【洗錢罪的認定與量刑問題研究6200字（論文）】

目錄TOC\o"1-2"\h\u21028引言 1414一、洗錢罪的概念及其立法 118272（一）洗錢罪的認定及其概念 120087（二）洗錢罪的立法 228999二、洗錢罪的認定 323819（一）洗錢罪的主觀方面 326583（二）洗錢罪的客觀方面 315645（三）洗錢罪的主體 431867（四）洗錢罪的客體 424639三、洗錢罪的量刑問題 528941（一）情節(jié)嚴重的認定問題 525924（二）罰金數(shù)額的確定問題 617385結(jié)論 710382參考文獻 8洗錢罪的認定與量刑問題研究引言“洗錢”二字在國際上的發(fā)展歷史源于二十世紀初，但洗錢罪正式被我國認定為犯罪是在1997年。1978年12月，我國開始進行改革開放，至今我國經(jīng)濟已取得重大發(fā)展。但由于改革措施不完善，法制不完備，各種利益誘使人們走上犯罪的道路，走私、販毒、貪污賄賂、黑社會性質(zhì)組織等嚴重刑事犯罪獲得的非法財產(chǎn)不能使用，犯罪分子就通過洗錢的方式將“黑錢”變?yōu)椤鞍族X”，嚴重擾亂經(jīng)濟秩序。1997年洗錢罪首次出現(xiàn)在我國刑法。為了更有效地打擊洗錢罪，2001年《刑法修正案（三）》中擴大了洗錢罪的上游犯罪范圍和加大處罰力度，2006年《刑法修正案（六）》又對其中規(guī)定進一步修訂完善。將恐怖活動犯罪、貪污賄賂罪、破壞金融管理秩序罪、金融詐騙罪納入洗錢罪的上游犯罪范疇，進一步擴大了洗錢罪的打擊范圍，并把“協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為有價證券”規(guī)定為洗錢罪行為方式。但是“自洗錢”沒有被納入其中。因此，《刑法修正案（十一）》將“自洗錢”行為納入《刑法》的打擊范圍，上游犯罪主體進行洗錢活動也將受到刑法規(guī)制。本文對修改后洗錢罪的入罪標(biāo)準以及洗錢罪的量刑問題進行新的研討。一、洗錢罪的概念及其立法（一）洗錢罪的認定及其概念從新中國成立到1979年改革開放，因為當(dāng)時的經(jīng)濟的發(fā)展情況和政治環(huán)境，我國沒有刑法典，也沒有關(guān)于洗錢罪的規(guī)定。隨著改革開放的不斷深化和市場經(jīng)濟的發(fā)展，中國刑法按照國際條約的有關(guān)規(guī)定而不斷變化。洗錢罪逐漸發(fā)展成為作案范圍復(fù)雜，作案行為寬泛的犯罪行為，成為我國際領(lǐng)域危害較大的犯罪行為。2006年6月29日，中國立法機關(guān)根據(jù)新的實際情況通過了刑法修正案六，為了更有效地打擊洗錢活動及有關(guān)犯罪，2007年我國施行《反洗錢法》，這部法律強有力的推進了中國反洗錢犯罪任務(wù)進程，反洗錢犯罪成為擊敗經(jīng)濟犯罪的主要目標(biāo)，更多的人認識到洗錢罪的危害性，不斷推進反洗錢的進行。反洗錢的問題在2009年通過的《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》進行詳細闡述，包括“明知”的界定、洗錢行為方式的認定等問題。2020年《刑法修正案（十一）》，對洗錢罪進行修改?！跋村X”一詞來源于美國。洗錢是將非法所得通過一定的途徑掩飾起來源和性質(zhì)，其中有廣義和狹義之分。狹義洗錢罪只包括刑法191條規(guī)定的洗錢罪，廣義洗錢罪指明知是非法犯罪所得和其收益，而掩飾、隱瞞其來源及性質(zhì)的行為。廣義洗錢罪還包括了刑法的312條和349條的規(guī)定情形。（二）洗錢罪的立法我國洗錢罪上游犯罪的范圍伴隨立法的不斷修繕而逐漸增加，大致可以分為四個階段。第一階段：1990-1996年是中國洗錢上游犯罪的初始階段。1988年在聯(lián)合國大會通過了《聯(lián)合國禁毒公約》，大會將非法錢財通過轉(zhuǎn)換變?yōu)楹戏ㄥX財定義為洗錢，但是當(dāng)時的定義并不能概括其他的洗錢行為。我國作為聯(lián)合國的一名成員，有義務(wù)在法律上將洗錢規(guī)定為犯罪。在1990年，我國通過了《關(guān)于禁毒的決定》，其中第四條第一款規(guī)定詳細描述將洗錢行為納入犯罪之列。雖然該決定沒有明確規(guī)定洗錢罪，但從內(nèi)容上看，已與當(dāng)時國際社會對洗錢罪的認知大體相一致，我國對于洗錢有了較為熟悉的了解。