刑訴法講義(個人整理版)

資料內容僅供您學習參考，如有不當或者侵權，請聯(lián)系改正或者刪除。司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯刑事訴訟法授課提綱(刑事訴訟法100表)楊雄()緒論一、命題的重點(表－1)近五年來的考點按照分值從高到低排列(前四名)(1)一審程序;(2)二審程序;(3)辯護制度;(４)偵查程序(1)證據(jù)制度;(2)一審程序;(3)執(zhí)行程序;(4)二審與再審程序(1)一審程序;(2)證據(jù)制度;(3)立案與偵查程序;(4)審查起訴程序(1)一審程序;(2)立案與偵查程序;(3)強制措施;(4)二審與再審程序(1)附帶民事訴訟;(2)一審程序;(3)證據(jù)制度;(4)強制措施司法考試刑事訴訟法考點明細表章節(jié)共計分數(shù)考查細目基本原則21具備法定情形不予追究刑事責任原則(2分)訴訟參與人訴訟代理人的委托主體(1分)特殊地域管轄(1分);自訴案件與”告訴才處理”的案件的關系(1分)管轄2回避11檢察人員在被決定回避之前所取得的證據(jù)效力問題(1分)指定辯護和拒絕辯護(1分)辯護與代理拘傳的適用對象(1分);取保候審的執(zhí)行機關(1分);刑事強制措施的解除與變更(1分);先行拘留適用的法定情形(2分)證據(jù)的合法性(1分);證據(jù)的運用規(guī)則(1分);證據(jù)的理論分類(1分);證明對象(2分);證據(jù)的理論分類(2分)附帶民事訴訟的受理、調解、第二審程序(20分)期間的重新計算(1分)強制措施證據(jù)57附帶民訴201期間、送達對不起訴的救濟程序、管轄(1分);不起訴的適用、犯罪嫌疑人死亡后贓款贓物的處理(1分);不起訴的決定主體(1分)單位犯罪案件審理程序(1分);審理程序中發(fā)現(xiàn)新犯罪事實的處理(1分);法庭審判程序的順序(1分);延期審理和中止審理的區(qū)別(2分);法院對公訴案件庭前審查后的處理、級別管轄(2分);自訴案件審理程序的特點(2分);延期審理的適用情形(2分);對物證的調查程序(2分)審查起訴程序3審判概述13與一審程序二審程序222二審的處理方式、審判組織、公開審判原則(2分)死刑立即執(zhí)行判決的復核程序(2分)死刑復核程序審判監(jiān)督程序再審案件的審理方式(2分)死刑立即執(zhí)行判決的停止執(zhí)行(2分);刑罰的執(zhí)行機關(2分);刑罰的執(zhí)行機關(2分);刑罰的執(zhí)行機關(2分)執(zhí)行程序82未成年人刑事案件訴訟程序對未成年人犯罪嫌疑人”區(qū)別對待”的起訴政策(2分)快樂司考,思考快樂1

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯二、刑事訴訟流程圖(表－2)涉嫌犯罪行為自首、報案、舉報、控告不予立案自訴立案偵查聘請訴訟代理人起訴聘請律師提供法律幫助審查起訴聘請辯護人辯護駁回和解撤回自訴提起公訴不起訴程序倒流第一審判決、裁定被害人起訴被害人公安機關申請復議、復核被不起訴人申訴申訴程序終結檢察院抗訴上訴第二審發(fā)回重審維持原判依法改判檢察院抗訴申訴程序終結死刑復核程序法定刑以下核準的程序快樂司考,思考快樂2

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯第一章刑事訴訟法概述主要內容:刑事訴訟法與刑法的關系;刑事訴訟的基本理念核心考點:刑事訴訟的基本理念★一、刑事訴訟法與刑法的關系(表－3)①刑法(實體法)——犯罪與刑罰的問題;區(qū)別聯(lián)系②刑事訴訟法(程序法)——追訴犯罪的程序、追訴機關、審判機關的權力范圍、當事人以及訴訟參與人的訴訟權利以及相互的法律關系。兩者有共同的目的(懲罰犯罪、保障人權、維護社會秩序、限制國家公權為目的);刑事訴訟法保障刑法的實現(xiàn);刑事訴訟法有其獨立的價值。★★二、刑事訴訟的基本理念(表－4)懲罰犯罪與①懲罰犯罪——犯罪嫌疑人、被告人;保障人權——犯罪嫌疑人、被告人等訴訟參與人。保障人權②兩者是是既對立又統(tǒng)一的矛盾。發(fā)生沖突時,應當側重保障人權。①程序公正是指過程的公正,具體內容包括:程序參與、程序遵守、程序救濟、程序公開、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障;實體公正是指結果的程序公正與公正?！窘Y果公正指○1認定案件事實結果正確○2適用程序法、實體法準確】實體公正②兩者是是既對立又統(tǒng)一的矛盾。發(fā)生沖突時,程序公正優(yōu)先。①嚴格控制審前行為的期間,要求被告人不被拖延地帶到審判官面前;②對羈押的期間進行嚴格限定;訴訟效率③庭審中奉行不間斷審理原則;④廣泛建立簡易程序加速刑事案件的處理?！锶?、刑事訴訟的基本范疇(一)刑事訴訟職能(表－5)審判控訴辯護【控方:檢察院、自訴人、被害人、附民原告及其法定代理人和訴訟代理人。辯方:犯罪嫌疑人被告人及其法定代理人、辯護律師、偵查階段提供法律幫助的律師、附民被告及其法定代理人、訴訟代理人。】(二)刑事訴訟階段(表－6)①公訴案件的階段:立案②自訴案件的階段:受理偵查審判起訴執(zhí)行審判執(zhí)行快樂司考,思考快樂3

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯(三)刑事訴訟主體(表－7)國家專門機關:主要的訴訟主體刑事訴訟主體當事人:主要的訴訟主體訴訟參與人其它訴訟參與人:一般訴訟主體第二章刑事訴訟的基本原則主要內容:刑事訴訟的基本原則核心考點:嚴格遵守法律程序;人民法院、人民檢察院依法獨立行使職權;具有法定情形不予追究刑事責任?！铩镆?、偵查權、檢察權、審判權由專門機關依法行使(刑訴法第3、4條)(表－8)權力類型偵查權權力主體公、檢、國安、監(jiān)獄、軍隊保衛(wèi)部門、海關走私犯罪偵查部門人民檢察院職權內容偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審檢察權審判權檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理案件的偵查、提起公訴人民法院審判【法院無刑事拘留權】特別注意:①除法律特別規(guī)定的以外,其它任何機關、團體和個人都無權行使這些權力。②世界上許多國家的訴訟活動實行”審判中心主義”,中國公檢法三機關分工負責、相互配合、相互制約。★★★二、嚴格遵守法律程序(刑訴法第3條第2款)(表－9)違背法定程序,將導致程序無效。這里所說的”其它法律”,是指所有與刑含義事訴訟程序有關的法律。中國當前僅有的對程序違法后果的規(guī)定:①非法言詞證據(jù)的排除規(guī)則(《高法解釋》第61條);體現(xiàn)(程序違法的后果)②二審對于程序違法的,裁定撤銷原判,發(fā)回重審(刑訴法第191條);③死刑立即執(zhí)行案件復核后,最高院認為原審人民法院違反法定訴訟程序,可能影響公正審判的,裁定不予核準,并撤銷原判,發(fā)回重新審判。④因符合法定回避理由而回避的檢察人員,在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效,由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定(《高檢規(guī)則》第30條)。★★★三、人民法院、人民檢察院依法獨立行使職權(刑訴法第5條)(表－10)誰獨立?人民檢察院人民法院獨立于誰?不受行政機關、社會團體和個人的干涉。上下級是”領導關系”,檢察一體,集體獨立。上下級監(jiān)督關系,不能”請示、匯報”,上級只能經過審級監(jiān)督獨立的程度?快樂司考,思考快樂4

