公司清算人產(chǎn)生的方式

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ii5>>公司清算人產(chǎn)生的方式中國目前清算機構(gòu)稱謂不統(tǒng)一，如《公司法》上稱為清算組，在《合伙企業(yè)法》中稱為清算人，在《外商投資企業(yè)法》中稱為清算委員會。稱呼不統(tǒng)一，容易引起混亂。習慣中，一般將清算組織稱為清算組。但由于清算機構(gòu)的規(guī)模可根據(jù)其實際情況決定，可以由一名清算人或兩名以上的清算人組成清算機構(gòu)，因此將清算機構(gòu)稱為清算人更合適。而且，中國正在制定的新破產(chǎn)法草案中也將執(zhí)行清算事務(wù)者稱為破產(chǎn)清算人，將清算機構(gòu)稱為清算人也有利于立法統(tǒng)一。清算人是清算義務(wù)人依法成立的，負責進行公司債權(quán)債務(wù)清算的一個組織，是清算中公司行為能力的實施機構(gòu)，具體執(zhí)行公司的清算事務(wù)。廣義的清算人包括清算義務(wù)人與參加清算的人員。清算義務(wù)人與清算人是不同的概念。清算義務(wù)人是基于其與解散公司有某種特殊的關(guān)系而在公司解散時負有依法負有成立清算機構(gòu)，對公司的債權(quán)債務(wù)進行清理的責任主體，狹義的清算人僅指清算義務(wù)人。中國現(xiàn)有立法的清算人是狹義的清算人，即僅指清算義務(wù)人。依公司法原理，清算人產(chǎn)生的方式主要有：第一，按章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生。公司章程的效力，起始于公司的成立，終止于公司的消滅。在公司清算過程中，公司章程同樣具有效力。如果公司章程規(guī)定公司清算人產(chǎn)生辦法，就應(yīng)當按照公司章程規(guī)定的辦法選任清算人。第二，由股東會選舉產(chǎn)生。股東會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)，有權(quán)決定公司的一切重大事項，清算人的選任屬于公司的重大事項，股東會應(yīng)當有權(quán)決定。第三，由公司法直接規(guī)定清算人。公司立法對清算人選任的規(guī)定，應(yīng)當注意到公司組織形式的特性，適當?shù)亟o予公司自主選擇的空間。在中國，按照公司法的有關(guān)規(guī)定，清算人產(chǎn)生的方式有以下幾種：第一，股東擔任。公司法第191條明確規(guī)定，有限責任公司清算人由股東組成。在有限責任公司股東人數(shù)不多的情況下，股東成為公司的清算人直接參與清算事務(wù)，有利于保護其自身的利益，并能提高清算效率，降低清算成本。但是，有限責任公司的股東最多可達50人，公司法的這一規(guī)定對股東較多的有限責任公司就不一定適宜。因為，清算人具有執(zhí)行清算事務(wù)的職能，較多的股東組成的清算組織，與清算執(zhí)行機構(gòu)的性質(zhì)不相適應(yīng)，難于執(zhí)行公司清算事務(wù)。另外，有限責任公司具有一定的人格性因素，公司法還應(yīng)當允許公司依章程規(guī)定的方式產(chǎn)生清算人或通過股東會選任清算人。第二，股東大會選舉產(chǎn)生。公司法規(guī)定，股份有限責任公司的清算人由股東大會選舉產(chǎn)生。股東大會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)，有權(quán)決定公司清算人的人選，無可非議。但是，考慮到股份有限公司較強的資格屬性，為及時產(chǎn)生清算人進行清算，降低清算成本，大多數(shù)國家的公司立法直接規(guī)定董事為股份有限公司的清算人，并嚴格規(guī)定清算人的職責，同時也不排除股東大會選舉清算從的方式。國外這種先進的立法技術(shù)，值得中國公司立法借鑒。第三，人民法院指定。當有限責任公司、股份有限公司在法定期限內(nèi)未確定清算人選進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院定有關(guān)人員組成清算人，進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，并及時指定清算人，進行清算。