國企投資并購糾紛的防范應(yīng)對

國企投資并購糾紛的防范和應(yīng)對張保生 | 中倫律師事務(wù)所1一、投資并購糾紛的特點與防范二、投資并購糾紛的應(yīng)對三、公司控制權(quán)爭奪糾紛的應(yīng)對四、投資并購中信息披露違法、內(nèi)幕交易的防范與應(yīng)對專業(yè)背景畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院，法院工作三年，從業(yè)律師二十四年業(yè)務(wù)領(lǐng)域公司訴訟、證券訴訟、證券合規(guī)獎項ALB（亞洲法律商務(wù)）

2014中國十五佳訴訟律師ALB（亞洲法律商務(wù)）

2019中國十五佳訴訟律師CLP（中國法律商務(wù)）

2018年度監(jiān)管及合規(guī)杰出律師2018

中國頂級律師合規(guī)領(lǐng)域第一梯隊律師2015、2016中國爭議解決領(lǐng)域推薦律師Legalband《法律500強》著作《公司訴訟的策劃與應(yīng)對》（法律出版社）《贏略—跨國公司如何應(yīng)對在華公司訴訟》（北大出版社）《公司業(yè)務(wù)律師基礎(chǔ)實務(wù)》（中國人民大學(xué)出版社）中華全國律師協(xié)會《律師辦理公司訴訟業(yè)務(wù)操作指引》中華全國律師協(xié)會《律師辦理證券虛假陳述民事賠償訴訟業(yè)務(wù)操作指引》張保生中倫律師事務(wù)所合伙人全國律協(xié)公司法專業(yè)委員會秘書長中國證券法學(xué)研究會常務(wù)理事中國商法學(xué)研究會理事

中國商業(yè)法學(xué)研究會理事2Part

1投資并購糾紛的特點及防范3公司股東/投資人董監(jiān)高（一）投資并購糾紛的基本特征投資并購糾紛主要是公司糾紛4公司外部糾紛（普通的合同糾紛、侵權(quán)糾紛）公司內(nèi)部糾紛：公司糾紛/公司訴訟主體：公司內(nèi)部人債權(quán)人關(guān)聯(lián)方股東投資集資委托國有公司職工（投資人）國有公司股東代表目標(biāo)公司目標(biāo)公司為了境外上市，理清股權(quán)關(guān)系：股東代表將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給目標(biāo)公司，回購、注銷；目標(biāo)公司上市，發(fā)生糾紛法院定性：財產(chǎn)損害賠償糾紛一審判決：構(gòu)成侵權(quán)，依據(jù)民法通則，賠償損失（參照上市價）案例15爭議問題案由與定性：財產(chǎn)損害賠償糾紛？與公司有關(guān)的糾紛（√）（物權(quán)糾紛—物權(quán)保護糾紛—財產(chǎn)損害賠償糾紛）法律適用：民法通則？公司法（√）（特別法優(yōu)于一般法）定性錯誤，案由錯誤，法律關(guān)系錯誤，法律適用錯誤，歸責(zé)錯誤應(yīng)當(dāng)審查回購合同效力：股東代表有無處分權(quán)？是否善意？有無損失？案例啟示代持股容易引發(fā)糾紛回購注銷的方式存在風(fēng)險股權(quán)評估作價可降低風(fēng)險爭議問題與案例啟示《公司法解釋（三）》第二十五條名義股東處分股權(quán)，實際出資人請求認定處分股權(quán)

行為無效的，參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。6《物權(quán)法》第一百零六條無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；但善意取得的除外。《章程》：股東會有權(quán)決定執(zhí)行董事在執(zhí)行董事?lián)p害公司利益時，公司應(yīng)當(dāng)解除執(zhí)行董事職務(wù)未規(guī)定股東會有權(quán)更換執(zhí)行董事民企委派的鄧某任公司執(zhí)行董事、法定代表人經(jīng)營中產(chǎn)生矛盾，國企召集股東會，決議變更執(zhí)行董事民企起訴到南京建鄴區(qū)法院，要求撤銷股東會決議建鄴法院一審判決：根據(jù)章程，股東會無權(quán)更換執(zhí)行董事；決議內(nèi)容違反章程，撤銷股東會決議上訴理由章程解釋：章程并未限制股東會有權(quán)更換執(zhí)行董事；依據(jù)《公司法》，股東會有權(quán)更換董事法律解釋：《公司法》對股東會解任董事的規(guī)定經(jīng)歷了從“有因解任”（1993/1999）到“無因解任”