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★四、人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監(jiān)督(刑訴法第8條)(表－11)監(jiān)督種類立案監(jiān)督偵查、審查起訴監(jiān)督監(jiān)督方式【全方位的監(jiān)督】要求公安機關說明不立案的理由,理由不成立的,要求立案?！?5日內】①經過審查批捕和審查起訴監(jiān)督偵查工作;②對偵查過程中的違法情況提出糾正意見。①對審判過程的監(jiān)督:庭后以檢察院整體名義提出;(《高法解釋》185條)審判監(jiān)督執(zhí)行監(jiān)督②對審判結果的監(jiān)督:抗訴。【為了維護法庭秩序和審判權的權威】①對刑罰執(zhí)行活動的監(jiān)督;②對刑罰變更活動進行監(jiān)督。(對暫予監(jiān)外執(zhí)行、減刑、假釋的監(jiān)督)★★★【檢察院對民事和行政訴訟的監(jiān)督是事后監(jiān)督,不能對未生效的判決、裁定抗訴引起二審】★★五、未經人民法院依法判決,對任何人都不得確定有罪(刑訴法第12條)(表－12)含義①確定被告人有罪的權力由人民法院統(tǒng)一行使,其它任何機關、團體和個人都無權行使。②人民法院的判決必須依法作出。①區(qū)分犯罪嫌疑人和被告人(以提起公訴為界限);體現(xiàn)②明確由控訴方負舉證責任,被告人不負證明自己無罪的義務;③疑案作無罪處理:不起訴(審查起訴階段)或者無罪判決(第一審階段)?！铩铩锪?、具有法定情形不予追究刑事責任(刑訴法第15條)(一)一般情形及其處理(表－13)階段立案偵查審查起訴不起訴審判情形情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認為是犯罪不立案/不受理撤銷案件宣告無罪犯罪已過追訴時效期限的經特赦令赦免的不立案/不受理不立案/不受理撤銷案件撤銷案件不起訴不起訴終止審理終止審理告訴才處理的,沒有告訴或者撤回告訴不受理————終止審理終止審理或者宣告無罪犯罪嫌疑人、被告人死亡的其它免予刑事責任的不立案/不受理不立案/不受理撤銷案件撤銷案件不起訴不起訴終止審理【○1情節(jié)顯著輕微:沒有犯罪,但有可能違法,如輕微傷。○2告訴才處理的犯罪:侮辱、誹謗+虐待,○○暴力干涉+侵占。3不立案是對于公安和檢察院而言的;不受理是對于法院而言的。4對于情節(jié)顯著輕．．．．．．微,危害不大,不認為是犯罪的,如果是自訴案件則駁回起訴(立案前)說服自訴人撤訴(已立案)】典型例題:在刑事訴訟中,遇到下列特殊情形,各個司法機關處理方法正確的是:(模擬題)A、某縣人民檢察院在偵查該縣環(huán)保局負責人某甲環(huán)境監(jiān)管失職案中,發(fā)現(xiàn)某甲犯罪已過追訴時效期限,遂作出不起訴處理B、某區(qū)人民檢察院對高某涉嫌故意傷害案審查起訴過程中,認為高某犯罪情節(jié)輕微,對社會危害不大,該檢察院立即撤銷該案C、某縣人民法院對趙某巨額財產來源不明案進行法庭審理后,合議庭評議認為,根據(jù)已經查明的事實和快樂司考,思考快樂5

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯認定的證據(jù)材料,能夠確認趙某不構成犯罪,但在作出判決前,趙某自殺身亡。某縣人民法院宣告趙某無罪D、某檢察院以涉嫌詐騙罪對某甲提起公訴。法院認為,某甲的行為構成侵占罪,對于本案,檢察院拒不撤回起訴時,法院能夠侵占罪作出有罪判決【法院不能駁回檢察院的起訴,因檢察院是法律監(jiān)督機關】(二)程序倒流(《高檢規(guī)則》第262、263條)(表－14)案件類型人民檢察院對于公安機關移送審查起訴的案件人民檢察院審查起訴部門對于本院偵查部門移送審查起訴的案件法定情形發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人沒應當書面說明理由將案卷退回公有違法犯罪行為的安機關處理【以人為標準】應當退回本院偵查部門建議作出撤銷案件的處理。發(fā)現(xiàn)犯罪事實并非應當書面說明理由將案卷退回公犯罪嫌疑人所為的安機關并建議公安機關重新偵查【以事為標準】第三章刑事訴訟中的專門機關和訴訟參與人主要內容:專門機關;訴訟參與人;當事人;其它訴訟參與人核心考點:當事人;其它訴訟參與人★一、專門機關(表－15)機關性質組織體系職權①最高人民法院、地方人民法院(高級人民法院、對實體問題的裁決人民法院審判機關中級人民法院、基層人民法院)、專門法院②上下級是監(jiān)督關系和對與審判有關的程序問題的處理人民檢察院①最高人民檢察院、地方人民檢察院(按照行政區(qū)劃稱呼)、專門檢察院參見”人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監(jiān)督”原則法律監(jiān)督機關②上下級是領導關系公安機關偵查機關①按照行政區(qū)劃設立公安部、廳、處、局②上下級是領導關系。立案、偵查、移送審查起訴等【○1派出法庭以基層法院的名義作出判決,是基層法院的組成部分?！?書記員、勘驗人員是專門機關的人。保證人、見證人不是訴訟參與人?！靠鞓匪究?思考快樂6

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★二、訴訟參與人(專門機關以外的人)(表－16)(刑訴法第82條)公訴案件:犯罪嫌疑人、被告人、被害人自訴案件:自訴人、被告人當事人附帶民訴:附帶民事訴訟原告人、被告人訴訟參與人法定代理人、訴訟代理人其它訴訟參與人辯護人【提供法律幫助】證人、鑒定人翻譯人員【幫助查明案件】【○1當事人與訴訟結果有直接的厲害關系?！?證人不適用回避】典型例題:下列哪些人是承擔控訴職能的訴訟參與人?(/2/76,多項選擇題)A．公訴人C．被害人B．自訴人D．控方證人★★三、當事人(表－17)訴訟參與人共有的①提出控告;(刑訴法第14條)【訴訟參與人對于審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟和人身侮辱】訴訟權利②有權使用本民族語言、文字。(刑訴法第9條)【用本民族語言辯論、寫訴狀】①提出控告;(刑訴法第14條)②有權使用本民族語言、文字;(刑訴法第9條)③申請回避;(刑訴法第28條)當事人共有的訴訟權利④委托訴訟代理人或者辯護人;⑤參加法庭調查、辯論,提供證據(jù);⑥上訴(公訴案件被害人除外)、申訴。被害人自訴人無刑事上訴權,有權請求檢察機關對判決提起抗訴【對裁定只能申訴】有刑事上訴權,承擔舉證責任①犯罪嫌疑人有下列特殊訴訟權利:聘請律師提供法律幫助;對于偵查人員提出的與案件無關的問題,有權拒絕回答。犯罪嫌疑每種當人、被告人②被告人有下列特殊訴訟權利:最后陳述權;自訴案件中的被告人有權提出反訴。事人享有的特①附帶民事訴訟原告人的特殊訴訟權利:有權提起附帶民事訴訟;有權申請訴訟保全和先予執(zhí)行。殊權利附帶民事②附帶民事訴訟被告人的特殊訴訟權利:有權就附帶民事訴訟進行答辯;進行反訴。訴訟當事人附帶民事訴訟原告人和被告人共有的訴訟權利:有權委托訴訟代理人;有權進行和解或者請求人民法院進行調解?！颈缓θ颂赜械臋嗬?1、立案階段:○1報案、控告○2控告人有申請復議權○3請求檢察院立案監(jiān)督○4提起自訴(公訴轉自訴)2、審查起訴階段:對不起訴決定可申訴也可提起自訴3、審判階段:對一審未生效判決請求檢察院抗訴(公訴案件的被害人)】快樂司考,思考快樂7

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★四、其它訴訟參與人(表－18)其它訴訟參與人的類型特別提示產生被代理人或者委托人代理人訴訟權利權利基本同于被告人(特別注意申請回避權、獨立的上訴權),但人身性質的權利不能代理被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護人和負有保護責任的機關、團體的代表限制行為能力人和無行為法定代理人法律規(guī)定能力人【無訴訟行為能力人】①公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬;②自訴案件的自訴人及其法定代理人;律師;人民團體或者被代理人所在單位推薦的人;被代理人的監(jiān)護人、親友。訴訟代理人辯護人委托委托人授權范圍內③附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人。(刑訴法第40條)注意與訴訟代理人的區(qū)別,參見”辯護與代理”一章是否主體對象特點權利回避①凡是知道案件情況的人(注:自然人),都有作證的義務。查閱證言筆錄;控告權;經濟補償;要求公安司法機關保證其本人及其近親屬的安全。①人身不可替代性;②優(yōu)先性。一般性事實問題(訴訟外了解案件事實)證人(刑訴法第48條)②生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非、不能正確表示的人(注意:見證人不是證人。)【在搜查過程中有見證人】否專門性事實問題(訴訟內了解案件事實)具有專門知識的人(注:自然人),經過聘請或指派【僅偵查機關可設鑒定機構】鑒定人是————①公、檢、法機關指派或聘請,為參與訴訟活動的外國人、少數(shù)民族人員、聾人、啞人等進行語言、文字或手勢翻譯的人員。【翻譯費:外國人自己掏,少數(shù)民族人由國家掏】翻譯人員②翻譯人員應當是與本案沒有利害關系的人,否則,當事人有權申請其回避?！捐b定人:公檢由內部指派;法由外部聘請(公檢內設的鑒定機構不能接受社會的委托,因此法院不能委托公檢的內設鑒定機構進行鑒定,只能委托社會上有鑒定資質的鑒定機構進行鑒定。)】第四章管轄快樂司考,思考快樂8

