工程建設(shè)中的合同法與招標(biāo)投標(biāo)法第五章投標(biāo)

第五章工程項目投標(biāo)第一節(jié)概述一、投標(biāo)人及其條件投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。

投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)符合招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件

1、具有招標(biāo)條件要求的資質(zhì)證書，并為獨立的法人實體；2、承擔(dān)過類似建設(shè)項目的相關(guān)工作，并有良好的工作業(yè)績和履約記錄；3、財產(chǎn)狀況良好，沒有處于財產(chǎn)被接管、破產(chǎn)或其他關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)狀態(tài)；4、在最近三年沒有騙取合同以及其他經(jīng)濟方面的嚴(yán)重違法行為；5、近幾年有較好的安全記錄，投標(biāo)當(dāng)年內(nèi)沒有發(fā)生重大質(zhì)量和特大安全事故。二、投標(biāo)的組織

投標(biāo)人的投標(biāo)班子由下列三類人才組成：1.經(jīng)營管理類人員；2.專業(yè)技術(shù)類人員，如建筑師、監(jiān)理工程師、結(jié)構(gòu)工程師、造價工程師；3.商務(wù)金融類人員，這類人員是從事有關(guān)金融、貿(mào)易、財稅、保險、會計、采購、合同、索賠等項工作的人員。

第二節(jié)投標(biāo)程序1.向招標(biāo)人申報資格審查，提供有關(guān)文件資料

投標(biāo)人在獲悉招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請后，應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中的資格審查要求，向招標(biāo)人申報資格審查。資格審查是投標(biāo)人投標(biāo)過程中的第一關(guān)。采用不同的招標(biāo)方式，對潛在投標(biāo)人資格審查的時間和要求不一樣。2.購領(lǐng)招標(biāo)文件和有關(guān)資料，繳納投標(biāo)保證金

國際:投標(biāo)保證金的數(shù)額較高，一般設(shè)定在占投資總額的1%—5%.

我國:一般規(guī)定不超過投標(biāo)總價的2%，最高不得超過80萬元人民幣。

投標(biāo)保證金的有效期:直到簽訂合同或提供履約保函為止，通常為3—6個月，一般應(yīng)超過投標(biāo)有效期的30天。投標(biāo)有效期:從投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日起計算。3.組織投標(biāo)班子或委托投標(biāo)代理人

投標(biāo)準(zhǔn)備時間:指從開始發(fā)放招標(biāo)文件之日起至投標(biāo)截止時間為止的期限。它由招標(biāo)人根據(jù)工程項目的具體情況確定，一般為28天內(nèi)。4.參加踏勘現(xiàn)場和投標(biāo)預(yù)備會

投標(biāo)人有疑問需要招標(biāo)人予以澄清和解答的，一般應(yīng)在收到招標(biāo)文件后的5天內(nèi)以書面形式向招標(biāo)人提出。投標(biāo)書遞交后，投標(biāo)人無權(quán)因為現(xiàn)場踏勘不周、情況了解不細或因素考慮不全而提出修改投標(biāo)書、調(diào)整報價或提出補償?shù)纫蟆?/p>

現(xiàn)場踏勘的內(nèi)容，主要包括：（1）工程的范圍、性質(zhì)以及與其他工程之間的關(guān)系；（2）投標(biāo)人參與投標(biāo)的那一部分工程與其它承包商獲分包商之間的關(guān)系；（3）現(xiàn)場地貌、地址、水文、氣候、交通、電力、水源等情況，有無障礙物等；（4）進出現(xiàn)場的方式，現(xiàn)場附近有無食宿條件，料場開采條件，其他加工條件，設(shè)備維修條件等；（5）現(xiàn)場附近治安情況。5.編制、遞送投標(biāo)書編制和遞交投標(biāo)文件的具體步驟和要求：（1）結(jié)合現(xiàn)場踏勘和投標(biāo)預(yù)備會的結(jié)果，進一步分析招標(biāo)文件。特別是要重點研究其中的投標(biāo)須知、專用條款、設(shè)計圖紙、工程范圍以及工程量表等，弄清到底有沒有特殊要求或有哪些特殊要求。