按照公司法的規(guī)定，只有債權(quán)人有權(quán)申請人民法院指定人員組成清算人，股東無此權(quán)利，第四，由主管機關(guān)選任。公司法第192條規(guī)定，“因公司違犯行政法律或法規(guī)被依法關(guān)閉的，應(yīng)當解散，由主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)組成清算組進行清算?！惫痉ǖ倪@一規(guī)定，有值得研究并加以完善的空間。當公司因違犯行政法律法規(guī)應(yīng)予以解散時，首先應(yīng)當責令公司自己選任清算人員進行清算，如果公司在確定的期限內(nèi)不予選任時，才考慮采取其他方式選任清算人，對公司及時進行清算。另外，究竟應(yīng)當由主管機關(guān)負責組成清算人，還是應(yīng)當提請人民法院指定人員組成清算人，也是值得認真研究的。公司法中規(guī)定的主管機關(guān)的具體指向并不明確，依第192條行文表述，應(yīng)當是與相關(guān)行政法律或法規(guī)有聯(lián)系的主管機關(guān)，但這使主管機關(guān)更不確定，因為各有關(guān)主管機關(guān)都有可能要負責組織清算人的職責。而這種結(jié)果并不利于公司清算人及時選任，并能有效進行清算事務(wù)。其實，當公司違反行政法律法規(guī)需要解散并清算而公司在指定期限內(nèi)未確定清算人的，可以由相關(guān)執(zhí)法機關(guān)或主管機關(guān)提請人民法院指定有關(guān)人員組成清算人，進行清算即可。清算人，需具有相應(yīng)的任職資格，并擁有相應(yīng)的權(quán)利、承擔相應(yīng)的義務(wù)。而中國《公司法》對清算人的任職資格、職務(wù)的解除、報酬權(quán)、具體責任等重要問題卻只字未提。對清算人的任職資格可以參照公司對董事、經(jīng)理任職資格的規(guī)定。根據(jù)中國目前狀況，可成立專門的清算中介機構(gòu)，清算中介機構(gòu)指依法取得執(zhí)業(yè)資格，專門從事清算及有關(guān)清算咨詢的專業(yè)機構(gòu)。在這類中介機構(gòu)中，執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當是取得一定專業(yè)職稱的人員，如律師、會計師、經(jīng)濟師等，由具有專業(yè)知識的從業(yè)人員對公司進行清算有以下優(yōu)點：第一，清算中介機構(gòu)獨立于債權(quán)人、債務(wù)人之外，有利于公正的清算。第二，中介機構(gòu)人員受過專業(yè)訓練，能夠準確查清債務(wù)人的財產(chǎn)，清算債權(quán)債務(wù)。從國外的立法實踐看，無論通過哪一種方式產(chǎn)生的清算人，都必須具備一定的資格。凡屬未成年人、被禁止治產(chǎn)人、被剝奪公民權(quán)利尚未恢復者、受破產(chǎn)尚未復權(quán)者、曾任清算人而被法院解除者均不得被選為清算人。贏了網(wǎng)有限責任公司變更為股份有限公司的條件與審理/y/gs/1083344.html個體工商戶登記管轄下放的問題/y/gs/1083343.html設(shè)立保險公司應(yīng)當具備的條件包括哪些/y/gs/1083342.html上海設(shè)立房地產(chǎn)集團公司材料/y/gs/1083341.html公司購銷合同書范本2018最新糾紛案件/y/gs/1083340.html關(guān)于頒發(fā)（高速公路公司財務(wù)管理辦法）的通知/y/gs/1083339.html勞務(wù)派遣單位的設(shè)立要求有哪些/y/gs/1083338.html美國公司有何注冊程序/y/gs/1083337.html民營企業(yè)的發(fā)展問題有哪些，根源是什么/y/gs/1083336.html有限合伙/y/gs/1083335.html證券登記結(jié)算機構(gòu)的設(shè)立條件/y/gs/1083334.html.國有獨資公司分公司變更登記2018注冊應(yīng)提交的文件/y/gs/1083333.html.公司中秋節(jié)放假通知模板/y/gs/1083332.html.內(nèi)資公司注冊登記/y/gs/1083331.html公司 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