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯主要內容:立案管轄;級別管轄;地域管轄;專門管轄核心考點:人民法院直接受理的刑事案件范圍;中級法院管轄的案件范圍;上下級法院之間管轄的流轉;特殊地域管轄;軍事法院的管轄范圍一、刑事訴訟管轄示意圖(表－19)管轄立案管轄審判管轄級別管轄地域管轄一般地域管轄特殊地域管轄二、立案管轄★★(一)人民檢察院直接受理的刑事案件(表－20)《高檢規(guī)則》第8條)種類(四種)具體罪名和特征行賄罪和介紹賄賂罪的主體為一般主體,其它罪均為特殊主體。瀆職罪的主體為國家機關工作人員①貪污賄賂罪②瀆職罪③國家機關工作人員利用職權實施的危害人身權利和民主權利的犯罪(7種)○○○○○1非法拘禁案;2非法搜查案;3刑訊逼供;4暴力取證;5體罰、○○虐待被監(jiān)管人案;6報復陷害案;7破壞選舉案。【口訣:警察逼證兼迫害】【非法拘禁、非法搜查、破壞選舉案:國家機關工作人員實施時由檢察院立案偵查,其它主體實施時由公安立案偵查】①主體:國家機關工作人員④國家機關工作人員利用職權實施的其它重大犯罪,經省級以上人民檢察院決定。②行為特征:利用職權③程序:省級以上人民檢察院決定快樂司考,思考快樂9

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★(二)人民法院直接受理的刑事案件(表－21)(《高法解釋》第1條)種類(三種)具體罪名和特征①侮辱、誹謗案(危害社會秩序和國家利益的除外);②暴力干涉婚姻自由案(致人死亡的除外);③虐待案(致人重傷或死亡的除外);④侵占案。純自訴:告訴才處理的(四類五罪)①故意傷害案(刑法第234條第1款規(guī)定);【輕傷害】②非法侵入住宅案(刑法第245條規(guī)定);③侵犯通信自由案(刑法第252條規(guī)定);④重婚案(刑法第258條規(guī)定);⑤遺棄案(刑法第261條規(guī)定);自訴與公訴交叉:被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件(8種,《高法解釋》第1條2款)⑥生產、銷售偽劣商品案(刑法分則第3章第1節(jié)規(guī)定的,可是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外);⑦侵犯知識產權案(刑法分則第3章第7節(jié)規(guī)定的,可是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外);⑧屬于刑法分則第四章【侵犯人身權利】、第五章【侵犯財產權利的犯罪】規(guī)定的,對被告人可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件。對上列八項案件,既可公訴又可自訴:被害人直接向人民法院起訴的,人民法院應當依法受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機關受理的,或者認為對被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的,應當移送公安機關立案偵查。【自訴轉公訴】①被害人有證據(jù)證明;公訴轉自訴②侵犯人身權利、財產權利;③公檢作出不予追究的書面決定。典型例題:甲偷偷將乙家的一群羊趕走賣掉,獲得贓款3000元。乙向法院起訴,并提供了足以證明甲盜竊的證據(jù),要求追究甲盜竊罪的刑事責任。法院應采用下列哪一做法處理此案?(延考/2/29,單項選擇題)A．裁定不予受理B．告知乙向公安機關控告C．先受理,然后移送公安機關處理D．依法受理★(三)公安機關直接受理的刑事案件(表－22)(《六機關規(guī)定》第1－4條)分工與國家安全機關、軍隊保衛(wèi)部門、監(jiān)獄、海關走私偵查部門的分工特殊案件的受理破壞社會主義市場經濟秩序案(非國家工作人員受賄案、對非國家工作人員行賄案);涉稅案件(并非全部);偽證案;拒不執(zhí)行判決裁定案由公安機關管轄。(四)交叉案件的管轄(表－23)(《六機關規(guī)定》第6條)分別管轄:公安機關偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時,應當將貪污賄賂案件原則提示移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關管轄的刑事案件,應當將屬于公安機關管轄的刑事案件移送公安機關。主罪原則:在上述情況中,如果涉嫌主罪屬于公安機關管轄,由公安機關為主偵查,人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄,由人民檢察院為主偵查,公安機關予以配合。三、級別管轄(一)各級法院管轄的案件范圍(表－24)(刑訴法第19－22條)快樂司考,思考快樂10

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯法院管轄的范圍最高人民法院高級人民法院全國性的重大刑事案件全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件★★★中級人民法院基層人民法院①危害國家安全;②可能判處死刑、無期徒刑的;③外國人犯罪的刑事案件除上級人民法院管轄的以外【涉港、澳、臺的由犯罪地基層法院管轄】典型例題:下列哪一案件屬于基層法院管轄?(延考/2/28,單項選擇題)A．M國人湯姆在G國毆打一中國留學生,致其耳聾B．B國人達卡威斯在中國盜竊一旅客手包,內有財物價值2500元C．中國籍的馬某在中國內地將一臺灣商人打成輕傷D．中國籍的黃某在中國大陸綁架一G國籍富商,因未勒索到贖金將其殺害★★★(二)上下級法院之間管轄的流轉(表－25)原則表現(xiàn)①上級人民法院在必要的時候,能夠審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件;下級人民法院認為案情重大、復雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件,能夠請求移送上一級人民法院審判。(刑訴法第23條)上可審下②人民檢察院認為可能判處無期徒刑、死刑而向中級人民法院提起公訴的普通刑事案件,中級人民法院受理后,認為不需要判處無期徒刑以上刑罰的,能夠依法審理,不再交基層人民法院審理。(《高法解釋》第4條)【當然也能夠交由基層法院審理,因基層有權管】對于第一審刑事案件,依法應當由上級人民法院管轄的,不能再指定下級人民法院管轄。(《六機關規(guī)定》第5條)下不可審上就高不就低一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其它需要并案審理的案件,只要其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的,全案由上級人民法院管轄。(《高法解釋》第5條)【就高不就低】四、地域管轄★★(一)一般地域管轄(表－26)(刑訴法第24－25條)(《高法解釋》第2條)原則注意事項以犯罪地人民法院管轄為主,被告人犯罪地指犯罪行為發(fā)生地;非法占有為目的財產犯居住地人民法院管轄為輔。罪,包括行為發(fā)生地和實際取得財產的結果發(fā)生地。①民事訴訟(最先立案)以最初受理的人民法院審判為主,主要犯罪地人民法院審判為輔。②行政訴訟(最先收到起訴狀)典型例題:甲非法拘禁乙于某市A區(qū),后又用汽車經該市B區(qū)、C區(qū),將乙轉移到D區(qū)繼續(xù)拘禁。對于甲所涉非法拘禁案,下列哪些法院依法享有管轄權?(/2/66,多項選擇題)A．A區(qū)法院D．D區(qū)法院B．B區(qū)法院C．C區(qū)法院★(二)指定管轄(表－27)(《高法解釋》第17－19條)情程形序管轄不明、有管轄權但客觀上不能行使管轄權①管轄不明:協(xié)商——共同的上一級人民法院指定②有管轄權但客觀上不能行使管轄權:報請上一級人民法院指定【本轄區(qū)內指定管轄】指定后的案卷的移送①公訴案件(退回檢察院);②自訴案件(直接移送有管轄權的法院)?？鞓匪究?思考快樂11

