(2)-1章 毒品犯罪的概念和構(gòu)成特征

第一章毒品犯罪的概念和構(gòu)成特征（第一次課）第一節(jié)毒品犯罪的概念毒品犯罪是一個外延很廣的概念。《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》、我國《刑法》、《禁毒法》對毒品犯罪星系規(guī)定的同時并沒有規(guī)定其概念。學界有三種觀點：一是認為毒品犯罪是指違反我國禁毒法規(guī)，走私、販賣、運輸、制造以及從事與上述毒品犯罪直接相關(guān)的或者與其他與毒品有關(guān)的應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為。毒品均為犯罪行為。二是認為毒品犯罪是指違反麻醉藥品、精神藥品管理法規(guī)，非法走私、販賣、運輸、制造、使用毒品以及與走私、販賣、運輸、制造、使用毒品直接相關(guān)的破壞國家禁毒活動的行為。三是認為毒品犯罪是指違反我國禁毒法規(guī)，破壞禁毒管制活動，應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為。上述觀點各有其合理之處,但都不同程度的存在尚需完善的地方,其焦點和分歧主要集中在以下三個方面:一是毒品犯罪所違反的法規(guī)范圍;二是毒品犯罪的基本特征;三是毒品犯罪的對象?？偨Y(jié)上述觀點，我們認為毒品犯罪是指違反我國禁毒法，破壞禁毒管制活動，應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為。毒品犯罪是一類犯罪，包括12個罪名，規(guī)定在《刑法》第6章第7節(jié)“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”，分列于347至355條。第二節(jié)毒品犯罪的構(gòu)成特征毒品犯罪的構(gòu)成特征包括犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面四項內(nèi)容。它是對各種具體毒品犯罪構(gòu)成特征共性的抽象，是從整體上把握毒品犯罪的重要依據(jù)。毒品犯罪的客體毒品犯罪的客體毒品犯罪的犯罪客體,是指所有的、具體的毒品犯罪共同侵犯的社會關(guān)系。犯罪的本質(zhì)是侵害刑法所保護的法益,而這種法益根據(jù)其為國家、社會公眾所有還是公民個人所有,又可分為“公法益”和“私法益”?！肮ㄒ妗贝淼氖菄液蜕鐣墓娎?側(cè)重于國家和社會的安全和秩序,具有不可讓渡性和強制性;而“私法益”則指自然人所擁有的、并由刑法加以保護的生活利益,側(cè)重于公民的個人權(quán)利,具有一定的可處分性和任意性。從我國刑法分則的規(guī)定來看,毒品犯罪屬于侵犯“公法益“的犯罪。我國刑法學界對毒品犯罪的客體(法益)有不同的認識,概而言之,存在”國家對毒品的管理制度“氣”公眾健康“”、“人民的身心健康和社會秩序”、“國家對毒品的管理制度和公民的生命、健康”、“社會有機體的公共健康”等幾種不同觀點。此外,還有學者根據(jù)毒品犯罪實行行為的不同而對法益進行細劃:“走私毒品罪直接侵害國家對毒品進出口的管制;販賣毒品罪直接侵害國家對毒品購銷活動的管制;運輸毒品罪直接侵害國家對毒品運輸活動的管制;制造毒品罪直接侵害國家對毒品制造活動的管制;非法提供毒品罪直接侵害國家對毒品供應(yīng)活動的管制等等?！倍趪庑谭▽W界,毒品犯罪被大多數(shù)學者認定為:“對公眾健康的抽象的危險犯,目的是防止間接出現(xiàn)的有害事態(tài)?！蔽覀冋J為,以“國家對毒品的管理制度和公眾的健康”作為我國毒品犯罪客體(法益)的內(nèi)涵具有明顯的優(yōu)勢。無論是走私、販賣、運輸、制造毒品罪,還是非法種植毒品原植物罪、非法持有毒品罪、非法買賣制毒物品罪等其他毒品犯罪,在形式上都直接侵害了我國對于毒品的管理制度,包括對毒品的生產(chǎn)、制造、運輸、使用、進出口、購銷等活動的管制;同時,在實質(zhì)上也對公眾的健康造成了實然的侵害或一定程度的威脅。換言之,將“國家對毒品的管理制度和公眾的健康”作為毒品犯罪所保護的法益,能夠全面、準確地量化毒品犯罪的違法性程度,在刑罰配置及實現(xiàn)刑法罪刑相適應(yīng)原則上更具有合理性。