合同管理一范偉紅

1合同管理和風險防范——財富的一半來自合同——

管理學院范偉紅2第一講合同管理論綱一、合同管理的邊界：合同與章程、責任書等二、合同管理的內部控制體系三、合同訂立前管理四、合同訂立管理五、合同履行管理六、合同爭議管理企業(yè)并購與合同前些年，外資掀起了一場對我國行業(yè)領航企業(yè)并購的浪潮美國凱雷集團收購徐工機械達能并購中國飲料業(yè)、達能-娃哈哈糾紛并購本身是一種優(yōu)化資源配置、促進市場競爭和提高治理水平的有效方式3并購合同但合資企業(yè)并購中出現(xiàn)控制權糾紛，其實質是對控制權的爭奪，而根源在于合資過程中對并購合同對公司治理安排的忽視中方是重管理，輕治理；跨國公司是先重治理，再到治理和管理并重4國美電器控制權之爭

大股東喪失控制權的原因：1、大股東股權稀釋低于33%2、公司章程過度授權3、股權激勵沒有跟上，高管層沒有享受到改革發(fā)展的紅利56一、合同管理的邊界

廣義合同與狹義合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。主要是債的協(xié)議。而廣義的合同還應包括：1、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，2、企業(yè)與職工簽訂的勞動合同，不適用本講內容。注意：

企業(yè)有很多責任狀、承包協(xié)議、還有企業(yè)章程，它們都是合同嗎？責任狀的性質：內部激勵管理

是否具有法律意義？？？

什么是法律意義？？？承包協(xié)議：分內包與外包章程：綜合性文件

——企業(yè)持續(xù)經營的憲法

7《合同法》的基本原則：

1、身份平等原則。是指當事人的法律地位平等，即享有民事權利和承擔民事義務的資格是平等的，不得將自己的意志強加給另一方

2、自愿原則：真實意思，當事人不受任何單位和個人的非法干預。包括：第一、有訂立或不訂立合同的自由；第二、有權選擇合同相對人的自由；第三、有權決定合同的內容；第四、有權決定合同形式的自由。

3、公平原則。合同人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。

4、誠實信用與公序良俗的原則。8內外部承包區(qū)分的標志：1、承包人是否是本企業(yè)職工：包括董事、經理、一般職工。2、內部承包內容的綜合性，確定的生產任務、銷售或收入目標、成本費用或利潤等等。3、承包經營權的限制性，內部承包下人財物的使用受限制，經營權自主性較差。4、司法干預不同9內部承包的管理程序1、公司或董事會掌握前期基礎財務數(shù)據(jù)，總結前期經營管理的經驗和不足，分析確定影響收支的不利因素在未來是否會消除。2、市場調研:產品的市場占有率或銷售趨勢、同行業(yè)的銷售費用率、成本趨勢。3、擬定主要指標的控制紅線4、確定獎懲機制5、公司內部廣泛征求意見，采招投標等方式確定承包人6、細化承包合同并公示。10前期案例：經營管理目標責任書（草案）甲方：公司董事會乙方：公司經營團隊（

、

等

人）根據(jù)2014年董事會目標，經董事會研究，董事會（甲方）對經營團隊（乙方）實行目標責任制管理。在認真調研分析，廣泛征求意見的基礎上制定了本公司2014年經營管理目標，為確保目標實現(xiàn)，特訂立本《經營管理目標責任書》，以供雙方共同遵守。一、本責任書有效期限:2014年3月1日至2014年12月31日止。二、考核對象：由總經理組建的經營團隊。三、績效指標值的依據(jù)：在對當前宏觀經濟環(huán)境及鹽行業(yè)發(fā)展趨勢充分調研分析的基礎上，結合2013年生產經營目標完成情況制定了《2014年生產經營目標》。四、考核指標：公司本部人員定員26人以內，工資總額

元。公司設總經理1人；副總經理(或銷售總監(jiān))1人；財務總監(jiān)1人；專職司機1人；行政辦主任1人、員工2人；財務部4人；營銷主任1人、片區(qū)及內勤10-12人、外派人員2人。1、公司運營費用：按銷售收入的2.5-3%計提合理使用。2、促銷費確認