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯典型例題:1、王某擔任甲省副省長期間受賄50多萬元,有關法院指定乙省W市中級人民法院管轄。該項指定應當由下列哪一法院作出?(/2/25,單項選擇題)A．甲省高級人民法院B．乙省高級人民法院C．W市中級人民法院D．最高人民法院★★★(三)特殊地域管轄(表－28)(《高法解釋》第7－14條)情形管轄的法院①國際公約規(guī)定的罪行抓獲地中級入境地中級最初停靠地最初降落地②外國人在中國領域外針對中國、中國人犯罪③領域外的中國船舶內的犯罪④領域外的中國航空器內的犯罪⑤國際列車上的犯罪按協(xié)議——最初?？空净蚰康牡亍局边_車】鐵路運輸法院主管單位所在地或原戶籍所在地⑥中國公民在駐外的中國使領館內的犯罪⑦中國公民在中華人民共和國領域外的犯罪離境前的居住地或原戶籍所在地⑧漏罪:原則上為原審法院;如果服刑地或新發(fā)現(xiàn)罪的主要犯罪地管轄更為適宜的,由該地法院管轄;新罪:服刑期間又犯罪的,由服刑地的法院管轄。正在服刑的罪犯在脫逃期間的犯罪,若犯罪地捕獲并發(fā)現(xiàn)的,由犯罪地的法院管轄;若被緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)的,由罪犯服刑地的法院管轄。五、專門管轄★★軍事法院管轄的刑事案件(表－29)(《高法解釋》第20、21條)①現(xiàn)役軍人(含軍內在編職工)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院分別管轄或者其它專門法院管轄(當前為鐵路法院);②涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。①非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內犯罪的;地方法院或者軍事法院以外的其她專門法院管轄的案件②軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;③現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內犯罪一并審判的除外);④退役軍人在服役期內犯罪的(犯軍人違反職責罪的除外)?！居绍娛路ㄔ汗茌牭陌讣?○1現(xiàn)役軍人在服役期間犯罪并在服役期間被發(fā)現(xiàn)的○2涉及軍事秘密的(軍人和非○軍人共同犯罪)3軍人違反職責罪(包括退役軍人)】第五章回避主要內容:回避的適用對象和理由;回避的種類與程序核心考點:回避的程序★★一、回避的適用對象和理由(表－30)(刑訴法第28、29、31條、《最高人民法院關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第1、3條)快樂司考,思考快樂12

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯①審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、鑒定人和翻譯人員;②證人、律師不適用回避。回避對象回避理由①是本案的當事人或者是當事人的近親屬的;②本人或者她的近親屬和本案有利害關系的;③★擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;④與本案當事人有其它關系,可能影響公正處理案件的;⑤★接受當事人及其委托的人的請客送禮,違反規(guī)定會見當事人及其委托的人的;(應提供有關證明材料)(《高法解釋》第27條)【只此一種情況需當事人提出證據(jù)證明】⑥★凡在本訴訟階段以前參與辦理本案的人員不得再參與該案的辦理。(《高法解釋》第31條)★★★二、回避的種類與程序(表－31)(刑訴法第28、30條)種類自行回避、申請回避、職權(指令)回避【公權力機關原則上都需書面,自然人可口頭提出】申請主體申請期間當事人及其法定代理人訴訟的任何階段①院長:審判人員、法庭書記員、翻譯人員、鑒定人;【當兵的由當官的決定回避】決定主體【二級回避】②檢察長:檢察人員、檢察院書記員、以及檢察院聘請或指派的鑒定人、翻譯人員;③偵查機關負責人:偵查人員以及由其指派或聘請的翻譯人員、鑒定人;【當官的由集體決定】④機關決定:審委會決定院長、檢委會決定檢察長和偵查機關負責人?！菊l聘請誰決定】①申請復議一次的主體:被駁回回避申請的當事人及其法定代理人(當庭)、被決定回避的人員(恢復庭審前);(《高法解釋》第28條)②非法定情況的,法庭當庭駁回【由合議庭駁回】,并不得復議。(《高法解釋》第29條)③提出回避申請——(審查期間)——作出回避與否的決定,申請復議一次――(復議期間)——復議決定。申請的效果④審查期間原則上程序停止;但偵查程序例外;⑤復議期間,訴訟活動不停止。⑥因符合法定情形而回避的檢察人員,在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效,由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定。(《高檢規(guī)則》第30條)【公安的偵查人員進行偵查活動已進行的偵查行為是否有效,由公安局局長決定】典型例題:王某因涉嫌報復陷害罪被立案偵查后,發(fā)現(xiàn)負責該案的偵查人員劉某與自己是鄰居,兩家曾發(fā)生過糾紛,遂申請劉某回避。對于劉某的回避應當由誰決定?(/2/24,單項選擇題)A．公安局局長B．檢察院檢察長C．法院院長D．檢察委員會第六章辯護與代理主要內容:辯護人的概念、訴訟地位、職責;辯護人的范圍;辯護人的訴訟權利和義務;辯護的種類;刑事訴訟代理核心考點:辯護人的范圍;辯護人的訴訟權利;指定辯護快樂司考,思考快樂13

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★一、辯護人的概念、訴訟地位、職責(表－32)(刑訴法第35條)概念訴訟地位職責①依事實和法律;②有利于犯罪嫌疑人、被告人。獨立的訴訟參與人;獨立于犯罪嫌疑人、被告人、法院、檢察院。犯罪嫌疑人、被告人合法權益的專門維護者委托時間人數(shù)★★公訴:審查起訴之日起;自訴:隨時。①一名被告人委托辯護人不得超過兩人。(《高法解釋》第35條)②在共同犯罪的案件中,一名辯護人不得為兩名以上的同案被告人辯護。(《高法解釋》第35條)典型例題:強律師,受被告人的委托擔任其傷害一案的辯護人,在會見被告人的過程中,被告人不但向其講清了傷害案件的經過,還告訴她還犯有盜竊罪,未被司法機關發(fā)現(xiàn)。對此強律師應當如何處理?A.向公安機關揭發(fā)被告人的盜竊罪行(模擬題)B.拒絕繼續(xù)擔任被告人的辯護人C.繼續(xù)就傷害罪為被告人進行辯護D.告訴被告人千萬不要向公安機關自首盜竊罪的事實★★★二、辯護人的范圍(表－33)(刑訴法第32條、《高法解釋》第33條)正面范圍禁止范圍律師;人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;監(jiān)護人、親友。①被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人;絕對②依法被剝奪、限制人身自由的人;禁止③無行為能力或者限制行為能力的人;④人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員;⑤本院的人民陪審員;⑥與本案審理結果有利害關系的人;相對⑦外國人或者無國籍人。禁止第④⑤⑥⑦項規(guī)定的人員,如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護人,由被告人委托擔任辯護人的,人民法院能夠準許。此處近親屬的范圍(刑訴法第82條6款)【人大常委會的組成人員能夠擔任辯護人】典型例題:涉嫌搶劫罪的張某在接受甲市白云區(qū)人民法院審判期間準備委托辯護人,下列人員中,誰能夠接受委托作她的辯護人?(模擬題)A.張某的朋友徐某,因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年,正在緩刑考驗期內B.張某的母親,因多次盜扒正被勞動教養(yǎng)C.張某的胞妹,北大法學院大二學生,現(xiàn)年17周歲D.張某的父親,甲市監(jiān)獄法警E.張某的朋友王某,甲市黑土區(qū)人民法院陪審員F.張某的叔叔,已加入日本國籍快樂司考,思考快樂14