第二階段：我國洗錢罪上游犯罪的正式確立階段——1997年至2002年。1990年頒布的《關(guān)于禁毒的決定》為1997年刑法修訂做了一定的鋪墊，1997年，刑法在修訂時第一次明確規(guī)定了洗錢罪，規(guī)定了洗錢罪的三種上游犯罪情況。雖然我國對于洗錢罪有明確的法律規(guī)定，但是仍然只有幾種規(guī)定，我國還存在規(guī)定以外的情形，不太全面。我國為響應(yīng)聯(lián)合國的號召，2001年通過的刑法修正案（三）中，我國將恐怖主義犯罪列為洗錢犯罪的上游犯罪。從2000年起，在行政規(guī)章上也有一些新的針對反洗錢行為的行政規(guī)章制度。第三階段：2003年起中國洗錢犯罪不斷發(fā)展。這一階段主要以金融機構(gòu)反洗錢的部門規(guī)章為主，其主要出臺了“一規(guī)兩辦法”，對于金融機構(gòu)對于反洗錢的管理有了明確的要求，對于反洗錢犯罪行為信息的檢測有了更高要求。在2006年的刑法修正案（六）中，對于七種上游犯罪進行了全面的規(guī)定。同年10月底通過了反洗錢法再次對上游犯罪的范圍進行了強調(diào)。之后的三部修正案雖然沒有拓展上游犯罪，但這三個修正案仍影響著洗錢罪上游犯罪范圍，例如刑法修正案（七）把“利用未公開信息交易罪”增設(shè)到“金融管理秩序犯罪”中去，刑法修正案（九）將“對有影響力的人行賄罪”增加到“貪污賄賂犯罪”之中。第四階段：2020年《刑法修正案（十一）》，對洗錢罪進行修改，刪除了“明知”、“協(xié)助”的表述。行為人在實施上游犯罪后也并非一定要實施洗錢行為，而是存在選擇性。洗錢行為是可以脫離上游犯罪行為而獨立存在的，并不是上游犯罪構(gòu)成要件能夠完全評價的。我國洗錢罪起步較晚，但也在不斷地拓展中，從原先的3類罪名發(fā)展為現(xiàn)在的7類罪名，從1997年的25個上游犯罪罪名發(fā)展至2020年的81個罪名。這些變化反映我國立法者一直在勤勤懇懇不斷耕耘我國洗錢罪的刑事立法，使洗錢罪立法適應(yīng)國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的需求，融入到國際金融發(fā)展中來。二、洗錢罪的認定（一）洗錢罪的主觀方面《刑法修正案（十一）》規(guī)定行為人主觀上“為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”。這是行為人積極主動地想達成將黑錢洗白的目的，而不是抱著無所謂希望或者反對的態(tài)度。因此作為目的犯的洗錢罪，只能是直接故意，不能是間接故意，更不可以是過失。認為洗錢罪的故意是否包括間接故意有兩種觀點?？隙ㄕf認為洗錢罪的責(zé)任要素表現(xiàn)為不積極追求結(jié)果，但也沒有采取有效的防止措施，因此，間接故意也可以成為其主觀要件。而否定說認為洗錢罪要求行為人必須是出于“為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”這一特定目的，即該罪屬于目的犯，由此看出，洗錢罪只能由直接故意構(gòu)成，間接故意不能構(gòu)成洗錢罪?！盀檠陲棥㈦[瞞其來源和性質(zhì)”不屬于主觀目的，只是對洗錢具體方式的一種限制。過失能否構(gòu)成洗錢罪，學(xué)界也存在兩種觀點。肯定說主張，“為了嚴厲打擊洗錢罪，在刑法中增加過失洗錢罪，是我國反洗錢刑事立法未來的修訂方向和發(fā)展趨勢?！狈穸ㄕ撜J為，如果成立過失的洗錢罪，會導(dǎo)致刑法體系的失衡，擴張洗錢罪的處罰范圍；同時也會增加我國司法實踐工作的工作量，造成司法資源的浪費。我國通說認為只有直接故意才能構(gòu)成洗錢罪，筆者也認同這種觀點。（二）洗錢罪的客觀方面《刑法修正案（十一）》明文規(guī)定了洗錢罪的行為方式。洗錢罪的客觀方面表現(xiàn)為提供資金賬戶；將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券；通過轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金的；跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)；以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)等方式。