例如,在侵犯“國家對毒品的管制秩序”,并且侵犯的程度大小無法界分的前提下,對公眾健康侵害或威脅大的,其違法性程度就高,刑罰的配置就應(yīng)更加嚴厲;相反,對公眾健康侵害或威脅程度小的,其違法性程度就低,刑罰的配置就應(yīng)相對輕緩。毒品犯罪的對象在毒品犯罪中,當犯罪對象被刑法條文明確規(guī)定為犯罪構(gòu)成要件時,這時犯罪對象便具有了決定和影響犯罪的性質(zhì)。鑒于毒品犯罪的特殊性,我國刑法理論界和司法實踐中對于其犯罪對象的界定始終未達成共識,主要分歧在于:毒品犯罪對象是否僅限于毒品和其是否具有合法性。首先,關(guān)于毒品犯罪對象的范圍。認為,應(yīng)界定為法律明文規(guī)定的特定物品與特定人員。因為毒品犯罪包括多種具體類型的犯罪方式,除了有常見的走私、制造、販賣、運輸毒品,還包括非法持有毒品、包庇毒品犯罪分子、引誘、教唆、欺騙他人吸毒等。如果按照毒品犯罪的對象僅限于毒品的標準,那么以上類型的犯罪就很難納入毒品犯罪的范疇了。因此,毒品犯罪的犯罪對象不僅包括毒品,還有與毒品及毒品犯罪有關(guān)的物品,如毒品原植物、制毒物品、毒品犯罪所得財物等,此外,毒品犯罪行為直接作用和涉及的特定人員也是毒品犯罪的犯罪對象。其次,關(guān)于毒品能否作為毒品犯罪的犯罪對象問題。從犯罪對象是刑法所直接保護的社會關(guān)系的物質(zhì)體現(xiàn)角度,犯罪毒品應(yīng)當具有合法性。傳統(tǒng)認識中,毒品是一種非法物品,實際上,毒品及其前身物均具有兩重性:在國家嚴格管制和控制的范圍內(nèi),即屬于藥物、植物和化學物品;只有超出國家管制的范圍,這些物品才變成刑法意義上的毒品、毒品原植物及其種子或幼苗、易制毒化學品。因此,毒品本身不是非法物質(zhì),只有當犯罪行為將其作為對象吋才成為非法性的毒品。從這個意義上說,毒品可以作為毒品犯罪的犯罪對象。最后,關(guān)于被包庇的毒品犯罪分子能否作為毒品犯罪的犯罪對象問題。包庇毒品犯罪分子罪應(yīng)該是包庇罪的一種特殊的表現(xiàn)形態(tài)。雖然毒品犯罪分子本身不是刑法所保護的社會關(guān)系的主體,但是刑法所保護的社會關(guān)系并非毒品犯罪分子的身份關(guān)系及其非法性,而是司法機關(guān)對犯罪行為的懲治活動這一社會關(guān)系。這一社會關(guān)系是合法存在的,是受刑法所保護的,而包庇行為是對此關(guān)系的侵犯,毒品犯罪分子所體現(xiàn)的社會關(guān)系是這一合法的社會關(guān)系,因此可以成為毒品犯罪的犯罪對象。綜上所述,從毒品犯罪涉及的物、人及犯罪所得財物來分,可以將毒品犯罪的犯罪對象分為以下三類。第一類是毒品及其附身物,包括毒品、毒品原植物、制毒所用的易制毒化學品或者未經(jīng)滅活的毒品原植物種子、幼苗。我國刑法中,以毒品作為犯罪對象的罪名有:非法持有毒品罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品罪,走私、販賣、運輸、制造毒品罪,非法提供麻醉藥品、精神藥品罪。以毒品前身物作為犯罪對象的罪名有:非法買賣制毒物品罪,走私制毒物品罪,非法種植毒品原植物罪,非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪。第二類是毒品犯罪分子和作為任意自然人的他人。我國刑法以毒品犯罪分子或其他人作為犯罪對象的罪名有:包庇毒品犯罪分子罪,引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪,強迫他人吸毒罪,容留他人吸毒罪等。第三類是毒品犯罪所得的財物。我國刑法中,以毒品犯罪所得財物為犯罪對象的罪名有:窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪。毒品犯罪的客觀方面毒品犯罪的客觀方面,是指違反禁毒法規(guī),走私、販賣、運輸、制造、持有毒品以及其他有關(guān)毒品犯罪活動的客觀表現(xiàn),主要包括毒品犯罪的客觀行為以及毒品犯罪的危害結(jié)果等內(nèi)容。毒品犯罪客觀方面的行為特征,是區(qū)分毒品犯罪罪與非罪以及不同毒品犯罪相互之間界限的重要特征。