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★三、辯護人的訴訟權利(表－34)辯護人的訴訟權利獨立辯護權辯護律師非律師辯護人依據(jù)事實和法律,不受法、檢,其它團體和個人的干涉?？刹殚喌姆秶?刑事訴訟法的規(guī)定:審查起訴階段(訴訟文書和技術性鑒定材料)、閱卷權★★★(刑訴審判階段(所指控的犯罪事實的材料)(刑訴法第36條)法第36條)新律師法的規(guī)定:審查起訴階段(與案件有關的訴訟文書及案卷材料)、審判階段(與案件有關的所有材料)(《律師法》第34條)無需檢察院、法院許可無需檢察院、法院許可須經檢察院、法院許可須經檢察院、法院許可①審查起訴階段和審判階段,辯護律師和其它辯護人會見在押的犯罪嫌疑人、被告人時,人民檢察院、人民法院不派員在場。(《六機關規(guī)定》第12條)會見、通信權(刑訴法第36條)②受委托的律師憑”三證”(律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函),即可行使會見權。(《律師法》第33條)③律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。(《律師法》第33條)①主體:只有辯護律師才能享有。(刑訴法第37條)②調取的方式:親自收集;或者申請檢察院、法院收集。③律師自行調查取證的,憑”兩證”(律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明),能夠向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。(《律師法》第35條)調查取證權★★★提出意見權獲得通知權參加法庭調查、辯論權審查起訴階段應當聽取辯護人的意見(刑訴法第139條)開庭3日之前(刑訴法第151條)辯護人有權參加法庭審理,并享有發(fā)問、辯論、發(fā)表意見以及申請通知新的證人到庭,調取新的物證,申請重新鑒定或勘驗的權利。近親屬也需獲得同意,被告人及其法定代理人有獨立上訴權。(刑訴法第180條)經授權的上訴權申請解除超期羈押的權利犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其它辯護人均享有此權利(刑訴法第75條)。條件:委托事項違法、利用委托從事違法活動、隱瞞事實真相。(《律師法》第32條)拒絕辯護權庭審言論豁免權律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。(例外:發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗她人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外)(《律師法》第37條)人身保障權律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕機關應當在拘留、逮捕實施后的二十四小時內通知該律師的家屬、所在的律師事務因此及所屬的律師協(xié)會。(《律師法》第37條)【非律師辯護人無申請取保候審和調查取證的權利和辯護人基本相同】訴訟代理人無獨立辯護權和會見通信權,其余的訴訟權利注意:律師與其它辯護人訴訟權利的區(qū)別:(1)會見權(2)閱卷權(3)無調查取證權快樂司考,思考快樂15

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★(二)辯護權與偵查階段法律幫助權的區(qū)別(刑訴法第96條)(表－35)辯護權偵查階段法律幫助權【非律師辯護人在偵查階段不能介入】公訴案件:審查起訴之日起;自訴案件:隨時。犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起【律師法規(guī)時間身份定的是時】參見(表－33)必須是律師提供法律咨詢;代理申訴、控告;申請取保候審;了解涉嫌罪名;會見并了解案情律師會見權:①涉及國家秘密的案件,需要雙批準(聘請律師、律師會見)(刑訴法第96條)。②偵查階段會見的安排:48小時;5天(黑社會、恐怖活動、走私、毒品、貪污賄賂重大復雜的2人以上的共同犯罪)【黑五類】(《六機關規(guī)定》第11權利參見(表－34)條)。③會見的在場:會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關能夠派員在場(審查起訴和審判階段,不能)(刑訴法第96條)。④受委托的律師憑”三證”即可行使會見權,但不被監(jiān)聽。(《律師法》第33條)四、辯護的種類、拒絕辯護(表－36)種類特點自行辯護委托辯護貫穿與整個訴訟始終公訴案件與自訴案件都存在,可是有不同的時間限制(1)前提——被告人未委托辯護人;★★★(2)存在的階段——審判階段;指定辯護(《高法解釋》第36、37條)(3)指定的主體——承擔法律援助義務的律師;(4)被指定的對象:①”應當”指定(四種情形:死刑;盲、聾、啞人;限制行為能力人;開庭審理時不滿十八周歲的未成年人);②”能夠”指定★★★拒絕辯護:①一般兩次(無需理由),結果是自行辯護;②應當指定辯護的案件只能一次(拒絕法院指定的辯護人辯護的,需要正當理由),結果必須有辯護人辯護(《高法解釋》第38、165條)【被指定辯護的當事人:○第一次拒絕辯護人為其辯護,要求另行指定辯護人——有正當理由能夠同意;要求1另行委托辯護人——應當同意○再次拒絕辯護人為其辯護,對于”應當”指定辯護人的——不準許;對于”可2以”辯護人的——能夠準許,結果是只能自己進行辯護】快樂司考,思考快樂16

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★五、刑事訴訟代理(表－37)區(qū)別點地位訴訟代理人辯護人非獨立訴訟參與人被代理人的意思獨立的訴訟參與人代理的依據(jù)職能事實和法律辯護控訴(除附帶民事訴訟被告人之外)資格三類(注意絕對禁止和相對禁止人員)(參見表－33)公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人或者近親屬委托人屬,附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,自訴人及其法定代理人產生的時間訴訟權利①公訴案件:審查起訴之日起;②自訴案件:隨時二者基本相同(參見辯護人的訴訟權利)第七章刑事證據(jù)主要內容:證據(jù)的基本特征;證據(jù)的法定形式;證據(jù)的理論分類;證明對象;證明責任;證明要求核心考點:證據(jù)的法定形式;證據(jù)的理論分類;證明對象;證明責任★★一、證據(jù)的基本特征(表－38)特點含義客觀性客觀存在的事實,不是人的主觀猜測和虛假的東西。訴訟證據(jù)與案件的待證事實之間存在客觀的聯(lián)系。關聯(lián)性合法性★★★不具有關聯(lián)性的證據(jù)(類似行為、品格事實、表情)①按照法定程序提供、收集和審查;②訴訟證據(jù)的形式應合法。(刑訴法第42條)★★★《高法解釋》第61條的非法證據(jù)排除規(guī)則,注意排除的方式和種類:以刑訊逼供或威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述(有罪、罪重)、被害人陳述、證人證言【非法手段取得的辯解不排除毒樹之果不排除】典型例題:某銀行被盜,偵查機關將沈某確定為犯罪嫌疑人。在進行警犬辨認時,一"功勛警犬"在發(fā)案銀行四處聞了聞后,猛地撲向沈某。隨后,偵查人員又對沈某進行心理測試,測試結論顯示,只要犯罪嫌疑人說沒偷,測謊儀就顯示其撒謊。關于可否作為認定案件事實的根據(jù),下列哪一選項是正確的?(/2/30,單項選擇題)A．警犬辨認和心理測試結論均能夠B．警犬辨認能夠,心理測試結論不能夠C．警犬辨認不能夠,心理測試結論能夠D．警犬辨認和心理測試結論均不能夠快樂司考,思考快樂17

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★二、證據(jù)的法定形式(表－39)證據(jù)的法定形式提示★物證、書證★證人證言被害人陳述物證:物質屬性和外部特征;書證:思想和內容①形成過程:感知——記憶——表述②形式:書面、口頭、音像資料對案件事實的陳述、分析判斷、訴訟請求①供述(有罪、罪重);辯解(無罪、罪輕)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解②重證據(jù),重調查研究,不輕信口供;【既有口供又有證人證言可定案】③僅有口供不能定案,沒有口供也能定案。(刑訴法第46條)對象:專門性事實問題【鑒定結論要告知犯罪嫌疑人和被害人】★鑒定結論勘驗、檢查筆錄★視聽資料①主體:辦案人員;②勘驗對象:現(xiàn)場、物品、尸體;檢查對象:人身③方式:文字記錄、繪圖、照相、錄像等。錄音、錄像和計算機數(shù)據(jù)(特別注意光盤:判斷其種類時要和具體的證明對象聯(lián)系)【錄音錄像資料:○在案發(fā)時——視聽資料;在訴訟過程中可能是——口供、證人證言、勘驗檢查筆錄(因1失對現(xiàn)場的描述)】典型例題:1、下列哪些證據(jù)屬于書證?(/2/69,多項選擇題)A．某強奸案,在犯罪嫌疑人住處收集的筆記本,其中記載著其作案經過及對被害人的描述B．某貪污案,為查明賬冊涂改人而進行鑒定的筆跡C．某故意傷害案,證人書寫的書面證詞D．某走私淫穢物品案,犯罪嫌疑人非法攜帶的淫穢書刊2、下列案件能夠作出有罪認定的是哪一選項?(/2/32,單項選擇題)A．甲供認自己強奸了乙,乙否認,該案沒有其它證據(jù)B．甲指認乙強奸了自己,乙堅決否認,該案沒有其它證據(jù)C．某單位資金30萬元去向不明,會計說局長用了,局長說會計用了,該案沒有其它證據(jù)D．甲乙二人沒有通謀,各自埋伏,幾乎同時向丙開槍,后查明丙身中一彈,甲乙對各自犯罪行為供認不諱,但收集到的證據(jù)無法查明這一槍到底是誰打中的★★★三、證據(jù)的理論分類(表－40)劃分標準證據(jù)的來源種類原始證據(jù)傳來證據(jù)能否單獨證明案件主要事實證據(jù)的表現(xiàn)形式直接證據(jù)【有人有事】間接證據(jù)【物證】實物證據(jù)【勘驗筆錄】言詞證據(jù)有罪證據(jù)與證明被告人有罪的關系無罪證據(jù)典型例題:依據(jù)證據(jù)的理論分類標準,下列哪些屬于直接證據(jù)?(模擬題)A．某受賄案中,被告人稱自己并未收取賄賂款B．證人崔某稱,案發(fā)現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的帶著血跡的菜刀曾經是張某在其店內購買的C．證人王某稱,某故意殺人案中的死者系不小心墜樓而亡D．公安機關現(xiàn)場勘驗筆錄表明,死者身上呈粉碎性骨折,腦漿溢出,鮮血滿地E．沾有血跡的菜刀快樂司考,思考快樂18