（2005）的變遷審理公司決議糾紛的原則：尊重公司自治、司法謙抑、維護社團穩(wěn)定（化解僵局的唯一出路）南京中院二審判決：公司章程對公司治理未作規(guī)定的，應(yīng)適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定案例2南京公司國企民企75%25%7成都雙星電器有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓方逾期支付部分款項，轉(zhuǎn)讓方通知解除合同，受讓方訴請確認解除合同通知無效成都中院一審：轉(zhuǎn)讓方有權(quán)解除合同四川高院二審：轉(zhuǎn)讓方解除合同的通知無效最高法院再審：維持二審判決裁判要旨：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不同于普通買賣合同，不能簡單適用合同法關(guān)于普通買賣合同的違約責(zé)任原則處理股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛（《合同法》第一百六十七條：分期付款買賣，未支付金額達到五分之一，可解除合同）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同目的實現(xiàn)，有其他救濟措施維護社團關(guān)系穩(wěn)定原則案例38主體：內(nèi)部人請求權(quán)基礎(chǔ)：公司法、投資協(xié)議、章程、決議、公司規(guī)章法律適用實體法方面的特征：

優(yōu)先適用公司法；適用章程股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同違約--普通合同違約合資合同解除--普通合同解除撤銷公司決議--撤銷合同公司高管侵權(quán)--普通侵權(quán)程序法方面的特征：前置程序、時間要求撤銷公司決議的60天的期限要求股東強行退出公司具備嚴苛的法定條件股東代表訴訟的前置程序解散公司必須達到公司僵局的條件公司糾紛的特征處理公司糾紛的基本原則尊重公司自治原則穩(wěn)定社團關(guān)系原則司法有限干預(yù)（謙抑性）原則雙重標(biāo)準(zhǔn)，內(nèi)外有別原則內(nèi)部：公平正義；外部：交易安全和效率，兼顧公平資本多數(shù)決原則不得濫用股權(quán)原則910投資并購糾紛多發(fā)的外因 投資并購活躍+經(jīng)濟發(fā)展的起伏，經(jīng)濟下行期更容易發(fā)生糾紛《公司法》修訂、修正及司法解釋頒布，公司糾紛可訴性增強《公司法》：1993/1999/2004/2005/2013/2018《公司法》系列司法解釋（2006/2008/2014/2017）《外商投資企業(yè)糾紛司法解釋》（2015）《企業(yè)改制糾紛司法解釋》（2002）執(zhí)法層面，對股東權(quán)益保護不足，保護手段不力行政管理：更換公章、營業(yè)執(zhí)照困難民事訴訟：立案審查只認公章不認人；保全困難；訴訟程序冗長刑事保障：對挪用資金、侵占、搶占公司財產(chǎn)的治安、刑事手段不足，違法成本低（二）投資并購糾紛多發(fā)的原因及防范對策投資并購合同履行及公司運營問題誠實信用問題：違反合資合作合同約定，甚至欺詐、詐騙出資/增資存在問題一方股東戰(zhàn)略調(diào)整或重組，導(dǎo)致投資并購各方利益格局改變并購后對賭失敗股東會、董事會召集召開不規(guī)范控股股東濫用控制地位損害公司、中小股東利益高管侵權(quán)（誠信體系、職業(yè)經(jīng)理人制度、違法成本）重大利益沖突或利益失衡對公司糾紛或潛在糾紛的應(yīng)對和處理不當(dāng)定分止?fàn)帲炕鹕蠞灿?？投資并購糾紛多發(fā)的內(nèi)因初始設(shè)計問題并購模式存在重大隱患選擇的合作伙伴有問題或不合適先定調(diào)子再盡調(diào)、評估、合規(guī)審查，走形式股權(quán)代持股權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)過度分離并購協(xié)議、章程規(guī)定不明確、模板化11央企收購地方國企，地方國企以部分資產(chǎn)和債務(wù)出資，與央企共同設(shè)立新公司地方國企的很多債權(quán)人紛紛起訴地方國企還債，要求項目公司在接受資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，項目公司陷入訴訟泥潭，

發(fā)展舉步維艱《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（2002）第七條：企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，

債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。案例啟示并購模式？對隱患的合理安排？司法解釋本來是特定歷史條件下的產(chǎn)物，但在司法實踐中被濫用（本意對付金蟬脫殼；債隨資產(chǎn)走原則？）案例4項目公司央企現(xiàn)金出資部分資產(chǎn)和債務(wù)地方國企地方國企的債權(quán)人起訴12