毒品犯罪的客觀行為多數(shù)表現(xiàn)為積極的作為形式,最典型的是走私、販賣、運輸、制造毒品四種行為方式。此外,少數(shù)毒品犯罪表現(xiàn)為持有的形式,如非法持有毒品的行為,它具體表現(xiàn)為占有、攜有、私藏或者以其他方式擁有毒品,達到刑法規(guī)定數(shù)量以上的,則成立非法持有毒品罪。關(guān)于毒品犯罪行為中是否包含不作為的形式,學界存在不同的觀點。有學者認為,“毒品犯罪客觀方面只能表現(xiàn)為積極的作為形式,沒有表現(xiàn)為消極不作為的毒品犯罪行為”;還有學者認為,

“毒品犯罪行為的形式,表現(xiàn)為作為和不作為。普遍情況下為作為,但并不排除不作為的情況。例如,隱瞞、掩飾出售毒品所獲財物的非法性質(zhì)和來源罪等。”認為,毒品犯罪的客觀方面多數(shù)表現(xiàn)為作為,但不排除少數(shù)持有型毒品犯罪個別情況的不作為,如“非法藏有祖輩留存下的鴉片等行為,就很難稱之為積極的作為”。在討論毒品犯罪行為是否包含不作為的行為方式,應(yīng)當把握不作為的三個條件:即行為人負有實施某種行為的特定義務(wù),行為人有可能履行這種特定義務(wù),行為人不履行特定義務(wù)而引起危害社會的結(jié)果。只有滿足上述三個條件的毒品犯罪行為,才屬于不作為犯罪。盡管《刑法》規(guī)定,“任何毒品犯罪都不以一定的犯罪結(jié)果作為犯罪構(gòu)成的必備要件,只要行為人實施了刑法所規(guī)定的毒品犯罪行為,即可構(gòu)成毒品犯罪?！钡墙^大多數(shù)毒品犯罪是要求存在犯罪結(jié)果的,并且犯罪結(jié)果對于判斷某些毒品犯罪的既遂與未遂以及危害程度具有重要的決定意義。一方面,犯罪結(jié)果決定某些毒品犯罪的既遂與未遂。例如,非法持有毒品罪中,只有持有“數(shù)量較大”的毒品才能入罪;而非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪中,“數(shù)量較大”也是成立該罪的必要要件;制造毒品罪中,只有毒品被實際制成才構(gòu)成既遂,反之則是制造毒品罪的預備或未遂;等等。另一方面,犯罪結(jié)果決定某些毒品犯罪的社會危害程度。例如,強迫他人吸毒罪中,被強迫的人是否被迫吸進毒品或毒品被強制注射進體內(nèi),是衡量該罪危害程度的重要標準;非法種植毒品原植物罪中,定罪量刑的標準取決于種植數(shù)量的多少,非法種植罌粟500-3000株的可構(gòu)成犯罪,非法種植罌粟3000株以上的則以加重的法定刑論處。毒品犯罪的主體毒品犯罪的主體,是指達到法定刑事責任年齡,具有刑事責任能力,實施了毒品犯罪行為的自然人或刑法規(guī)定的單位,其中自然人主體又分為一般主體和特殊主體。

1.自然人一般主體

凡是達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的人都可以構(gòu)成毒品犯罪的一般主體。但是,對于已滿14周歲不滿16周歲的未成年人能否成為毒品犯罪的主體,我國刑法學界存在不同的觀點:有學者認為,“對于毒品犯罪,未成年人不應(yīng)負刑事責任。由于認識毒品的危害需要一定的社會經(jīng)驗和藥品知識,已滿14周歲不滿16周歲這個年齡段的人,主觀上認識不到毒品的嚴重危害性以及自己的行為給社會造成的嚴重危害性,因此不應(yīng)當追究刑事責任?！庇袑W者則認為,“對于已滿14周歲不滿16周歲的未成年人犯毒品犯罪的,如果情節(jié)嚴重,應(yīng)當依法追究其刑事責任?！贬槍Υ藸幾h,我國《刑法》第17條第2款作出規(guī)定:已滿14周歲不滿16周歲的未成年人,實施了販賣毒品的犯罪后應(yīng)負刑事責任;除此之外,其他毒品犯罪的主體均應(yīng)達到年滿16周歲的法定刑事責任年齡。基于此,有學者提出,