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★四、證明對象(表－41)【證據(jù)不是證明對象,只是證明的手段】證明對象需要證明的事項表現(xiàn)①實體法事實:犯罪構成要件的事實,包括定罪與量刑兩個方面。②程序法事實:回避、采取強制措施、期間的耽誤、違反法定程序的事實等。①為一般人共同知曉的常識性事實。免證事項(《高檢規(guī)則》第334條)②人民法院生效裁判所確認的而且未依審判監(jiān)督程序重新審理的事實。③法律、法規(guī)的內容以及適用等屬于審判人員履行職務所應當知曉的事實。④在法庭審理中不存在異議的程序事實?！静淮娈愖h的實體事實仍需證明】⑤法律規(guī)定的推定事實?！臼й櫵哪晖贫ㄋ劳觥康湫屠}:石某殺人后棄尸河中。在法庭審理中,對下列哪些事實不必提出證據(jù)證明?(/2/69,多項選擇題)A．被棄尸的河流從案發(fā)村鎮(zhèn)穿過的事實B．刑法關于殺人罪的法律規(guī)定C．檢察機關和石某都沒有異議的案件基本事實D．石某的精神狀態(tài)★★★五、證明責任(表－42)主體責任檢察院公訴案件由檢察院承擔證明被告人有罪的責任被告人不承擔證明自己無罪的責任,但有例外:巨額財產來源不明罪、持有型犯罪(如持有假幣罪、非法持有毒品罪等)。被告人自訴人自訴案件由自訴人承擔證明責任人民法院人民法院不負證明責任,但能夠調查核實證據(jù)。(《高法解釋》第154條)六、證明要求(證明標準)(表－43)階段證明標準有犯罪事實(刑訴法第86條)立案各訴訟階段的證明標準逮捕有證據(jù)證明有犯罪事實(刑訴法第60條)偵查終結審查起訴有罪判決犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分(刑訴法第129、141、162條)階段處理審查起訴作出不起訴的決定(刑訴法第140條)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決(刑訴法第162條)【疑罪從無僅指審查起訴和一審階段】一審程序如果發(fā)現(xiàn)原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的,能夠查清事實后改判;也能夠裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判。(刑訴法第189條)★★疑罪從無二審程序再審程序或按一審、或按二審(《高法解釋》第312條)如果認為原判認定事實不清、證據(jù)不足的,應當裁定撤銷原判,發(fā)回重新審判。(《高法解釋》第278條、《關死刑復核程序于復核死刑案件若干問題的規(guī)定》第3、6、7條)快樂司考,思考快樂19

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯【逮捕的條件:○有證據(jù)證明有犯罪事實○犯罪事實系嫌疑人所為○上述事實已有查證屬實的○有可能被判處1234有期徒刑以上刑罰○有逮捕必要】5第八章強制措施主要內容:強制措施;拘傳;取保候審;監(jiān)視居住;拘留;逮捕核心考點:取保候審;逮捕★一、拘傳(一)拘傳的適用(表－44)(刑訴法第92條)【扭送:現(xiàn)行犯和在逃犯,要求更為嚴格】★對象主體未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人公檢法機關負責人批準,執(zhí)行人員不得少于2人。(口訣:”一人為私、二人為公”)地點犯罪嫌疑人、被告人所在的縣、市(《高檢規(guī)則》第35條)12小時,不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人★時間典型例題:關于法院能夠決定對什么人采取拘傳這一刑事強制措施,下列哪一選項是正確的?(/2/28,單項選擇題)A．某公司涉嫌生產、銷售偽劣產品罪,作為該公司訴訟代表人而拒不出庭的高某B．搶奪案中非在押的被告人陳某C．盜竊案中非在押的犯罪嫌疑人盧某D．賄賂案中拒不出庭的證人李某(二)拘傳與傳喚的區(qū)別(表－45)(刑訴法第151條)區(qū)別點對象不同強制力不同拘傳傳喚【12小時】未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人具有強制性,是強制措施當事人不具有強制性注意:傳喚并非拘傳的必經程序★★★二、取保候審與監(jiān)視居住(一)取保候審的適用條件(表－46)①可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;正面條件②可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候審不致發(fā)生社會危險的;③應當逮捕但患有嚴重疾病的,或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女;④需要逮捕但又證據(jù)不足的被拘留人;(《高檢規(guī)則》第37條)⑤不能在法定期限內處理完畢,但又需要繼續(xù)查證、審理的;⑥持有有效出境證件,不需要逮捕但又可能逃避偵查的。禁止性條件累犯、犯罪集團的主犯,以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人,危害國家安全的犯罪、暴力犯罪,以及其它嚴重犯罪的犯罪嫌疑人,不得取保侯審。(《公安部規(guī)定》第64條))【累犯不得取保、不得緩刑、不得假釋。危害國家安全的犯罪能夠取保,能夠緩刑、假釋】(二)取保候審的保證方式(表－47)(兩種方式不能夠同時對同一個人采用)(刑訴法第53－55條、《六機關規(guī)定》第21、22條、《關于取保候審若干問題的規(guī)定》第4、5、6條)快樂司考,思考快樂20

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯方式注意事項數(shù)額:1000元以上人民幣;財產保只能是人民幣,不能是外幣或者物。①與本案無牽連;保證人的條件②有能力履行保證義務;③享有政治權利,人身自由未受到限制;④有固定的住處和收入。①監(jiān)督;②報告保證人義務人保①行政責任:罰款【1000-0元,不能提行政訴訟,因是刑事偵查行為】②刑事責任【協(xié)助逃跑或明知藏匿地點拒不提供】保證人的責任③民事責任:連帶賠償責任。如果取保候審的被告人同時也是附帶民事訴訟的被告人,保證人還應當承擔連帶賠償責任,但應當以其保證前附帶民事訴訟原告人提起的訴訟請求數(shù)額為限。(《高法解釋》第73條)【對于已經逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,符合下列情形之一的,法院應當變更強制措施或釋放:○一審法院判1處管制或宣告緩刑以及單獨適用附加刑,判決尚未發(fā)生法律效力的;○二審法院審理期間,被告人被羈押的時2間已到一審法院對其判處的刑期期限的;○因司法鑒定而尚未審結的案件,法律規(guī)定的期限屆滿的?！?(三)取保候審與監(jiān)視居住的區(qū)別(表－48)區(qū)別取保候審監(jiān)視居住適用條件見表－46與取保候審相同①能夠申請;②申請的主體:犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬、律師(《六機關規(guī)定》第20條)【和申請解除超期羈押的主體一樣】是否能夠申請不能申請決定機關執(zhí)行機關公檢法(且決定保證金的數(shù)額)公安機關和國家安全機關(保證金的收取、保管、確定是否違反規(guī)定)①未經執(zhí)行機關批準不得離開所居住的市、①未經執(zhí)行機關批準不得離開住處,無固縣;【決定機關和執(zhí)行機關不一致的,還需征定住處的,未經批準不得離開指定的居得決定機關的同意】【變更強制措施也由決定機關同意】所;應遵守的規(guī)定(刑訴法第56、57條)②未經執(zhí)行機關批準不得會見她人;(注:除聘請的律師和同住的家屬以外)③在傳訊的時候及時到案;④不得以任何形式干擾證人作證;⑤不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。②在傳訊的時候及時到案;【傳訊不到案造成嚴重后果或兩次傳訊不到案,應予以逮捕】③不得以任何形式干擾證人作證;④不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。違反規(guī)定的后果(刑訴法第56、57條、《關于取保候審若干問題已交納保證金的,沒收保證金,而且區(qū)別情形,責令犯罪嫌疑人、被告人具結悔過,重新交納違反上述規(guī)定,情節(jié)嚴重的,予以逮捕保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住、予以逮捕?！緦]收保證金不能提起行政訴訟,可向注意:取保期間重新犯罪的:①暫扣保證金;執(zhí)行機關的上一級機關申請復議】的規(guī)定》第12條)②故意犯罪的,沒收;過失犯罪的,退還。期間12個月,可分別計算。【在同一訴訟階段】6個月,可分別計算?！驹谕辉V訟階段】典型例題:1、被取保候審人高某在取保候審期間涉嫌重新犯罪,被公安機關立案偵查。關于保證金的處理,下列哪些選項是錯誤的?(/2/78,多項選擇題)A．由正在審查起訴的檢察院暫扣其交納的保證金B(yǎng)．由取保候審的執(zhí)行機關暫扣其交納的保證金快樂司考,思考快樂21