元/噸（分區(qū)域），建議在生產成本中處理年終決算。3、宣傳費：總體控制在12元/噸。4、研發(fā)費控制在年100萬元內；單筆5萬元內由總經理審批，單筆10萬元以上提交董事長審批，但總筆數(shù)不能超過100萬元；超出年100萬元以上需提交董事會審批。5、其它運雜費采取一事一議政策，年100萬元內提交董事長審批，超過100萬元以上提交董事會審批。6、績效考核（按年終實現(xiàn)現(xiàn)金流5%）獎勵團隊，由乙方按貢獻大小自行分配。

效力

本責任書一式二份，雙方各執(zhí)一份，于雙方簽字時生效。

甲方：

乙方：2014年3月1日1112章程的內容1、涉及企業(yè)設立——投資者之間以及投資者與企業(yè)之間的權利義務2、涉及企業(yè)治理：組織機構的產生以及相互之間的權利義務3、涉及部分公司管理或內部控制：比如對外投資、擔保以及關聯(lián)交易等。

13[案例再現(xiàn)]

某公司為降低賒銷風險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求業(yè)務人員承擔全部賒銷風險。在承包責任制中規(guī)定貨款逾期一個月以上業(yè)務員每月按逾期貨款20%承擔利息，發(fā)生壞帳由業(yè)務員全額承擔。該公司有業(yè)務員80名，客戶拖欠9400萬元。其中有15名業(yè)務員因收款差被公司停止發(fā)貨，該15名業(yè)務員手中客戶拖欠1200萬元，公司要求業(yè)務員承擔。問：業(yè)務員應該承擔付款責任嗎？[互動交流]

1、企業(yè)實行怎樣的業(yè)務風險承包責任制度？能得到有效執(zhí)行嗎？2、責任狀的法律效力3、建筑公司施工隊的承包合同能否訴訟？14

《合同法》第二條：合同是平等主體的自然人、法人，其它組織之間設立、變更，終止民事權利義務關系的協(xié)議?！睹穹ㄍ▌t》第六十三條：被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。

《民法通則》第六十六條：代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。[法律知識][案例啟事]

怎樣解決業(yè)務員風險問題？

15[案例再現(xiàn)]集團總公司與分公司簽的目標管理責任書是合同嗎？

集團公司與其分公司簽訂目標管理責任書，規(guī)定分公司保底上交集團公司300萬元銷售利潤，超額部分5：5分成。年終分公司上交集團公司200萬元，尚欠100萬元。雙方協(xié)商不成因而成訴訟，集團公司以分公司為被告，要求分公司補交100萬元利潤。問：集團公司能贏嗎？[案例點評]

·能贏，因為目標責任書是合同，應得到履行?！げ荒苴A，因為目標責任書是企業(yè)內部管理制度不是合同。16企業(yè)集團與集團公司維維集團案例展開：啟示：企業(yè)集團工商登記的特殊性：1、并不產生獨立的商事主體資格2、行為范圍3、企業(yè)集團公章的管理17

二、合同管理的內部控制體系

合同管理的重要作用在于推行合同管理制度，用法律的手段管理企業(yè)經濟行為，彌補純粹管理手段的不足。

合同管理的內部控制體系的特征；1、結構的層級性——金字塔章程、制度、崗位責任制與授權2、表現(xiàn)形式：承上啟下3、內容上的綜合性上到下到崗位責任制以及組織管理制度包括管理程序與管理內容、權利與義務。

18企業(yè)行為的法律屬性法律規(guī)范屬性：最低的行為規(guī)范商事行為：法律有明確要求的應當遵守，沒有明確規(guī)定的才是商行為的自由空間。比如：非法集資與公開發(fā)行公司職工80人，能否債權或股權集資？公司職工280人，能否債權或股權集資？

19關鍵內部控制

關鍵內部控制環(huán)節(jié)：訂立前——主體控制，重在選對人訂立中——內容控制，重在風險管理變更與履行——過程管理，重在修復訴訟管理——結果管理，損失最小。