個案抗辯（是否害及債權(quán)？）13案例5：融資性貿(mào)易糾紛

案情 地方國企以簽訂購銷合同的方式向民企提供融資，民企短融長投，項目失敗無法回款地方國企主張：買賣合同，要求央企返還貨款8億多元最高院二審：名為買賣實為融資，駁回起訴，節(jié)前判決過個好年司法態(tài)度：走單走票不走貨性質(zhì)：融資？購銷合同？效力：有效？無效？法律后果：誰承擔(dān)還款責(zé)任？賠償責(zé)任？啟示商業(yè)模式，貌似安全，對融資方和過單方均實存重大隱患天下沒有免費的午餐，天上掉的餡餅有毒認定買賣還是融資，過單方、融資方各方過錯，關(guān)鍵看舉證與分析論證容易涉嫌犯罪：利益輸送、挪用、詐騙民企實際控制人民企上游虛擬貨物最初賣方民企下游虛擬貨物最終買方央企

過單方地方國企資金出借方實際控制實際控制虛擬交貨虛擬交貨（加價20/噸-30/噸）虛擬交貨（加價130/噸-240/噸）資金支付資金支付（承兌匯票+現(xiàn)金）資金支付（承兌匯票）虛擬交貨資金支付對投資并購模式嚴格論證審查，確保并購模式本身不存在重大隱患選擇合適的合作伙伴（誠信、實力）重視盡調(diào)，簽約、評估、合規(guī)審查、審批、交易程序合法合規(guī)投資合同、章程設(shè)計、規(guī)定嚴密、完善公司治理結(jié)構(gòu)完善、運行規(guī)范（股東會、董事會）大股東對公司管控得力履行中秉持誠實信用、雙方/多方共贏、利益均衡、有舍有得理念千人之諾諾，不如一士之諤諤，法律合規(guī)部勇于擔(dān)當(dāng)，敢于說不共同發(fā)揮非訴和訴訟律師的作用妥當(dāng)處理潛在和初發(fā)糾紛，定分止?fàn)?，把糾紛扼殺在搖籃中，化糾紛為無訟投資并購糾紛的防范對策某國企對民企的部分股權(quán)收購案懷疑轉(zhuǎn)讓的股權(quán)原出資有問題，不支付對價，又不想退股，糾紛發(fā)生

非訴律師：簡單的問題復(fù)雜化保健醫(yī)生訴訟律師：復(fù)雜的問題簡單化外科大夫14Part

2投資并購糾紛的應(yīng)對思路15目標(biāo)公司（注冊資本2000萬）2007年央企84%16%民企目標(biāo)公司（注冊資本5000萬）2007年央企地方國企26%民企23%目標(biāo)公司（實際增資7.5億）2013年央企地方國企76%22%民企2%51%16案例6根據(jù)投資協(xié)議、公司發(fā)展需要和股東會決議陸續(xù)增資，經(jīng)營好了要分紅并確認各方股權(quán)比例三份決議2013利潤分配決議：按各方實際繳付出資比例分配利潤2013章程修改決議：刪除2007年章程“甲方、乙方除以其在公司的凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增為資本外，其余部分以人民幣現(xiàn)金出資。丙方以人民幣現(xiàn)金貨幣出資”的條款2013增資決議：三方分別按51%、26%、23%享有優(yōu)先認繳出資權(quán)三個撤銷訴訟：民企以違反章程規(guī)定為由，請求撤銷三份決議三份生效判決（一審A縣法院、二審在C市中院）利潤分配決議訴訟：實繳出資是指履行增資程序、辦理工商登記的注冊資本。國企增資未在工商登記為新增注冊資本，不能認定為實繳出資，不能據(jù)此比例分紅章程修改決議訴訟：2007年章程規(guī)定的央企和民企“除以其在公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增為資本外，其余部分以現(xiàn)金出資”是民企享有的特殊權(quán)利，不得隨意修改或變更；刪除則違反2007年章程規(guī)定增資決議訴訟：增資決議要求民企以現(xiàn)金增資，違反民企享有的“以凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增資本”特殊權(quán)利生效判決的后果央企3.6億元的實繳出資成為往來款，無法享受目標(biāo)公司經(jīng)營成果民企在實繳出資僅占出資總額2%的情況下，按26%的比例獲得股東權(quán)益目標(biāo)公司在后續(xù)經(jīng)營的增資、利潤分配、股權(quán)變更登記方面陷入困境，進一步發(fā)展受阻三份二審判決后，民企到A縣法院提起第四個訴訟，確認其持股26%三個生效判決和第四個訴訟1718思考：有點不對勁，慘敗原因？應(yīng)對思路事實上的重大發(fā)現(xiàn)2008年章程已經(jīng)修改了2007年章程：刪除“除以其在公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增為資本外，其余部分以現(xiàn)金出資”的規(guī)定公司注冊地在A縣，實際經(jīng)營地在B縣調(diào)查和事實梳理調(diào)取工商檔案查閱公司歷年來董事會、股東會決議及記錄查閱一審、二審卷宗詢問當(dāng)事人查閱財務(wù)憑證法律研究與判斷對生效判決申請高院再審對第四個訴訟，提出管轄權(quán)異議央企實際投入資金的性質(zhì)：出資？股東借款？資本公積？法律規(guī)定、章程及股東會決議，真實意思表示《股東協(xié)議書》注冊資本暫定為10個億，分期注入國企投入資金，公司計入資本金民企是否享有“以凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增資本”的特殊權(quán)利？司法不輕易干預(yù)公司內(nèi)部治理：章程修正案刪除已經(jīng)被之前章程刪除的條款，屬于不當(dāng)/不必要/糊涂，但不構(gòu)成違反公司章程通過資本多數(shù)決修改章程條款，不屬于違反章程高院再審判決：撤銷二審判決實繳“出資”是指根據(jù)章程規(guī)定或股東會決議實際繳納的出資，不以辦理工商登記的注冊資本作為認定實際繳費出資的唯一標(biāo)準(zhǔn)《2007年章程》中“以凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增為資本”的規(guī)定已被刪除，不具有約束力民企不享有“以公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)增為資本”的特殊權(quán)利，決議內(nèi)容不違反章程規(guī)定公平原則第四個訴訟A縣法院移送公司實際經(jīng)營地B縣法院管轄一審、二審駁回民企訴訟請求1920訴訟案件細節(jié)決定成敗，魔鬼都在細節(jié)中管轄問題有時很重要爭議案件的結(jié)果不是唯一的，是雙方對抗博弈的結(jié)果，不同的訴訟/抗辯思路，結(jié)局可能大相徑庭，