因為洗錢方式會隨著社會和科技的進步而不斷變換，所以立法者在規(guī)定第五種洗錢方式時采用了概括性的語言形式作為兜底。因此，對“掩飾”、“隱瞞”要著重進行解釋：洗錢罪中的“掩飾”指的是行為人為使上游犯罪所得“黑錢”來源及其性質(zhì)合法化而實施《刑法修正案（十一）》所規(guī)定的洗錢行為。無論司法機關(guān)進行調(diào)查與否，只要行為人實施了洗錢行為，就有掩飾行為，行為人既可以在司法機關(guān)進行調(diào)查前實施掩飾行為，也可以在司法機關(guān)進行調(diào)查后實施掩飾行為?！半[瞞”則是指司法機關(guān)對行為人進行偵查時，行為人故意制造虛假信息來隱瞞真實情況，導(dǎo)致司法機關(guān)的偵查活動受到干擾，從而實現(xiàn)行為人逃脫司法制裁的目的。需要注意的是，“隱瞞”行為需要在司法機關(guān)進行偵查活動后才具有可罰性。（三）洗錢罪的主體洗錢罪的主體是自然人和單位。自然人是構(gòu)成洗錢罪的一般主體，即只有達到一定年齡，并且具有刑事責(zé)任能力的自然人，才能成為犯罪主體。修改前洗錢罪的主體只能是上游犯罪的事后“協(xié)助犯”，犯罪分子實施洗錢行為只是作為上游犯罪的自然延伸，被吸收后以上游犯罪定罪，“自洗錢”只是作為量刑情節(jié)?！缎谭ㄐ拚福ㄊ唬愤M一步擴大了洗錢罪的主體范圍，洗錢罪上游犯罪一并能構(gòu)成洗錢罪的行為主體，上游犯罪實行人對犯罪所得及其收益具有掩飾、隱瞞等洗錢行為的將構(gòu)成洗錢罪。對于單位犯洗錢罪的，我國最開始規(guī)定單位也能成為洗錢罪的主體是為了規(guī)制金融機構(gòu)進行洗錢，但隨著社會的不斷發(fā)展，其他單位也可成為洗錢罪的主體。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員進行處罰。（四）洗錢罪的客體洗錢罪不僅侵犯了金融管理秩序同時還打亂了司法秩序的順利進行。金融管理秩序和司法秩序的進行對于社會有重要的作用，一旦出現(xiàn)問題，其他方面也會受到影響。第一，洗錢罪妨礙正常的金融管理秩序。洗錢現(xiàn)象十分猖獗，嚴重損害了社會經(jīng)濟和生活的各個方面，其規(guī)模的擴大和國際化也對世界經(jīng)濟產(chǎn)生了巨大影響。為了達到逃避法律制裁同時占有犯罪收益的目的，犯罪行為人還將犯罪行為擴展到那些迫切需要外國投資的國家，這些國家和地區(qū)對金融管控較為松懈，這就為犯罪分子提供了機會。其結(jié)果是，在經(jīng)濟全球化的今天，犯罪分子的這些行為嚴重影響到其他國家的經(jīng)濟秩序，造成其他國家的信譽降低，減少了各個國家之間的往來，違背了經(jīng)濟全球化的規(guī)律。第二，洗錢行為嚴重破壞了司法程序，犯罪分子的行為，對于司法程序以及法律法規(guī)等都受到了挑戰(zhàn)。會造成其他公民對于國家司法機關(guān)的信任度的降低，從而破壞了法律的威嚴。從根本上來說，洗錢活動使犯罪收益合法化旨在逃避法律追究，導(dǎo)致打擊和反打擊之間的競爭日益激烈。洗錢與上游犯罪有著千絲萬縷的聯(lián)系，因此犯罪分子采取了各種措施將犯罪收益合法化。這給司法部門工作開展帶來了困難，也給司法部門偵查上游犯罪增加了難度，擾亂了司法部門的正常工作秩序。三、洗錢罪的量刑問題（一）情節(jié)嚴重的認定問題我國對于洗錢罪的情節(jié)嚴重沒有統(tǒng)一的認定標(biāo)準。從我國司法實踐來看，筆者認為應(yīng)該從以下三方面來認定。一是從行為人的主觀惡性來認定。如果個人或單位多次實施了洗錢行為，那么其主觀惡性較大，社會危害性也較大。二是從數(shù)額上來認定。洗錢數(shù)額越大，情節(jié)也就越嚴重。三是從其行為方式來認定。如行為人以洗錢為業(yè)或者單位以洗錢作為主要業(yè)務(wù)的。四是從犯罪結(jié)果來考慮。如因為洗錢行為破壞了經(jīng)濟秩序、滋養(yǎng)了更為嚴重的犯罪或者導(dǎo)致無法破獲重大犯罪的。五是可以參考同類罪名的司法解釋。