20三、合同訂立的前置管理前置管理的兩大內容：1、授權管理2、資信調查與評估

資信調查包括建立簽約主體資格調查制度和簽約主體信用調查制度兩項內容。21合同訂立前的授權管理認識重要性：產生代理與表見代理的法律后果[案例再現(xiàn)]

甲代理某公司轉讓加油站，授權委托書沒有明確代理期限，三個月后公司提出終止授權并收回委托書，甲以丟失為由拒絕交回并在外繼續(xù)尋找買家，公司在當?shù)氐膱蠹埳峡鞘跈辔袝z失作廢聲明公告，五個月后甲把加油站賣掉，攜巨款逃逸，買受人要求公司交付加油站，公司不肯，產生訴訟[互動交流]1、誰能贏？？？2、授權委托書應當如何管理？3、公告的法律意義？22《合同法》第49條（表見代理）：行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該行為有效。《民法》通則第65條規(guī)定：書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱，代理事項、權限和時間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權不明的，被代理人應當各向第三人承擔民事責任。代理人承擔連帶責任。《民法通則》第66條規(guī)定：沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。23空白合同、授權委托書和介紹信管理1、崗位責任（內控）2、編號管理3、簽發(fā)要素清楚合同的標的描述授權事項、權限和時間，可以附生效確認條件24主體資格調查制度

企業(yè)制定簽約主體資格調查制度，應當包括以下主要內容：

1.確定調查機構和人員

企業(yè)在制定簽約主體資格調查制度時，首先應當確定企業(yè)內部負責調查的機構和人員。一般來說，除了法律部門或者合同協(xié)議管理部門外，根據(jù)合同協(xié)議內容的不同，企業(yè)的業(yè)務部門也應當承擔主要的調查任務。25

2.確定調查的內容

（1）主體資格調查主體資格為自然人、法人、非法人經濟組織（領取的營業(yè)執(zhí)照類別）。

①對法人的資格調查。首先是基本情況。營業(yè)執(zhí)照法律屬性，投資者狀況、住所、營業(yè)范圍、廠長、經理和董事長姓名等事項以及營業(yè)執(zhí)照是否經過年檢。若對方是公司，則還需了解其性質，即屬于有限責任公司、股份有限公司、總公司、分公司、母公司、子公司中的哪一種，對于不具有法人資格企圖以法人名義簽訂合同協(xié)議的當事人，應予以拒絕。26②對自然人資格調查，主要是對權利能力和行為能力。

③對非法人經濟管理組織的調查。因責任不獨立，一方面看營業(yè)執(zhí)照；另一方面，找投資方或開辦人。注意掛名股東以及掛靠經營的情形。27（2）經營范圍是否合法。簽約方應當在其經營范圍以內從事經濟活動。為此，在簽訂合同協(xié)議前，必須審查合同協(xié)議項目是否超出了其營業(yè)執(zhí)照上規(guī)定的經營范圍。對于一些重要資料和特殊商品，還應要求其出示生產許可證或經營許可證。

[互動]

關于超越經營范圍所簽合同的法律效力？？

28（3）簽約人是否合法。企業(yè)在簽約前應要求對方合同協(xié)議當事人出具簽約資格證明。簽約人是法定代表人的應出具法定代表人證明，簽約人是代理人的，代理人必須取得法定代表人的授權，并根據(jù)授權范圍以委托人的名義簽訂合同協(xié)議，才對委托人直接產生權利義務。注意事實合同、表見代理的情形。29

簽約主體信用調查制度

核心內容是償付能力和償付意愿信息下面信息對判斷客戶償付能力和償付意愿：1、 注冊信息：企業(yè)性質、名稱、地址、電話、法人代表、股東情況、經營范圍、經營年限、注冊資本、開戶很行及帳號。區(qū)別：資本與資產、注冊資本、實收資本與股本2、 經營信息：基本面印象、管理水平、經營能力、營利能力、產品優(yōu)勢、市場競爭、行業(yè)特點。303、財務信息:財務報告與報表資產負責表、損益表、現(xiàn)金流量表三者關系：資產是營運基礎與盈利源泉、利潤是經營目標，現(xiàn)金流是償付手段。關鍵看債務期限，長期與短期4、信用信息：企業(yè)負責人和經辦人的品德、付款習慣、拖欠記錄、違約記錄、訴訟記錄、銀行信用。5、交易信息：上年主營業(yè)務收入，本年趨勢、交易價格、交易條件、交易穩(wěn)定性。31(三)調查方式