不同的律師對結(jié)果影響重大原來的代理律師：專業(yè)、經(jīng)驗、盡心、費用？受人之托忠人之事敢不殫精竭慮如果我們代理對方，會怎么主張？有機會能夠打贏嗎？公司訴訟無小事，及時妥善處理可以大事化小小事化了，處理不當(dāng)小事也可能釀成大患，螻蟻之洞可潰千里之堤投資伙伴的選擇很重要：實力、誠信、理性章程制定的合規(guī)審查、投資管理（增資后及時注冊登記）、公司文件管理、案件管理很重要案例啟示火眼金睛（案例5）《化工產(chǎn)品購銷框架協(xié)議書》“乙方溢價向我司支付全部貨款后，我司工作人員與乙方一道持我司發(fā)出的‘提貨通知書’原件至指定供貨商辦理提貨手續(xù)或貨物轉(zhuǎn)移確認手續(xù)?！笨梢?，《化工產(chǎn)品購銷框架協(xié)議書》系甲方主導(dǎo)并起草案情：香港公司委托A代持保險公司股權(quán)，在保險公司擬增資擴股上市時，香港公司指示A轉(zhuǎn)讓給第三方，A不配合。我們的客戶B公司擬收購該股權(quán)，然后認繳增資。如何規(guī)避風(fēng)險？方案：A、B、香港公司三方框架協(xié)議；B與A簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對價7億；B與香港公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓及諒解協(xié)議，對價21億；獲得批準(zhǔn)，并辦理登記備案，B認繳增資訴訟：香港公司起訴A、B，以A脅迫為由請求撤銷股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議支付條款，返還7億北京高院一審：利用增資時限的危局迫使對方做出非真實意思表示構(gòu)成脅迫，判決撤銷，返還7億最高法院二審改判：非代持股，委托投資有效；委托投資導(dǎo)致的不利局面是固有的，支付條款系各方商業(yè)利益的安排，不構(gòu)成脅迫21案例7國有控股

保險股份公司香港公司9%國內(nèi)A公司委托收購國內(nèi)B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓9%保險上市公司