“如同販賣毒品罪一樣,己滿14周歲的未成年人應(yīng)該可以認識到走私、運輸、制造毒品的危害,能夠?qū)ψ约旱男袨檫M行控制?！庇绕涫亲咚健⒇溬u、運輸、制造毒品這幾種行為,并列在同一法律條文中,被規(guī)定了相同的法定刑,此種情況下,如果已滿14周歲不滿16周歲的未成年人只對其中的販毒行為承擔刑事責任,而不對與販毒行為社會危害性相當?shù)钠渌酒贩缸镄袨槌袚淌仑熑?似乎并不合理。認為,有必要進一步完善立法對此類問題加以解決,建議補充《刑法》第17條第2款之規(guī)定,將走私、運輸、制造毒品罪與販賣毒品罪相并列,賦予其相同的犯罪主體資格,以保持走私、販賣、運輸、制造毒品罪作為選擇性罪名的完整性。

2.自然人特殊主體

自然人特殊主體,是指某些毒品犯罪所要求的特定身份的犯罪主體。從其形式上和對行為人刑事責任影響的性質(zhì)和方式上,將自然人犯罪主體的特殊身份進行了如下區(qū)分:其一,《刑法》明確規(guī)定了自然人特殊主體所具有的自然身份和法定身份。例如,《刑法》第355條規(guī)定,非法提供麻醉藥品、精神藥品罪的主體,只能是依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品和精神藥品的人。其二,自然人主體的特殊身份還可以分為定罪身份和量刑身份。定罪身份,又稱犯罪構(gòu)成要件的身份,可以決定犯罪主體是否存在刑事責任。例如,《刑法》第355條規(guī)定的非法提供麻醉藥品、精神藥品罪,其犯罪主體是否具有國家工作人員身份就是決定該罪是否成立的構(gòu)成要件之一。而量刑身份,又稱影響刑罰輕重的身份,可以影響犯罪主體承擔刑事責任的程度。例如,《刑法》第349條規(guī)定的包庇走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪分子罪,如果犯罪主體具有緝毒人員或其他國家機關(guān)工作人員的特殊身份,即應(yīng)依法予以從重處罰。3.毒品犯罪的單位主體

單位毒品犯罪,是指單位主管人員或直接責任人員,以單位的名義,為單位利益實施的依法應(yīng)受刑罰處罰的毒品犯罪。毒品犯罪的單位犯罪主體是法律明文規(guī)定的單位毒品犯罪的構(gòu)成要件之一,具體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體等。《刑法》規(guī)定了對單位毒品犯罪適用雙罰制,即在對單位判處罰金的同時,對其直接負責的主管人員和其他責任人員依所構(gòu)成的具體犯罪予以處罰。