（2）校核招標(biāo)文件中的工程量清單。如發(fā)現(xiàn)工程量有重大出入的，特別是漏項的，可以找招標(biāo)人核對，要求招標(biāo)人認(rèn)可，并給予書面確認(rèn)。這對于固定總價合同來說，尤其重要。（3）根據(jù)工程類型編制施工規(guī)劃或施工組織設(shè)計。施工規(guī)劃或施工組織設(shè)計都是關(guān)于施工方法、施工進度計劃的技術(shù)經(jīng)濟文件，是指導(dǎo)施工生產(chǎn)全過程組織管理的重要設(shè)計文件，是確定施工方案、施工進度計劃和進行現(xiàn)場科學(xué)管理的主要依據(jù)之一。

（4）根據(jù)工程價格構(gòu)成進行工程估價，確定利潤方針，計算和確定報價。投標(biāo)報價是投標(biāo)的一個核心環(huán)節(jié)，投標(biāo)人不得以低于成本的報價競爭。（5）形成、制作投標(biāo)文件

投標(biāo)文件主要包括：投標(biāo)書；投標(biāo)書附錄；投標(biāo)保證書（銀行保函、擔(dān)保書等）；法定代表人資格證明書；授權(quán)委托書；具有標(biāo)價的工程量清單和報價表；施工規(guī)劃或施工組織設(shè)計；施工組織機構(gòu)表及主要工程管理人員人選及簡歷、業(yè)績；擬分包的工程和分包商的情況（如有的話）；其他必要的附件及資料，如投標(biāo)保函、承包商營業(yè)執(zhí)照和能夠確認(rèn)投標(biāo)人財產(chǎn)經(jīng)濟狀況的銀行或其他金融機構(gòu)的名稱及地址等。（6）遞送投標(biāo)文件（也稱遞標(biāo)）

投標(biāo)文件的補充、修改或撤回6.接受評標(biāo)組織就投標(biāo)文件中不清楚的問題進行的詢問，舉行澄清會談

按照國際慣例，投標(biāo)人不參加開標(biāo)會議的，視為棄權(quán)，其投標(biāo)文件將不予啟封，不予唱標(biāo)，不允許參加評標(biāo)。7.接受中標(biāo)通知書，簽訂合同，提供履約擔(dān)保，分送合同副本。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30天內(nèi)根據(jù)《合同法》有關(guān)規(guī)定，簽訂合同。同時提交履約保證金或履約保函，招標(biāo)人同時退還中標(biāo)人的投標(biāo)保證金（拒絕在規(guī)定時間簽約或提交履約保函的，經(jīng)招投標(biāo)管理機構(gòu)批準(zhǔn)同意后可取消其中標(biāo)資格，并不退還其投標(biāo)保證金）。簽訂合同后，應(yīng)將合同副本分送有關(guān)主管部門備案。