香港公司其他的動作：刑事舉報、后續(xù)不當(dāng)?shù)美V訟……增資擴股、上市發(fā)現(xiàn)并購隱患，要設(shè)法排除；準(zhǔn)確把控各方商業(yè)目標(biāo)，合理設(shè)計并購方案在重大商業(yè)利益沖突時，平時的謙謙君子也可能變成不守信用的小人，方案再嚴密，也難以完全避免糾紛發(fā)生，但設(shè)計合理和嚴密，未雨綢繆，可以最大限度避免損失投資并購方面的司法政策和法院裁判思路，可能隨國家政策和形勢變化而變化，應(yīng)當(dāng)及時跟進關(guān)注，并做出應(yīng)對，與時俱進上世紀八九十年代：嚴格干預(yù)合同效力，違反法律法規(guī)規(guī)章政策的無效上世紀九十年代末開始：從鼓勵交易的角度出發(fā)，對合同無效確認持越來越審慎的態(tài)度1999.3《合同法》違反法律、行政法規(guī)的無效1999.12《合同法解釋一》：違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定無效2009《合同法解釋二》：違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定無效2018判例：穩(wěn)定金融秩序，違反部門規(guī)章等金融監(jiān)管規(guī)定可能無效案例啟示2018年最高院的兩個判例福建偉杰委托福州天策代持君康人壽股權(quán)《信托持股協(xié)議》糾紛案委托代持保險公司股權(quán)違反《保險公司股權(quán)管理辦法》禁止代持規(guī)定，破壞金融管理秩序、損害社會公共利益，依據(jù)《合同法》第五十二條第四項無效。楊金國委托林金坤代持亞瑪頓股權(quán)《委托投資協(xié)議》糾紛案隱名代持上市公司股權(quán)違反股權(quán)清晰的證券監(jiān)管規(guī)則，損害社會公共利益，無效。22基礎(chǔ)工作（盡調(diào)）了解案情：全面、真實工商、商務(wù)檔案、公司決議、公司規(guī)章制度、合同文件、會議紀要與記錄、雙方往來文件/郵件、法院卷宗公司運營情況訪談：核心人員、經(jīng)辦人員、法律部人員、業(yè)務(wù)部人員病及病因：爭什么？為什么爭？梳理焦點問題：事實問題、法律問題確定我方的合理合法的商業(yè)目標(biāo)，分析研判對方的商業(yè)目標(biāo)公司糾紛應(yīng)對思路23資料梳理案件大事記基本事實法律/案例檢索團隊研討頭腦風(fēng)暴（三個臭皮匠頂個諸葛亮）書面分析意見（口頭論證邏輯不周延）對方可能的手段/反擊我方可能的手段/反擊分析研究的過程--復(fù)雜的問題簡單化抽絲剝繭，去粗取精，去偽存真分析、預(yù)判、應(yīng)對方案選擇合適的手段和恰當(dāng)?shù)那腥朦c/反擊點牽牛要牽牛鼻子，打蛇要打七寸（穩(wěn)、準(zhǔn)、奇、狠）厘清可能涉及的主體透析可能涉及的復(fù)雜的法律關(guān)系找準(zhǔn)問題點，搞清對方痛點，對癥下藥明白雙方的強點和弱點研究對方可能的反擊手段和我方的對策制定應(yīng)對方案--外科手術(shù)方案高屋建瓴，別出心裁，進退自如，游刃有余2456訴訟往往不是目的，而是實現(xiàn)商業(yè)目的的手段3法律關(guān)系復(fù)雜，糾紛類型多樣，交叉案件較多4公司訴訟的手段多樣1法律適用、裁判原則的特殊性27持續(xù)時間長，迂回曲折，故事性強，堪比美國律政劇8案件策劃和應(yīng)對影響路徑和結(jié)局公司訴訟的特點法官的自由裁量權(quán)與

案件可辨、可變空間大25庭審博弈與對抗影響裁判結(jié)果大律師與大牌律師

陽春白雪與下里巴人庭上幾分鐘庭下十年功Part

3公司控制權(quán)爭奪糾紛的應(yīng)對思路26鄭某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未經(jīng)審批程序、未支付對價發(fā)電廠法人委任擔(dān)任總經(jīng)理關(guān)聯(lián)公司集團公司接管公司

香港公司國企福建合資發(fā)電廠陳某某轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)將公司財務(wù)轉(zhuǎn)移到其集團公司將公司所持下屬子公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其關(guān)聯(lián)公司客戶擬奪回發(fā)電廠控制權(quán)案例827法律關(guān)系股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛？侵權(quán)糾紛？主張解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，能得到支持嗎？能夠?qū)?/p>