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯C．由正在審查起訴的檢察院沒收其交納的保證金D．由取保候審的執(zhí)行機關沒收其交納的保證金2、甲因涉嫌故意泄漏國家秘密罪被立案偵查。羈押一個月后,被變更為監(jiān)視居住。甲回家后,約請律師乙見面商談聘請其擔任自己律師的事宜。甲會見乙應否取得有關機關批準?(/2/30,單項選擇題)A．須經偵查機關批準C．須經執(zhí)行機關批準B．不必經偵查機關批準D．不必經執(zhí)行機關批準★★三、拘留(表－49)如果有下列情形之一的,能夠先行拘留:(現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子)①正在預備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的;②被害人或者在場親眼看見的指認她犯罪的;適用對象(現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子)③在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的;④犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的;【人】⑤有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的;【證據(jù)】⑥不講真實姓名、住址,身份不明的;⑦有流竄作案、多次作案、結伙作案重大嫌疑的。(刑訴法第61條)決定主體執(zhí)行主體公安機關、人民檢察院公安機關①除有礙偵查或者無法通知的情形以外,應當把拘留的原因和羈押的處所,在24小時以內,通知被拘留人的家屬或者她的所在單位。②對于被拘留的人,應當在拘留后的24小時以內進行訊問。(刑訴法第64、65條)(口訣:誰辦案、誰訊問、誰通知)訊問、通知對縣級以上人大代表的拘留①現(xiàn)行犯:先拘留后報告【對鄉(xiāng)鎮(zhèn)的人大代表的拘留和逮捕是先執(zhí)行后報告】②重大嫌疑分子:先批準后拘留(《高檢規(guī)則》第79條)應當通知被拘留人所在地的公安機關,被拘留人所在地的公安機關應當予以配合。(刑異地拘留訴法第62條)【已辦案機關為主】①3＋7拘留期限(刑訴法第69條)②3＋4＋7:特殊情況的,可延長1－4天【由縣級以上公安負責人批準】③30＋7:多次、結伙、流竄。檢察機關不可采用?！居煽h級以上公安負責人批準】(注意:7天是檢察院審查批準逮捕的時間)快樂司考,思考快樂22

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★四、逮捕(表－50)批準主體決定主體執(zhí)行主體人民檢察院人民檢察院、人民法院公安機關①證據(jù)要件:有證據(jù)證明有犯罪事實;適用條件②刑罰要件:可能判處徒刑以上刑罰;③社會危險性要件:有逮捕必要的。(刑訴法第60條)①已經被拘留的:7日;批捕的期限審查后的處理訊問與通知②沒有被拘留的:15天,最長不得超過20天批捕與不批捕(沒有補充偵查)(刑訴法第68條、《六機關規(guī)定》第27條)與拘留后的訊問與通知相同(刑訴法第71、72條)【誰啟動,誰訊問,誰通知】異地逮捕公安機關對不批捕的救濟與異地拘留相同(刑訴法第62條)復議與復核;必須將被拘留的人立即釋放或者變更強制措施(刑訴法第70條)【此期間應釋放或變更強制措施】本級人大代表應當報請本級人民代表大會主席團或者常務委員會許可上級人大代表應當層報該代表所屬的人民代表大會同級的人民檢察院報請許可原則能夠直接報請該代表所屬的人民代表大會主席團或者常務委員會許可,也能夠委托該代表所屬的人民代表大會同級的人民檢察院報請許可對縣級以上人大代表的逮捕程序(《高檢規(guī)則》第93條下級人大代表鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人大由縣級人民檢察院報告鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會代表【先逮捕后報告】特殊情況每一級都要報請相應的人民代表大會許可兩級以上的人大代表所在省、市、縣(區(qū))以外的其它地區(qū)人大代表應當委托該代表所屬的人民代表大會同級的人民檢察院報請許可【地域原則】涉嫌危害國家安全犯罪的案件或者涉及國與國之間政由分、州、市人民檢察院審查并提出意見——層報最高人民檢察院審查。①最高人民檢察院經征求外交部的意見后,決定批準逮捕。治、外交關系的案件以及在適用法律上確有疑難的案件對外國人的逮捕程序(《高檢規(guī)則》第94條②經審查認為不需要逮捕的,能夠直接作出不批準逮捕的決定?！咀约鹤龀觥坑煞?、州、市人民檢察院審查并提出意見——報省級人民檢察院審查。①省級人民檢察院經征求同級政府外事部門的意見后,決定批準逮捕,同時報最高人民檢察院備案。②經審查認為不需要逮捕的,能夠直接作出不批準逮捕的決定。其它案件第九章附帶民事訴訟快樂司考,思考快樂23

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯主要內容:附帶民事訴訟成立的條件;附帶民事訴訟程序核心考點:附帶民事訴訟成立的條件★★★一、附帶民事訴訟成立的條件(表－51)以刑事訴訟成立為刑事訴訟成立是指案件進入立案、偵查、起訴、審判程序中(刑訴法第77條)前提①被害人;附帶民事訴訟的請求權人(《高法解釋》第84、85條)②已死亡的被害人的近親屬;【以自己的名義提】③無行為能力或者限制行為能力的被害人的法定代理人;【以被害人的名義提】④人民檢察院:國家、集體財產遭受損失的,且受損失的單位未提起附帶民事訴訟時,才有權提起附帶民事訴。(可是不能調解)①刑事被告人(公民、法人和其它組織)及沒有被追究刑事責任的其它共同致害人;②未成年刑事被告人的監(jiān)護人;③已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產繼承人;有明確的被告人及具體的要求和事實依據(jù)④共同犯罪案件中,案件審結前已死亡的被告人的遺產繼承人;【在繼承范圍內】⑤取保候審的保證人;【在保證范圍內】⑥其它對刑事被告人的犯罪行為依法應當承擔民事賠償責任的單位和個人?！景ㄎ幢蛔肪啃淌仑熑蔚墓餐潞θ恕?《高法解釋》第86條)【被害人在提附民訴訟時可對依法負有賠償責任的人進行選擇】①因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質損失;★★★被害人的損失是由被告人的犯罪行為造成的(《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1－5條)賠償②因財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的。范圍(實際損失和必然遭受的物質損失)①精神損失不賠償(刑案審結后,另行提起民訴,也不受理);不予②今后可能得到的或經過努力才能爭得的物質利益;賠償③引起犯罪行為的民事糾紛,不能在刑事訴訟過程中解決;的范④犯罪分子非法占有、處理被害人財產而使其遭受物質損失的,人民法院應當圍依法予以追繳或者責令退賠。★★二、附帶民事訴訟程序(表－52)附帶民事訴訟的提起提起的期間——立案到一審宣判之前,二審可增加訴訟請求。(《高法解釋》第89條)(1)刑民一并審理為主,先刑后民為輔(同一審判組織審理)。(2)除檢察院提起外,可調解。(3)舉證責任由原告人承擔。(4)人民法院在審理附帶民事訴訟過程中,可查封、扣押,但不能凍結;不能查封或者扣押被告人享有所有權以外的她人的財產?！铩铩铩久裨V中能夠凍結,附民不能】(5)被告人已賠償?shù)?能夠作為量刑情節(jié)考慮。附帶民事訴訟的審理程序(6)附帶民事訴訟的原告人經人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,應當按自行撤訴處理?！铩铩铩緦Ω矫裨嬷唤幸淮巍?《高法解釋》第90－102條)(7)人民法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪的,對已經提起的附帶民事訴訟,經調解不能達成協(xié)議的,應當一并作出刑事附帶民事判決。★★★(8)不收取訴訟費?！拘淘V中自訴公訴都不收訴訟費,民訴和行政訴訟都收】(9)在第二審案件附帶民事部分審理中,第一審民事原告人增加獨立的訴訟請求或者第一審民事被告人提出反訴的,第二審人民法院能夠根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調解,調解不成的,告知當事人另行起訴?！铩铩铩救缯埱笤黾淤r償數(shù)額,先調,不成,依法做出判決】(10)適用法律:除適用刑法、刑事訴訟法外,還應當適用民法通則、民事訴訟法的有關規(guī)定?？鞓匪究?思考快樂24

