第七章合同的變更與轉(zhuǎn)讓

第

七

章

合

同

的

變

更

和

轉(zhuǎn)

讓【

教

學(xué)

目

的

】

通過本章內(nèi)容的學(xué)習(xí)，純熟掌握合同變

更的特點與要件，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓與義務(wù)移轉(zhuǎn)

的

特

點

與

方

式

?！?/p>

教

學(xué)

內(nèi)

容

】第一

節(jié)

合

同

的

變

更第二

節(jié)

合同

轉(zhuǎn)讓【

案例一

】甲

公

司

與

乙

公

司

訂

立

服

裝

購

銷

合

同

，

合

同

約

定

，

甲公司向乙公司提供男式西裝500套，每套價值800

元

，

女

式

西

裝

5

0

0

套

，

每

套

價

值

7

0

0

元

。

合

同

還

對

產(chǎn)

品

的

規(guī)

格

、

質(zhì)

量

、

型

號

，

以

及

交

貨

時

間

地

點

和

違

約

責(zé)

任

作

出

了

約

定

。由于交貨時間短，

甲公司催促工人加班加點，

期待按期完成任務(wù)。此時，

乙公司經(jīng)過市場調(diào)查，認

為

今

年

的

銷

量

可

能

不

佳

，

遂

向

甲

公

司

提

出

服

裝

減

半，

甲公司及時回復(fù)表示同意。到交貨日，

甲公司向乙公司交付西裝500套，其中男式西

裝

3

0

0

套

，

女

式

西

裝

2

0

0

套

。乙

公

司

認

為

服

裝

減

半

應(yīng)

是

男

女

西

裝

各

自

減

半

，

即

應(yīng)

是

分別

2

5

0

套

，

因

此

回

絕

收

貨

。甲公司認為，

乙公司提出產(chǎn)品減半并沒有說明是男女各自減半，

因此當然可以理解成訂貨總量減半。于是向法院提

起訴訟并要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。請

問

：

本

案

該

如

何

處

理

?第

一

節(jié)

合

同

的

變

更一、合同變更的概念和法律特征≈

〔一〕、廣義的合同變更,

1、

主

體

的

變

更

；

是

指

以

新

的

主

體

取

代

原

合

同

關(guān)

系

的

主籍或署果甄模霧權(quán)命合停離分暮貨客婆墊金化債務(wù)人學(xué)有權(quán)其

中

，

債

權(quán)

人

的

變

更

稱

為

債

權(quán)

轉(zhuǎn)

讓

或

者

債

權(quán)

移

轉(zhuǎn)

，

債

務(wù)

的變更稱為債務(wù)移轉(zhuǎn)。2、

合

同

內(nèi)

容

的

變

更

：

是

指

合

同

主

體

不

變

，

當

事

人

權(quán)

利義務(wù)的變化。

?合同法?第77條規(guī)定合同內(nèi)容變更合同主體變更gmc狹義的合

同變更合同轉(zhuǎn)讓古

人

所

云

的

不

識

廬

山

真

面

目

.

凡

緣

身

在

此

山

中

.就道

出

丁

遠

觀

與

近

取

間

有

著

非

常

之

大

的

不

同

.免

費圖

更變合同的Cnl片學(xué)

儲

河第

一

節(jié)

合

同

的

變

更

[

續(xù)

]〔

二

〕

、合同

變

更的法

律

特

征

：1、

合同變

更

是

通

過

協(xié)

議

達

成的

；2、

合同變

更

是

合同非

本

質(zhì)

變

化

；3、

變更后的合同與原合同要有連續(xù)性。第

一

節(jié)

合

同

的

變

更

[

續(xù)

]二、合同變更的要件1、

已

存

在

著

有

效

的

合

同

關(guān)

系

；2、

合

同

的

內(nèi)

容

發(fā)