現(xiàn)客戶商業(yè)目標(biāo)嗎？管轄問題客戶的目標(biāo)路徑選擇刑事舉報？訴訟？地方保護的因素要考量的問題28我們的策劃繞開股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以高管侵權(quán)作為切入點自力救濟：先行取得公章并實際控制公司訴訟請求的選擇被告的選擇管轄法院的選擇保全措施公司資產(chǎn)處理策劃與訴訟進程高院立案+保全管轄權(quán)異議管轄權(quán)上訴，最高法院駁回一審實體判決：支持我方請求對方提起上訴：最高院二審訴訟進程對方的反擊與我方的回應(yīng)另案起訴：股權(quán)轉(zhuǎn)讓，申請中止本案我方回應(yīng)：公司主張無效；股東請求撤銷另案一審判決：駁回對方請求，二審維持29案件結(jié)果訴訟期間，客戶控制合資公司，處置資產(chǎn)，實現(xiàn)商業(yè)目標(biāo)衍生多個訴訟，互相纏繞，八年對抗案例啟示公司控制權(quán)爭奪復(fù)雜、殘酷搞清事實、厘清法律關(guān)系、選擇合適的切入點，是破題的關(guān)鍵根據(jù)案情變化，及時調(diào)整思路，始終控制主動權(quán)案件結(jié)果與啟示30國企A（30%）國企B（30%）民企C（40%）首都公司天津公司上市公司70%30%案例9C公司并購首都公司和天津公司后出資不到位C公司實際控制天津公司，首都公司和天津公司的法定代表人由C公司控制首都公司的董事會未被C公司完全控制C公司擬通過執(zhí)行程序?qū)⑵渌痔旖蚬竟蓹?quán)抵債給其關(guān)聯(lián)公司寧波公司31應(yīng)對應(yīng)對思路如何防止C公司持有的天津公司的股權(quán)被執(zhí)行？提起訴訟，確認不享有股東權(quán)利，申請中止執(zhí)行（《最高法院執(zhí)行工作意見》102條）如何提起訴訟？以首都公司提起股東代表訴訟誰能代表首都公司提起訴訟？以新任命董事長代表公司提起訴訟32具體措施控制首都公司公章召開首都公司董事會，任命新的董事長，授權(quán)代表公司提起訴訟黑龍江高院提起訴訟申請寧波中院中止執(zhí)行對方反擊不配合辦理首都公司工商變更登記向法院抗辯：首都公司法定代表人并未變更案件結(jié)果黑龍江高院一審判決判決限期補繳出資如不補足出資，不享有表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)及新股認購權(quán)最高法院二審，維持一審判決案件結(jié)果、判例的影響和啟示判例的影響33全國首例股東出資不到位被限制股東權(quán)利案（《最高人民法院商事審判指導(dǎo)案例》（公司卷））明知股權(quán)存在出資瑕疵仍受讓之股東負有補足出資的義務(wù)工商部門未辦理法定代表人的變更登記，新任法定代表人可以代表公司進行訴訟股東出資不到位應(yīng)限制其股東權(quán)利推動了《公司法》司法解釋（三）限制股東權(quán)利條款的出臺案例啟示公司法的修改與完善總是落后于公司法的實踐公司糾紛的策劃與應(yīng)對，有時需要創(chuàng)新思維武漢公司香港上市公司內(nèi)資公司A內(nèi)資公司B股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例10股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格11億元，報送商務(wù)部門審批的合同價格8900萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原實際控制人繼續(xù)實際經(jīng)營公司香港上市公司實際控制人發(fā)生變更后，取得武漢公司控制權(quán)，并追究原實際控制人責(zé)任轉(zhuǎn)讓方起訴，最高院判決確認報批的合同無效以判決書為依據(jù)要求商務(wù)部撤銷批復(fù)和批準(zhǔn)證書34商務(wù)部審查：以公共利益、誠實信用為由，爭取商務(wù)部不撤銷批復(fù)和批準(zhǔn)證書保全股權(quán)，防止撤銷后工商恢復(fù)原股權(quán)登記另案提起訴訟，確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立，對方繼續(xù)履行合同義務(wù)（包括協(xié)助報批備案義務(wù)）確保對公司的實際控制，防止對方奪權(quán)應(yīng)對思路及案件進展進展商務(wù)部作出決定不撤銷（全國首例）行政訴訟維持下一步湖北高院訴訟對方反訴，確認失效35案件啟示并購發(fā)生后，并購方或被并購方控制權(quán)發(fā)生變化，容易發(fā)生并購糾紛公司控制權(quán)爭奪糾紛具有全局性特點，要善于駕馭掌控全局，采取必要的制約與反制約手段原來的應(yīng)對思路是否欠妥？應(yīng)該怎么辦？不同的思路不同的軌道不同的結(jié)局案件啟示與反思值得反思的法律問題合同文本與合同法律關(guān)系？合同文本是合同法律關(guān)系的載體報批的并購合同效力與交易的效力？報批的并購合同是否可僅認定支付條款無效？3637公司控制權(quán)爭奪的對象與常見訴訟類型股東資格確認/股東變更糾紛出資糾紛/股東權(quán)利限制/股東資格除名糾紛股東知情權(quán)糾紛股東/公司訴董監(jiān)高損害公司利益/股東利益賠償糾紛公司公章、證照返還糾紛公司財務(wù)資料等公司財產(chǎn)的返還糾紛公司決議效力糾紛股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛公司登記、變更、備案的民事訴訟、行政復(fù)議、行政訴訟解散公司訴訟/清算之訴爭奪對象——所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)股東表決權(quán)公司法定代表人公司高管人員任免權(quán)公司公章、證照、財務(wù)賬冊、辦公場所爭奪主體股東與股東之間隱名股東與顯名股東大股東與中小股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方股東與高管人員之間混合身份者之間公司控制權(quán)爭奪的應(yīng)對策略以控制公司辦公場所和公章、財務(wù)章、銀行印鑒和財務(wù)資料為首要目標(biāo)全面了解案情，確定爭議焦點和客戶的商業(yè)目標(biāo)選擇合適的手段和恰當(dāng)?shù)那腥朦c綜合、靈活運用和談、訴訟、行政和刑事手段等根據(jù)公司需求和具體案情掌握快慢節(jié)奏在條件具備的情況下和解解決38擬控制方的應(yīng)對要點控制公司的股東或大股東，通過股東會、董事會決議，撤換管理人員設(shè)法取得公章、證照、印鑒、財務(wù)資料等采取措施，自力救濟進場，控制辦公場所、財務(wù)資料、印鑒和銀行賬戶控制方的應(yīng)對要點針對進場方撤換管理人員的股東會、董事會決議，起訴股東會、董事會決議無效或申請撤銷控制、掌握好公章、證照、印鑒、財務(wù)資料等控制辦公場所，阻礙對方進場公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)，就是一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭，爭奪各方以商業(yè)利益為根本目標(biāo)法律關(guān)系復(fù)雜，連環(huán)案，案中套案往往需采取一系列綜合手段和措施，經(jīng)過多輪激烈斗爭，才能分出高下及時采取措施取得控制權(quán)的一方往往在爭奪戰(zhàn)中占據(jù)主動兵無常勢，水無常形，面對困境危局，需要審時度勢，變中求勝公司控制權(quán)爭奪糾紛的特點39Part