毒品犯罪的主觀方面毒品犯罪的主觀方面,是指行為人對自己所犯毒品犯罪行為及其危害社會的結(jié)果所抱的故意或過失的心理態(tài)度,包括犯罪故意、犯罪過失、犯罪目的與動機以及刑法上的認識錯誤等內(nèi)容。1.關(guān)于毒品犯罪的故意。毒品犯罪的故意形態(tài)包括直接故意是毋庸置疑的。針對實踐中的具體情況，認為絕大多數(shù)毒品犯罪的主觀方面是直接故意，但也不排除存在少數(shù)間接故意的可能性，如運輸毒品罪。無論是直接故意，還是間接故意，都要求行為人在主觀上具備特定的明知，即明知其行為對象是毒品犯罪的對象，且行為人知道或者應(yīng)當知道所實施的行為是毒品犯罪行為，否則不構(gòu)成犯罪。在司法實踐中，行為人往往以不知道是毒品為由進行辯解，故而，能否認定主觀明知就成為一個關(guān)系罪與非罪的難題。2.關(guān)于毒品犯罪的過失。大多數(shù)學者認為，毒品犯罪不存在過失犯罪。因為過失犯罪以法律有明文規(guī)定為限，而我國刑法沒有規(guī)定過失的毒品犯罪。不能因為行為人在某種情況下可能因過失行為造成嚴重損失而違背罪刑法定原則，認定這些罪可以由過失犯罪構(gòu)成。3.關(guān)于毒品犯罪的目的和動機。從司法實踐中看，毒品犯罪的動機、目的主要是為了牟利。但在有些犯罪中，也存在其他的目的與動機，如為報復、陷害他人而引誘、欺騙、強迫他人吸食毒品，為了私情而包庇毒品犯罪分子或窩藏毒品犯罪所得財物，等等。學界普遍認同的觀點是，犯罪的動機和目的通常不是毒品犯罪構(gòu)成的必備要件，但是犯罪動機和目的對于我們準確地區(qū)分罪與非罪、界定此罪與彼罪以及合理地量刑具有重要的作用。例如，行為人只要以販賣為目的，無論毒品數(shù)量多少，均以販賣毒品罪論處；若不以販賣為目的，而被查獲持有或攜帶毒品的，則有可能構(gòu)成非法持有毒品罪或運輸毒品罪。4.關(guān)于毒品犯罪的認識錯誤。對于實施毒品犯罪的行為人對毒品發(fā)生誤解情況下，即誤將假毒品當作真毒品的罪責問題，我國刑法理論界認識較為統(tǒng)一，即認為根據(jù)刑法學對事實認識錯誤的基本理論，應(yīng)構(gòu)成犯罪未遂。因為行為人實施毒品犯罪的主觀惡性并沒有改變，而且行為人通過實施毒品犯罪行為，積極追求犯罪結(jié)果發(fā)生，對毒品發(fā)生誤認并非行為人意愿，而是由于其意志以外的原因所致。而對于行為人對從事毒品犯罪行為的法律性質(zhì)存有誤解的情況，則應(yīng)個案分析、區(qū)別對待。例如，在禁毒宣傳教育比較普及的地區(qū)，行為人關(guān)于不知法的辯解，不能作為其免除刑事責任的依據(jù)；而在一些偏遠落后地區(qū)，有的人確實對于大麻等毒品的危害性認識不足，從而實施了非法持有、吸食等違法犯罪活動，這種情況就應(yīng)有區(qū)別地加以定罪量刑。第三節(jié)毒品犯罪的特殊組織形態(tài)毒品共同犯罪的概念及其成立條件毒品共同犯罪的概念毒品共同犯罪，是共同犯罪和毒品犯罪相結(jié)合的特殊犯罪形態(tài)，即毒品犯罪中的共同犯罪，也就是二人以上共同故意實施的涉毒犯罪行為。毒品共同犯罪的成立條件毒品共同犯罪的成立條件包括犯罪主體、犯罪客觀方面、犯罪主觀方面三個成立條件。毒品共同犯罪的主體條件。毒品共同犯罪的主體必須是二人以上。包括自然人和單位。個人為進行毒品犯罪活動而設(shè)立的單位實施的毒品犯罪，或者單位設(shè)立后以實施毒品犯罪活動為主的，不以單位毒品犯罪論處。毒品共同犯罪的客觀條件。毒品共同犯罪在客觀上必須具有共同毒品犯罪行為。所謂共同毒品犯罪行為是指各毒品共同犯罪人都實施了屬于同一毒品犯罪構(gòu)成的行為，各毒品共同犯罪人的涉毒行為之間彼此聯(lián)系、互相配合，并指向同一目標。各毒品共同犯罪人的涉毒行為與所發(fā)生的毒品犯罪結(jié)果之間都具有因果關(guān)系。3.毒品共同犯罪的主觀條件。毒品共同犯罪的主觀方面必須具有共同的毒品犯罪故意。共同的毒品犯罪故意是指各毒品共同犯罪人都認識到共同的毒品犯罪行為的內(nèi)容、社會意義和危害結(jié)果，并希望或放任結(jié)果的發(fā)生。各毒品共同犯罪人在主觀上具有意思聯(lián)絡(luò)，知道自己在和他人一起共同實施毒品犯罪。二、毒品共同犯罪的形式（一）毒品犯罪集團所實施的毒品犯罪毒品犯罪集團是指三人以上為共同實施毒品犯罪而組成的較為固定的毒品犯罪組織。主要從事走私、販賣、運輸、制造毒品等經(jīng)營牟利性毒品犯罪活動。其重要成員基本固定，有銘心啊的首要分子；活動范圍較大，經(jīng)常進行毒品犯罪活動；犯罪活動有預謀、有計劃、有分工；逃避偵查能力強，對社會危害嚴重。（二）一般的毒品共同犯罪這類毒品犯罪不如集團犯罪具有固定的成員和經(jīng)常進行犯罪，而是在實施毒品犯罪之后就解散，是松散型的結(jié)合。這種形式的共同毒品犯罪有時表現(xiàn)為共同策劃、共同集資、共同分利的合伙形態(tài)；有時表現(xiàn)為多人充當馬仔為“老板”走私、販賣、運輸、制造毒品或者居間介紹非法販賣毒品；有事以親情為紐帶進行家族式的毒品非法販運等。毒品共同犯罪人的分類及其刑事責任對毒品共同犯罪的主從犯區(qū)分：區(qū)分主犯和從犯，應(yīng)以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用為根據(jù)。要從犯意提