款解決出資責(zé)任。2013年12月公司法通過，最高法院的領(lǐng)導(dǎo)說：我們的司法解釋得與時俱進(jìn)。坐下來仔細(xì)思考，好像沒有那么大影響。要改的只是個別條款。1、 最低資本額的取消與股東出資義務(wù)。取消了最低注冊資本額以后，股東是否還有出資義務(wù)。股東義務(wù)都是基于最低注冊資本額。愿出多少，不具有強(qiáng)制義務(wù)了。經(jīng)過法律的分析，不是這樣的。談到最低注冊資本額，不僅是中國公司法，也是世界各國公司法的趨勢。最低注冊資本額，從最嚴(yán)厲到寬松到取消的發(fā)展軌跡。我們國家走得比較晚，受了各國公司法改革的影響。是不是取消了公司的出資義務(wù)？資本與出資有密切關(guān)系。全體公司的出資總額就是股東出資。但是不意味著取消了注冊資本就取消了出資義務(wù)。只是取消了股東出資的最低限額，并不改變?nèi)∠鲑Y義務(wù)本身。從全體股東最低出資額3萬，出資義務(wù)在于股東擬自己確定的注冊資本額。任何一個公司都要一個注冊資本，是公司股東自己設(shè)立的。注冊資本已經(jīng)確立，就是要認(rèn)繳的。沒有了最低資本就沒有了出資義務(wù)，沒有這種聯(lián)系。而只是底線有降低。出資義務(wù)本身是存在的。當(dāng)然不同公司可以確立不同的注冊資本，可以決定股東自己的最低出資限額。到底股東的出資義務(wù)是法定的還是約定的？既是一種約定義務(wù)也是一種法定義務(wù)。任何一個公司注冊資本都是自愿的。沒有人強(qiáng)制，是一個約定義務(wù)。簽訂出資協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議、公司設(shè)立協(xié)議、認(rèn)股協(xié)議、公司章程。只要股東作出了出資承諾，寫入了公司章程，出資構(gòu)成了注冊資本進(jìn)行了注冊登記，就產(chǎn)生了法定的出資義務(wù)。必須出資過程中不得有虛假行為，不得虛報，這個角度看是法定義務(wù)。2、 公司資本不足，對公司法人人格及股東出資義務(wù)的影響。法人格否認(rèn)：一種事由是公司資本顯著不足。注冊資本不足不能否定公司法人格。有觀點認(rèn)為，資本不足不應(yīng)當(dāng)成為法人格否認(rèn)的理由。如果過去有最低資本時，資本顯著不足，還不被人重視。限制取消了注冊資本限額，資本顯著不足是人格否認(rèn)的事由。有人利用法人格否認(rèn)，資本與經(jīng)營活動完全不匹配。幾萬資本造汽車，這樣一種做法是利用公司法律人格來逃避可能承擔(dān)的法律風(fēng)險。風(fēng)險與產(chǎn)生的責(zé)任，是注冊資本無法承認(rèn)的。法人格否認(rèn)：資本顯著不足可以否定。利用法人人格。過去在有最低注冊資本時，很少有以資本顯著不足來否定人格的。現(xiàn)在最低注冊資本取消，一定會有人利用這個，進(jìn)行投機(jī)活動。應(yīng)當(dāng)是我們應(yīng)當(dāng)關(guān)注的否定人格的顯著事由。3、 認(rèn)繳資本制與股東出資義務(wù)問題。股東是否要承擔(dān)同樣的出資義務(wù)和責(zé)任呢？沒有比例限制、沒有時間限制。100億元，100年繳清。認(rèn)繳跟股東出資義務(wù)到底什么關(guān)系？股東要不要承擔(dān)實質(zhì)義務(wù)？無論是資本的認(rèn)繳還是實繳，都不會改變股東出資義務(wù)本身。只是資本的一種認(rèn)購方式改變。認(rèn)繳制的核心在于：認(rèn)繳。而股東的認(rèn)繳行為，應(yīng)該是民法上的承諾。合同一經(jīng)成立并生效。在過去的有限制的認(rèn)繳制之下，后來的履行是有時間限制的。限制完全的認(rèn)繳制之下，出資的時間期限沒有了。2年5年，10年20年，沒有任何期限。沒有任何期限的出資義務(wù)也是存在的。也就是民法上的無期限的債務(wù)。不履行對股東有什么約束呢？公司倒閉、破產(chǎn)時就有用了。破產(chǎn)法對于這個早有規(guī)定。認(rèn)繳的資本法律效力。破產(chǎn)法35條。人民法院受理破產(chǎn)申請后，出資人沒有認(rèn)繳出資的，管理人有權(quán)要求出資人繳納認(rèn)繳出資，不受出資限制。跟英國法上的，擔(dān)保有限責(zé)任有限。股東不是以其出資額，而是以其擔(dān)保的金額承擔(dān)有限責(zé)任。對債權(quán)人更有利。1000萬注冊資本，破產(chǎn)沒錢。或者沒有繳足，公司還債的時候往外拿。認(rèn)繳的股東，是有很強(qiáng)的財產(chǎn)能力的股東。如果股東本身沒有能力。能不能提前一點？沒有破產(chǎn)的時候，當(dāng)公司注冊資本5000萬，股東出資2000萬，一定要提起破產(chǎn)程序嗎？債權(quán)人不愿意破產(chǎn)、公司也不愿意破產(chǎn)。目前沒有法律規(guī)定，可以探討。作出個承諾，又不履行，到底有多大用處？認(rèn)繳資本非常重要的效果：與股東股權(quán)直接關(guān)聯(lián)。一個公司的股東如何來產(chǎn)生它的股東身份。股東數(shù)額如何確立。資本認(rèn)繳，決定股權(quán)比例和數(shù)額。承諾產(chǎn)生股權(quán)，承諾成為本公司的股東。全體股東都沒有繳納，誰是股東呢？對內(nèi)決定了股東身份股東資格，股權(quán)比例。5、 實繳資本與股東出資責(zé)任有一部分是實際繳納的。實繳資本有什么用？法律效力，對于股東出資責(zé)任有什么影響。公司只登記了認(rèn)繳資本。實繳資本，要不要登記，有沒有異議？工商登記沒有，要不要公示？首先，資本制度改革后，并沒有否定實繳資本應(yīng)由的作用和法律效力法律效果，一定有其客觀的作用。對債權(quán)人保護(hù)、對股東的約束。具體分析，實繳資本有幾個突出的價值：首先，實繳資本是股東實際向公司交付的財產(chǎn)數(shù)額。因此他至少反映了公司成立的時候，公司所獲得財產(chǎn)和形成的財產(chǎn)能力。這個能力今后會發(fā)生變化。第二，實繳資本雖然不能決定股權(quán)比例，但是能夠決定股東某些權(quán)利的享有和行使。司法解釋：當(dāng)股東未履行其出