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯第十章期間、送達(表－53)主要內容:期間核心考點:期間的補救①期間的計算單位為時、日、月。期間的②期間的起算不包括開始的時和日?！?點拘傳到案從9點開始算,8:30拘傳到案從9點開始算】③在司法實踐中,以月、日為計算標準的期間,期間的最后一日為節(jié)假日的,以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日期。但對于被告人或者罪犯的在押期間,應當至期間屆滿之日為止,不得因節(jié)假日而延長在押期限。計算(刑訴法79、《高法解釋》103)④法定期間不包括路途上的時間,上訴狀或者其它文件在期滿前已經交郵的,不算過期。①申請主體:當事人【法院不可申請補救】★★期間的補救②原因:有正當理由,如由于不可抗拒③時間:必須在障礙消除后5天之內④處理:法院、檢察院審查,作出裁決(刑訴法第80條)第十一章立案主要內容:立案材料的來源;立案的條件;立案的程序核心考點:立案的條件;對不立案的監(jiān)督★★一、立案材料的來源(注意:報案、舉報和控告的區(qū)別)(表－54)(刑訴法第83、84條)來源途徑特別提示①公安機關或者人民檢察院直接發(fā)現(xiàn)的犯罪事實或者獲得的犯罪線索這里的主體不包括人民法院,人民法院遵循不告不理原則報案的主體是被害人或者第三人;舉報的主體第三人,報案和舉報均能指出犯罪事實?？墒?報案一般不能指出犯罪嫌疑人,舉報則能指出控告的主體是被害人,既能指出犯罪事實,也能指明犯罪嫌疑人②單位和個人的報案和舉報③被害人的報案或者控告犯罪人自動投案,如實供述自己罪行,并接受公安司法機關的審查④犯罪人的自首、自訴人的起訴典型例題:甲的汽車被盜。第二日,甲發(fā)現(xiàn)乙開的是自己的汽車(雖然更換了汽車號牌仍可認出),遂前去攔車。在詢問時,乙突然將車開走。甲追了一段路未追上,遂向公安機關陳述了這一事實,要求公安機關追究乙的法律責任。甲這一行為的法律性質是什么?(/2/21,單項選擇題)A．報案B．控告C．舉報D．扭送★★★二、立案的條件(表－55)公訴案件①有犯罪事實;的立案條件②需要追究刑事責任。(刑訴法第86條)①屬于自訴案件范圍;自訴案件的受理條件(《高法解釋》第186條)②屬于本院管轄的;③刑事案件的被害人告訴的;④有明確的被告人、具體的訴訟請求和能證明被告人犯罪事實的證據(jù)?？鞓匪究?思考快樂25

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯三、立案的程序(表－56)對立案材料的接收一律接收,不屬于管轄范圍的,轉交有關機關;若需采取緊急措施,應采取緊急措施。(刑訴法第86條)在舉報線索的初查過程中,能夠進行詢問、查詢、勘驗、鑒定、調取證據(jù)材料等不限制被查對象人身、財產權利的措施。不得對被查對象采取強制措施,不得查封、扣押、凍結被查對象的財產。(《高檢規(guī)則》第128條)★★立案中的初查①處理方式:立案和不立案;②無論是立案還是不立案,都必須是書面決定;③不立案的決定應當告知控告人;④控告人不服的,能夠申請復議。(刑訴法第86條)對立案材料的處理控告人能夠向原決定機關申請復議【也能夠要求檢察院進行立案監(jiān)督】①被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查,向人民檢察院提出的,人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。(刑訴法第87條)★★★人民檢察院立案監(jiān)督②人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的,應當通知公安機關立案,公安機關接到通知后應當立案。檢察院要求說明理由的時候,公安機關應當在7日內說明。檢察院要求立案的時候,公安機關應當在15日內立案。(《六機關規(guī)定》第7條)典型例題:甲市檢察機關在接到群眾舉報該市某局長李某涉嫌貪污的犯罪線索后,認為需要進行初查以確定是否立案,那么,下列哪項偵查措施檢察機關不得采取?(模擬題)A．詢問李某的家屬有關收入情況B．查詢李某在該市工商銀行的賬戶C．對李某出具的一份欠條進行文書鑒定D．搜查李某在郊區(qū)的一棟別墅第十二章偵查主要內容:訊問犯罪嫌疑人;詢問證人、被害人;勘驗、檢查;搜查;扣押物證、書證;鑒定;通緝;偵查終結;偵查羈押期限核心考點:訊問犯罪嫌疑人;檢查;搜查;偵查羈押期限快樂司考,思考快樂26

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★一、訊問犯罪嫌疑人與詢問證人(被害人)(刑訴法第91－100條)(表－57)種類訊問犯罪嫌疑人詢問證人——區(qū)別主體與人數(shù)偵查人員,不得少于2人時間傳喚、拘傳持續(xù)的時間最長不得超過12小時單位、住處或檢察院、公安機關(不得另行指定其它地點)地點住處;檢察院、公安機關;指定地點①應當首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為;①為了保證證人如實提供證據(jù),詢問證人時,應當告知她應當如實地提供證據(jù)、證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負的法律責任。②讓證人連續(xù)陳述。②如果犯罪嫌疑人承認有犯罪行為,即讓其陳述有罪的情節(jié);如果犯罪嫌疑人否認有犯罪事實,則讓其陳述無罪的辯解,然后根據(jù)其陳述,向犯罪嫌疑人提出問題;③犯罪嫌疑人對偵查人員的提問,應當如實回答?？墒菍εc本案無關的問題,有權拒絕回答。步驟與方法③詢問證人應當個別進行。訊(詢)問特殊主體聾啞人:應當有通曉聾、啞手勢的人參加。禁止性規(guī)定嚴禁刑訊逼供(證),也不準誘供(證)、騙供(證)、指名問供(證)。典型例題:在一起受賄案件的偵查過程中,偵查人員獲悉,犯罪嫌疑人接受財物時,她家的保姆趙某曾經在場,遂決定對趙某進行調查。本案中,辦案機關的下列哪種做法是錯誤的?(/2/31,單項選擇題)A．到趙某的住處進行詢問B．到趙某所屬的家政公司進行詢問C．通知趙某到檢察機關提供證言D．通知趙某到公安機關提供證言二、勘驗、★★檢查(表－58)(刑訴法第106－108條)主體對象偵查人員,檢查婦女的身體只能是女工作人員或醫(yī)師。①勘驗的對象:場所、物品、尸體②檢查的對象:活人的身體(包括犯罪嫌疑人、被害人)是否需要令狀需要勘查證。是否需要見證人方式勘驗、檢查均需見證人。對被害人不能強制檢查,對犯罪嫌疑人能夠強制檢查主體(偵查人員)、批準主體(公安局長、檢察長)、禁止性規(guī)定(造成危險、侮辱人格或者有傷風化)偵查試驗快樂司考,思考快樂27

司法考試名師講義刑訴-楊雄ZBCY編輯★★★三、搜查與扣押物證、書證(表－59)(刑訴法第109－116條)【法院無搜查權】種類搜查扣押物證、書證區(qū)別偵查人員(兩名)(搜查婦女的身體,應當由女工作人員進行)主體偵查人員(兩名)犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者罪證的人的身體、物品、住處和其它有關地方與案件有關的物品、文件、款項。無關的三日退還。對象原則上需要搜查證;可是,偵查人員在執(zhí)行逮捕、拘留的時候,遇有緊急情況,不另用搜查證也可進行搜查①不需要扣押證;是否需要令狀②扣押犯罪嫌疑人的郵件、電報,需經公安機關或者檢察院批準①扣押應有見證人在場;搜查的時候,應當有被搜查人或她的②不得扣劃存款、匯款;不得重復凍程序家屬、鄰居或其它見證人在場結;③應當制作兩份清單。典型例題:甲公司向公安機關報案,稱高某利用職務便利侵占本公司公款320萬元。偵查機關在偵查中發(fā)現(xiàn),高某有存款380萬元,利用侵占的公款購買的汽車1部和住房1套,還發(fā)現(xiàn)高某私藏軍用子彈120發(fā)。公安機關對于上述財物、物品所做的下列哪種處理是錯誤的?(/2/32,單項選擇題)A．扣押汽車1部B．查封住房1套C．