一般調查方式大致有下列幾種：

1、實地調查方式。便于掌握第一手材料，缺點是如果在異地遠距離交易投入成本將加大。

2、委托調查方式。委托調查是通過行政、銀行和律師會計師等中介機構咨詢的方法，以了解當事人的資信情況。

3、間接調查方式。主要是指利用信息媒體收集有關企業(yè)的資信情況。32（四）調查渠道

1、工商行政管理部門。是我國依法負責企業(yè)注冊和合同協(xié)議管理的行政主管部門。一般是查詢。2、行業(yè)主管部門或企業(yè)主管部門。改革后，雖然不再下達指令性計劃，但仍具有宏觀指導的行政職能，與企業(yè)仍然存在行政隸屬關系。因此，行業(yè)主管部門和企業(yè)主管部門對隸屬的企業(yè)經營狀況基本掌握。

3、開戶銀行以及重要客戶。

33（五）確定調查報告制度與失職責任在調查期截止之前，企業(yè)負責調查的部門應當提交調查報告，調查報告應當對簽約方的主體資格進行評估，對沒有調查出結果的項目進行說明，以作為簽約部門的參考。

對于負責調查的部門和人員，如果因其個人失職而導致調查的信息不實造成的損失，應當規(guī)定相應的處罰措施。34（六）客戶評估的5C系統(tǒng)

品德、能力、資本、抵押和情況品德——特指客戶愿意履行付款承諾的愿望尤其是客戶負責人的道德品質和信用原則即客戶的付款意愿。能力——指客戶償債能力。資本與資產——指客戶償還債務的物質保障即客戶的付款保障。抵押——用客戶所有或第三人所有的財產作為償還債務的保障即客戶的付款保障。情況——對客戶償還債務產生較大影響的一些因素及影響付款的偶然性因素。35應用風險級別確定客戶信用類別A類客戶重點關照——要比其它類客戶花更多時間溝通了解建立互信的長期共贏關系.五項優(yōu)先——優(yōu)先拜訪、優(yōu)先供貨、優(yōu)惠的折扣取決于銷售量等、優(yōu)先安排售后服務、優(yōu)先解決爭議問題.B類客戶執(zhí)行標準水平——重點關注可能上升為A級的客戶嚴密監(jiān)控可能下降到C級的客戶.C類客戶關照程度——最少的銷售資源和占用最少的銷售時間.監(jiān)控措施——不提供任何優(yōu)惠，出現(xiàn)爭議后首先判斷是事實還是客戶故意編造的拖欠借口和賴帳借口，判明原因后迅速采用果斷措施.D類客戶現(xiàn)款交易.想一想以往客戶破產企業(yè)中大多屬于哪類客戶36客戶資信報告種類1、與新客戶交易——客戶基本資料報告，2、與客戶進行重大項目合作時——客戶標準資信報告；3、客戶發(fā)生異動時——客戶綜合資信報告；4、付款異常時——客戶連續(xù)性資信報告；5、訂單異常時——對核心客戶定期調查應用時機報告類型。

37利用風險級別控制類別賒銷管理A類客戶不會列入停止供貨名單。采用人員去收帳——一般不使用標準收帳函.優(yōu)先解決爭議和問題.給予銷售最大的支持.B類客戶標準賒銷和收帳工作。突破信用額度后才停止供貨帳款帳齡到問題帳款期停止供貨.C類客戶在客戶名單上注明高風險.未付款嚴格控制在授信額度之內.帳款帳齡到追索期立刻停止供貨.采取專門的風險控制措施如債權保障等.D類客戶現(xiàn)款交易.38四、合同訂立管理（一）合同訂立程序管理企業(yè)應當在章程以及內控制中分別確定合同訂立的程序以及會審會簽制度。合同文本涉及相關部門或人員的，應當履行內部審核會簽程序。如采購設備可能涉及設備、財務、采購、法務等合同訂立的程序符合規(guī)定，會審意見齊備；資金的來源、使用及結算方式合法，資產動用的審批手續(xù)齊備。39（二）合同訂立內容管理內容管理原則：1、責、權、利統(tǒng)一法定責任事項一定直接管理控制【互動】