4投資并購中信息披露違法、內(nèi)幕交易的防范和應(yīng)對40國企在資本市場投資并購非?；钴S與國企投資并購相關(guān)的信息披露違法案頻發(fā)因并購重組引發(fā)的內(nèi)幕交易案件頻發(fā)占比50%投資并購中信息披露違法常見情形需要披露的投資并購行為國企對上市公司的收購/借殼上市公司的投資并購行為（10%標(biāo)準(zhǔn)）上市公司的關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致上市公司的控股股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生重大變化的并購交易信息披露違法的常見情形披露不及時并購發(fā)生變化未披露或未及時披露變化情況披露的被并購方的信息有問題未披露或未及時披露上市公司股權(quán)代持問題幾個實例41上市證券公司的控股股東的股權(quán)交易未及時披露被處罰上市公司控股股東控制的其他公司投資上市公司股票未披露被處罰上市公司并購的相對方財務(wù)造假被處罰上市公司控股股東轉(zhuǎn)讓上市公司股權(quán)協(xié)議修改（未在3個月內(nèi)完成國資審批程序協(xié)議終止）未及時披露該變更情況被處罰行政責(zé)任立案調(diào)查、行政處罰：警告、罰款、責(zé)令改正行政監(jiān)管措施：市場禁入、責(zé)令暫?；蛘咄Ｖ故召徑灰姿募o律處分：通報批評、公開譴責(zé)附帶影響三年內(nèi)不得公開發(fā)行證券三年內(nèi)不得發(fā)行公司債券一年內(nèi)不得實行股權(quán)激勵計劃股價下跌、融資困難、爆倉（立案調(diào)查公告制度的質(zhì)疑）為了上市公司的下一步運作，被處罰的董監(jiān)高被迫離職退市刑事責(zé)任--違規(guī)披露不披露重要信息罪、欺詐發(fā)行罪民事責(zé)任--虛假陳述民事賠償責(zé)任代理的多家上市公司被大批股民起訴后才知道可能引發(fā)虛假陳述民事賠償訴訟信息披露違法的法律責(zé)任42什么是內(nèi)幕交易內(nèi)幕信息醞釀、動議、籌劃、形成日敏感期內(nèi)幕信息公開日內(nèi)幕交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人在內(nèi)幕信息未公開前利用內(nèi)幕信息買賣股票，或者泄露內(nèi)幕信息讓他人利用內(nèi)幕信息買賣股票43內(nèi)幕信息可能影響股價和投資者判斷的尚未公開的信息，比如與上市公司相關(guān)的重大投資并購信息異常交易的自動篩查誰的賬戶？