第三節(jié)投標(biāo)決策一、投標(biāo)決策的含義投標(biāo)決策，包括三方面的含義：其一，針對項目招標(biāo)是否投標(biāo)；其二，投什么性質(zhì)的標(biāo)（風(fēng)險標(biāo)、保險標(biāo)）；其三，投標(biāo)中如何采用投標(biāo)策略和技巧（盈利標(biāo)、保本標(biāo)、虧損標(biāo)）。二、投標(biāo)決策一般來說，有下列情形之一的，承包商可以考慮投盈利標(biāo)：（1）業(yè)主對本承包商特別滿意，希望發(fā)包給本承包商的；（2）招標(biāo)工程是競爭對手的弱項而是本承包商的強項的；（3）本承包商在手任務(wù)雖飽滿，但招標(biāo)利潤誘人，值得且能實際承受超負(fù)荷運轉(zhuǎn)的。一般來說，有下列情形之一的，承包商可以考慮投虧損標(biāo)：（1）招標(biāo)項目的強勁競爭對手眾多，但本承包商孤注一擲，志在必得的；（2）本承包商已出現(xiàn)大量窩工，嚴(yán)重虧損，急需尋求支撐的；（3）招標(biāo)項目屬于本承包商的新市場領(lǐng)域，本承包商渴望打入的；（4）招標(biāo)工程屬于本承包商已有絕對優(yōu)勢占據(jù)的市場領(lǐng)域，而其他競爭對手強烈希望插足分享的。建設(shè)工程投標(biāo)決策的依據(jù)實踐中進行投標(biāo)決策的主要依據(jù)：（1）招標(biāo)人和招標(biāo)工程監(jiān)理工程師的情況。承包商進行投標(biāo)決策時，必須充分考慮建設(shè)工程招標(biāo)人（業(yè)主）有無合法地位，對招標(biāo)工程有無招標(biāo)主體資格，招標(biāo)項目業(yè)主的支付能力和履約信譽如何，以及招標(biāo)項目監(jiān)理工程師處理問題的政策水平、技術(shù)能力和職業(yè)道德素養(yǎng)如何等方面的情況。

（2）投標(biāo)人自身的實力投標(biāo)人的實力，可以從以下幾個方面來衡量：①在經(jīng)濟方面，對沒有預(yù)付款的“帶資承包工程”、“實物支付工程”有無墊資承包能力；有無支付（被占用）一定的固定資產(chǎn)和機具設(shè)備及其投入所需資金的能力；有無一定的資金周轉(zhuǎn)用來支付市公用款或籌集承包工程所需外匯的能力；有無支付投標(biāo)保函、履約保函、預(yù)付款保函、缺陷責(zé)任保函等各種擔(dān)保的能力；

有無支付關(guān)稅、進口調(diào)節(jié)稅、營業(yè)稅、印花稅、所得稅、建筑稅、排污稅以及臨時進入機械押金等各種稅費和保險的能力；有無承擔(dān)各種風(fēng)險，特別是不可抗力帶來的風(fēng)險的能力；有無聘請影響較大、聲譽較好的代理人的能力等。②在技術(shù)方面，有無懂行的專業(yè)技術(shù)人員。如估價師、建筑師、工程師、會計師和管理專家等；有無解決設(shè)計、施工技術(shù)難題的能力；有無同類工程承包經(jīng)驗；有無技術(shù)實力強的分包商、合營伙伴和代理人等合作伙伴。③在管理方面，承包商有無與低報價、低利潤中標(biāo)相適應(yīng)的成本控制能力和管理水平，在工期、定額、人員、材料、工法、質(zhì)量、合同、獎罰等方面有無切實可行的管理措施和健全的規(guī)章制度。④在信譽方面，承包商遵紀(jì)守法和履約的情況如何，施工安全、工期和質(zhì)量如何，社會形象如何等。（3）投標(biāo)的競爭對手和競爭形勢。一般來說，競爭對手是大型工程公司的，適應(yīng)性較強，能夠承包大量的工程；競爭對手是中小型工程公司或當(dāng)?shù)毓こ坦镜?，承包中小型工程的可能性比較大。競爭對手在建工程即將完工，投標(biāo)資源的投入量可能大些，報價也可能不會高；競爭對手在建工程規(guī)模大、時間長，如仍參加投標(biāo)，所花投標(biāo)經(jīng)歷可能不大，標(biāo)價也會很高。

（4）投標(biāo)的法制環(huán)境。首先有一個法律適用的問題，如屬于國內(nèi)工程招標(biāo)的，適用本國的法律、法規(guī)和工程所在地的地方性法規(guī)和政府規(guī)章；而入屬于國際工程招標(biāo)的，法律適用的情況則不盡相同，大體上有以下幾個原則：①強制使用工程所在地法的原則，如在我國，按最高人民法院的有關(guān)司法解釋，工程承包合同使用工程所在地法。②意思自治原則，即允許當(dāng)事人自由選擇適用的法律。③最密切聯(lián)系法原則，如投標(biāo)或合同簽訂地法、合同履行地法