建筑公司作為一級資質法人承包商與各作業(yè)組的包工頭分別訂立一包到底的分包合同，你認為他們的合同內容管理適當嗎?402、約定明確清晰約定不明確的事項，法律上有推定規(guī)則。比如保證期間，交貨與付款時間等等【互動】

413、格式合同以及免責條款說明義務——非專業(yè)的一般人能夠接受和理解的通俗與明確

【互動】保險公司承接機動車綜合險，其中免責條款是：汽車“自燃”免責。結果汽車行駛中著火燃燒，投保人對消防隊以及警察所敘述的燃燒情況都是用“自燃”，因此，保險公司不予賠償，后來，投保人又改口說不知道是怎么回事就燃起來了，保險公司是否擔責？4、爭取合同文本擬訂的主動權。42合同內容管理重點關注合同內容的：

（1）經濟性。合同內容符合企業(yè)的經濟利益。

（2）可行性。簽約方資信可靠，有履約能力，具備簽約資格；資金來源合法，擔保方式可靠，擔保資產權屬明確。

（3）嚴密性。合同條款齊備、完整，文字表述準確，附加條件適當、合法；合同約定的權利、義務明確，數(shù)量、價款、金額等標示準確；合同有關附件齊備，手續(xù)完備。

43（4）合法性。合同的主體、內容和形式合法性審查。合法性的相對性：對內對外的法律效力是不同的，比如法定連帶責任主體之間責任份額的約定，對外無效，對內有效。

44注意：1、內容創(chuàng)新管理：約定商行為的法律意義法定大于約定——涉及第三人以及公共利益。法定條款是強制性規(guī)定。約定大于法定-----不涉及第三人以及公共利益，法定條款是管理性規(guī)范。2、合法包括實質合法與形式合法債權行為一般是實質重于形式，如企業(yè)拆借物權行為一般是形式重于實質，如產權變動

45（5）風險性經營風險、違法風險、稅務風險等。要充分利用專業(yè)人士意見，向律師、法律顧問、稅務專家進行咨詢。

46百成公司合同案例百成化學工業(yè)公司（以下簡稱百成公司）是一家在新加坡上市的外商獨資企業(yè)，公司的治理結構和內部控制完善，有一整套的內控流程和操作規(guī)范。采購時按照填制請購單、評審訂購單合同、填制驗收單、取得賣方發(fā)票、填制付款憑單、編制付款憑證及向賣方發(fā)出對賬單等內部控制流程進行。兩個問題:

1.從百成公司請購單→詢比價→選擇供應商→合同評審→合同的簽訂過程中發(fā)現(xiàn)：

（1）當初在詢比價的過程中，采購員要求各供應商報價的產品規(guī)格、型號不一致，從而使得公司詢比價的作用不能發(fā)揮，由該采購員最終確定的供應商的產品價格最高；同時通過運用電話和網上詢價，此采購員所選供應商價格比同類廠家價格高出近10萬元；47（2）簽訂合同時原合同報告中的供應商名稱又變成了沒有法人資質的二級代理商，該二級代理商不具有一般納稅人資質，為百成公司以后對賣方發(fā)票的抵扣不足留下隱患；