例如最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第二款規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”：(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的;(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的;(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在250萬元以上的;(四)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。在我國裁判的洗錢罪案件中大多數(shù)都是從洗錢犯罪數(shù)額上來認定情節(jié)嚴重與否。犯罪數(shù)額具有一定的標(biāo)志性，是指犯罪行為中具有直接關(guān)系或者輻射影響的經(jīng)濟財務(wù)。經(jīng)濟犯罪和財產(chǎn)犯罪中，犯罪的社會危害程度能夠通過犯罪數(shù)額反映出對社會危害程度的大小，司法實務(wù)中也以數(shù)額的大小來決定量刑幅度。在刑法分則條文中則規(guī)定有數(shù)額巨大、違法所得數(shù)額巨大、犯罪行為滋生之物數(shù)額巨大等作為法定刑升格條件。目前我國刑法理論界對犯罪數(shù)額大致分為三類：1.根據(jù)犯罪數(shù)額在犯罪行為過程中與犯罪人的關(guān)系,分為犯罪所得數(shù)額和犯罪指向數(shù)額。2.根據(jù)犯罪數(shù)額在刑法規(guī)定中對定罪量刑所起的作用的不同,分為定罪數(shù)額與量刑數(shù)額。3.根據(jù)規(guī)定犯罪數(shù)額的法律依據(jù)的不同,分為立法數(shù)額與司法數(shù)額。我國洗錢罪的數(shù)額應(yīng)當(dāng)屬于犯罪指向數(shù)額和量刑數(shù)額，從《刑法修正案（十一）》洗錢罪的表述中可知，洗錢犯罪數(shù)額指的是“犯罪所得及其收益”。洗錢罪作為破壞金融管理秩序類的犯罪，其情節(jié)嚴重的認定應(yīng)以洗錢數(shù)額的大小作為主要認定標(biāo)準，洗錢數(shù)額越大，社會危害性越大。在我國司法實踐中也一直以“洗錢數(shù)額”作為洗錢罪情節(jié)嚴重的量刑標(biāo)準?！缎谭ㄐ拚福ㄊ唬穼ο村X罪進行的修改把原本按洗錢數(shù)額進行處罰的比例罰金制改為無限額罰金制，在實務(wù)中將以何種程度判處罰金取決于法官的自由裁量權(quán)，但隨著洗錢罪入罪條件的愈加完善，洗錢罪的罰金處罰力度只會比以往更大。（二）罰金數(shù)額的確定問題罰金刑作為當(dāng)前中國刑法體系中一種重要的附加刑,被廣泛適用于諸如經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪和部分故意犯罪之類的案件處理之中,發(fā)揮著協(xié)調(diào)生命刑、自由刑,發(fā)揮著懲治犯罪、教化改造、以儆效尤等多方面的功能價值。[[]莫姣姣.中國罰金刑制度完善措施研究[J].陜西教育(高教),2016(03):29+33.]我國刑法分則對罰金數(shù)額的規(guī)定主要有以下五種情形:無限額罰金制、限額罰金制、比例罰金制、倍數(shù)罰金制和倍比罰金制。我國刑法對于罰金數(shù)額的規(guī)定，有的十分抽象，沒有標(biāo)準來執(zhí)行，有的雖然確定了罰金的幅度范圍，但其中的彈性和幅度又有些過大。因此要根據(jù)刑法第五十二條的規(guī)定，判處罰金，并根據(jù)犯罪情節(jié)決定數(shù)額。罰金的數(shù)額由法院考慮所實施的犯罪的嚴重程度并考慮被判刑人及其家庭的財產(chǎn)狀況,以及考慮被判刑人取得工資和其他收入的可能性予以確定?！缎谭ㄐ拚福ㄊ唬穼ο村X罪的罰金數(shù)額規(guī)定進行的修改，原本表述為“沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金”，修改后的表述為“沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金[]莫姣姣.中國罰金刑制度完善措施研究[J].陜西教育(高教),2016(03):29+33.結(jié)論我國洗錢罪立法經(jīng)歷了從零星到正式確立再到各層規(guī)范