誰開的戶？錢哪兒來的？去了哪兒？誰下的單？在哪兒下的單？通過什么下的單？上述這些人是否是內(nèi)幕信息知情人？或其近親屬？這些人與內(nèi)幕信息知情人是否有接觸？見面、電話、開會、微信？吃飯、打高爾夫？這些人的近親屬與內(nèi)幕信息知情人是否有接觸？內(nèi)幕交易的發(fā)現(xiàn)和認定認定內(nèi)幕交易的規(guī)則內(nèi)幕信息知情人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)買賣股票：直接認定非內(nèi)幕信息知情人買賣股票：推定內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)異常交易內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)與內(nèi)幕信息知情人有接觸某深圳上市公司總經(jīng)理內(nèi)幕交易案塞翁失馬焉知非福？EMBA同學(xué)陷阱44內(nèi)幕交易的責(zé)任與風(fēng)險行政責(zé)任行政處罰：沒收違法所得，處1-5倍罰款行政監(jiān)管措施：市場禁入刑事責(zé)任內(nèi)幕交易罪交易50萬，獲利或止損15萬交易250萬，

獲利或止損75萬，5-10年有期徒刑單處或并處1-5倍罰金民事責(zé)任附帶影響中止或終止并購重組黃光裕：九年，罰金6億；杜娟：三年六個月，罰金2億；許鐘民，三年，罰金1億黃光裕、杜娟、許鐘民內(nèi)幕交易案中山市市長李啟紅內(nèi)幕交易案某央企二級公司并購引發(fā)的內(nèi)幕交易案45公司層面高層缺乏證券合規(guī)意識，甚至不了解信息披露違法、內(nèi)幕交易信息披露、內(nèi)幕交易合規(guī)制度不健全，或形同虛設(shè)證券合規(guī)的培訓(xùn)僅僅停留在上市公司層面，上市公司控股股東和實際控制人培訓(xùn)缺失對中介機構(gòu)的利用不足，或聘請的中介機構(gòu)對信批、內(nèi)幕交易防范的經(jīng)驗不足信息披露違法、內(nèi)幕交易案頻發(fā)的成因違法者層面不知道什么是內(nèi)幕交易不知道后果如此嚴重不知道證券監(jiān)管機構(gòu)的手段，不知道這么容易被發(fā)現(xiàn)防范意識不夠，導(dǎo)致泄漏內(nèi)幕信息麗珠醫(yī)藥員工激勵計劃46大數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)的運用稽查力量增強15年股災(zāi)監(jiān)管風(fēng)暴執(zhí)法尺度變化舉證責(zé)任分配證券監(jiān)管獨立寬進嚴管角色轉(zhuǎn)型信息披露違法、內(nèi)幕交易案頻發(fā)的成因—執(zhí)法層面47如何防范信息披露違法和內(nèi)幕交易內(nèi)部：提高認識，增強意識搞清什么是信息披露違法和內(nèi)幕交易了解信息披露違法、內(nèi)幕交易的危害了解證券監(jiān)管的動向和手段加強培訓(xùn)和宣傳，尤其加強投資并購重組的專項培訓(xùn)（各方參與）？十分鐘培訓(xùn)可以遠離內(nèi)幕交易，反思：證券監(jiān)管機構(gòu)的證券法治教育外部：尋求專業(yè)幫助證券合規(guī)律師合格的會計師信息披露咨詢機構(gòu)（易董與信公咨詢）職業(yè)保險48應(yīng)對誤區(qū)人生第一遭，不知如何應(yīng)對老大意識、盲目自信驚慌失措造假，說謊，與監(jiān)管機構(gòu)對抗破罐子破摔，怕得罪監(jiān)管機構(gòu)而輕易棄權(quán)為求得好態(tài)度而無端認錯忽視法律應(yīng)對，過于相信關(guān)系協(xié)調(diào)對詢問調(diào)查隨意回答，胡亂解釋對調(diào)查筆錄隨意簽字（正在辦理的內(nèi)幕交易案）對要求自認的文件隨意簽字蓋章確認證券監(jiān)管調(diào)查手段與應(yīng)對誤區(qū)調(diào)查手段拷貝電腦、手機，獲取郵件、通話記錄、微信短信記錄、存儲文件（復(fù)原技術(shù)）財務(wù)賬冊與憑證、合同資料、會議紀要記錄、決議相關(guān)方核查（銀行、交易對方、關(guān)聯(lián)方）調(diào)查詢問情況說明（自認）49思想上高度重視，行動上積極應(yīng)對，不躲、不鬧、不怕、不慌，及早委托有應(yīng)對經(jīng)驗的專