（3）抽查該采購員所簽合同，沒有要求供應方提供17%的增值稅票（百成公司是外企，對購買國內設備享有退稅政策）。

482.生產部門的使用情況和反饋意見顯示，此采購員所購8臺該供應商的設備中5臺已返還供應商檢修，有2臺在倉庫，現(xiàn)在使用的只有1臺。

經過查看驗收單、賣方發(fā)票、付款憑單、付款憑證及賣方對賬單。結果發(fā)現(xiàn)：

（1）采購員違反公司物品驗收管理制度的規(guī)定，沒有通過倉庫保管員驗收，就分3次在3個星期日把原材料直接送到生產使用部門；

（2）由于百成公司供應商對賬工作一直未開展，同時賣方的付款由采購處負責，使得該采購員一直未將客戶開具的增值稅票到公司財務部入賬且未被發(fā)現(xiàn)，近1萬元的進項稅額超過稅法規(guī)定的90天抵扣時效，又造成公司1萬元的稅款損失。49【互動】百成公司的合同管理存在的問題？1、合同管理的經濟性，風險性理念如何？2、內控如何改進？

50怎樣約定交貨期限？[案例再現(xiàn)]

合同未定履行期，二年后還能要求履行嗎？

2011年3月大發(fā)公司與水泥公司簽訂水泥買賣合同，合同約定大發(fā)公司向水泥公司訂購水泥4千噸，每噸250元，交貨方式：為通知提貨。結算方式：款到發(fā)貨。合同訂立后大發(fā)一直未提貨。2013年1月水泥行情爆漲到每噸450元，大發(fā)要求按每噸250元單價提貨4千噸。[案例點評]

·有權要求，因為水泥漲價了，按原價供貨不公平。

·無權要求，因為合同生效后應當履行。51[法律知識]

《合同法》第六十二條第四款規(guī)定：履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。[案例啟事]

·怎樣應對供應商的逾期供貨？

·怎樣應對客戶的逾期提貨？

52[案例再現(xiàn)]付款方式上寫“貸”到付款，“貸”不到款就可以不付嗎？甲企業(yè)向乙企業(yè)賒購了一批貨物，價值12萬元。采用先交貨后付款的方式，在付款方式上約定貸到付款。怎樣約定付款期？[法律規(guī)定]《合同法》第161條規(guī)定：買受人應當按照約定時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確，買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。[案例啟事]

怎樣應對驗收合格后付款？

53怎樣約定違約金？違約金：由當事人約定或者法律直接規(guī)定，在違約方不履行合同時償付給對方一定數(shù)額的金錢。[案例再現(xiàn)]10萬元的標的額，20萬的違約金能受法律保護嗎？

某信息中心與某文化公司合訂一份合作合同，約定：由某信息中心負責“2011年住宅產品，建筑設備及技術博覽會”批件審報工作，文化中心支付咨詢費10萬元；任何一方違約應向對方支付違約金20萬元，信息中心完成了任務，文化中心僅付咨詢費5萬元，尚欠5萬元一直不愿支付。2012年4月信息中心訴訟法院要求文化公司給付欠款5萬元承擔違約金20萬元，問：文化公司應承擔20萬違約金嗎？

[案例點評]

應承擔，因為合同有約定。不應承擔，因為合同標的10萬元，20萬違約金確實太高了。54[法律知識]

《合同法》第一百十四條第二款：約定的違約金低于造成損失的當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加，約定違約金過分高于造成損失的，當時熱可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。[案例啟事]約定違約金就損害客戶關系嗎？55怎樣約定違約的損失賠償額？[案例再現(xiàn)]銀行應承擔“遲延一分鐘，賠償一元錢”的違約責任嗎？張先生是一位業(yè)余作家，有一天將一筆5萬元搞費存在河南某建行營業(yè)部，一個月后發(fā)現(xiàn)存折上只有5元錢，經公安偵破系銀行工作人員作案。案件偵破后銀行將5萬元及利息還給張某，遭張某拒絕，因為該銀行在大廳里張貼一告示，稱“遲延一分鐘，賠償一元錢”。張某從要求取錢到取回錢共花去10天時間，累計14400分鐘，應賠14400元錢。問：銀行應該賠償張某14400元違約金嗎？[案例點評]

·應該賠，因為有銀行公開承諾。

·不應該賠，因為這是刑事案件引發(fā)的，屬于不可抗力。56[法律知識]

《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當事人也可以約定違約產生的損失賠償額的計算方法。《合同法》第113條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。[案例啟事]

怎樣解決違約賠償問題？57（三）合同檔案管理

合同訂立后，合同副本及相關審核資料應交由檔案管理部門歸檔，合同正本由合同歸口管理部門負責保管和履行。58五、合同的變更與履行企業(yè)應當嚴格履行合同，同時監(jiān)控對方當事人的履約情況。（一）抗辯權管理

抗辯權：同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權。（二）變更管理

對合同協(xié)議已訂立，但發(fā)現(xiàn)有顯失公平、條款有誤或對方有欺詐行為等情形，已經或可能導致企業(yè)利益嚴重受損，合同協(xié)議歸口管理部門應當及時向企業(yè)有關負責人報告，并采取合法有效措施，制止危害行為的發(fā)生或擴大。必要時可以請求仲裁機構或法院對原合同協(xié)議予以變更或解除。59合同違約管理

合同履行過程中出現(xiàn)違約情形的，應當嚴格按照合同違約條款承擔或追究違約責任。企業(yè)應當建立合同協(xié)議違約處理制度。1、對方違約的情形，應當按合同協(xié)議條款約定收取違約金；違約金不足以彌補企業(yè)損失時，應當要求對方賠償損失，必要時應采取相應的保全措施。2、企業(yè)自身違約的情形，應當由合同協(xié)議承辦部門以書面形式報告企業(yè)有關負責人，經批準后履行相應賠償責任。

60[案例再現(xiàn)]

用傳真方式所簽的合同成立嗎？

2004年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業(yè)（簡稱甲）向江蘇某服裝廠（簡稱乙）訂購一批女式服裝，價值500萬元，銷往伊朗。合同預定交貨期為2004年10月30日，逾期交貨支付合同標的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。[案例點評]

·成立，因為傳真件可視為數(shù)據(jù)文件的原件，合同成立。

·不成立，因為只有原件有效，傳真件無法確認。61[案例啟事]

貴司是如何訂立“傳真件合同書”的。[法律知識]

《合同法》第三十三條規(guī)定：當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。62[案例再現(xiàn)]

后蓋章一方單方修改合同書合同成立嗎？2013年2月，安徽獨山水泥有限公司與上海三浦混凝土公司簽訂還款協(xié)議。協(xié)議書由安徽公司業(yè)務員小陳手寫，上海三浦每月還款10萬元，上海三浦在協(xié)議上簽字蓋章。協(xié)議一式二份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。甲方：上海三浦混泥土有限公司乙方：安徽獨山水泥有限公司甲方欠乙方水泥款120萬元，經甲、乙雙方友好協(xié)商，擬還款如下：（1）甲方通過分期付款方式償還乙方欠款。（2）甲方平均每月還款10萬元，分12個月還清。（3）甲方于每月25日用電匯方式還款，從2013年2月25日開始付款。甲方：上海三浦混凝土有限公司乙方：安徽獨山水泥有限公司委托代理人：袁××委托代理人：陳××日期：2013年2月10日日期：2013年2月10日什么條件合同生效63[法律規(guī)定]

《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！盵案例啟事]

怎樣防范合同蓋章風險？合同成立、生效、有效、無效

64[案例再現(xiàn)]

在蓋章的合同書上注明“此合同作廢”該合同是否生效？

2011年7月24日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設計、加工、安裝霓虹燈總價7萬元，合同履行期限為2011年8月17日至2011年8月25日，雙方任何一方不履行合同違約方向對方支付合同總價款30%的違約金。乙在合同書上加蓋了公章，并交由甲的業(yè)務員帶回。2011年8月1日乙業(yè)務員從甲處取回加蓋甲的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作廢?！彪p方對于甲不履行合同造成的損失進行協(xié)商，未能達成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.1萬元。65[法律規(guī)定]

《合同法》第93條規(guī)定：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。[案例啟事]

怎樣嚴格執(zhí)行合同條款？合同變更、解除方法66［案例再現(xiàn)］以“質量不合格”為由拒付貨款，理由成立嗎？200４年１月１８日，寧遠鋼廠向鞍鋼集團