生

變

化

；3、

合同變更原那么上經(jīng)過當事人

協(xié)商一致；4、

必須遵守法定的程序和方式。A市百貨商城與悅意服裝廠于2003年1月10日簽訂一份

服裝買賣合同，合同中約定服裝廠向百貨商城提供一批

秋

季

女

裝

，

每

件

3

5

元

，

總

價

值

為

1

4

萬

元

，

交

貨

日

期

為

8

月20日，

由百貨商城派車到服裝廠提貨，提貨后10日內(nèi)

付款.合同還約定，如有特殊情況，

一方應(yīng)及時通知對方，

假設(shè)對方無異議，那么變更成立.合同簽訂后，因為服裝

廠所在地區(qū)發(fā)生水災(zāi)，因此在6月10日，服裝廠通知了百

貨，把交貨的日期推延到了9月10號，正巧百貨倉庫維修，

因此也就未答復(fù).到了7月份，百貨發(fā)現(xiàn)所訂的服裝的面

料和款式均同本年的流行趨勢不符，于是在8月10日發(fā)電

通知服裝廠：”每件單價降低5元，否那么將解除合同.

”

服裝廠收到電報后也未作表示.后來百貨覺得貨還是不

好賣，到期便未提貨.服裝廠見百貨逾期未提貨，眼

看

秋

季

服

裝

的

銷

售

旺

季

即

將

過

去

，

于

是

服

裝

廠

便

開

始尋找

新

的

買

主

.

9

月

2

0

日

，

服

裝

廣

將

該

貨

物

的

一

部

分

以

每

件生

爭

執(zhí)

.

問

：1、

雙方約定“如有特殊情況，

一方應(yīng)及時通知對方，假設(shè)

對

方

無

異

議

，

那

么

變

更

成

立

.

”

的

合

同

條

款

是

否

有

效?2、

百貨同意服裝廠合同的交貨日期是哪一天?3、

該

合

同

的

服

裝

單

價

是

多

少

?4、

服裝廠開始尋找新買主的行為是否成立單方解除合同?

5、

服裝廠能否要求百貨賠償差價損失?賠償因火災(zāi)而受的

損

失

?32元的價格賣給了個體戶李某。9月21日突發(fā)大火，致使服

裝

廠

內(nèi)

的

另

一

部

分

服

裝

被

燒

毀

.

因

此

服

裝

廠

要

求

百

貨賠償差價，并支付被火災(zāi)燒毀部分服裝的貨款.雙方發(fā)第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓—

、合同轉(zhuǎn)讓的概念和法律特征1

、合同轉(zhuǎn)讓：是指在合同當事人一方依

法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部地或部分地轉(zhuǎn)

讓

給

第

三

人

。2、

合同轉(zhuǎn)讓的特征：

〔1〕、合同轉(zhuǎn)讓是合同主體的變化；〔2〕、合同轉(zhuǎn)讓不引起合同內(nèi)容的變化；〔3〕、合同轉(zhuǎn)讓通常涉及兩種不同的法

律

關(guān)

系

。節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]全

部

轉(zhuǎn)

讓債

權(quán)

轉(zhuǎn)

讓部

分

轉(zhuǎn)

讓全

部

轉(zhuǎn)

讓債

務(wù)

轉(zhuǎn)

讓部

分

轉(zhuǎn)

讓債權(quán)債務(wù)

的概括轉(zhuǎn)移合

同

的

轉(zhuǎn)

讓第

二第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]二

、

合

同

轉(zhuǎn)

讓

的

要

件1

、必須有合法有效的合同關(guān)系存在；2、

必

須

在

讓

與

人

與

受

讓

人

之

間

達

成

協(xié)

議

；3、

合

同

的

轉(zhuǎn)

讓

應(yīng)

當

符

合

法

律

規(guī)

定

的

程

序

；4、

合同轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違犯社會公共利益。第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]三

、

合

同

權(quán)

利

的

轉(zhuǎn)

讓〔一〕合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念和法律特征

1、

合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓：是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債

權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。→

2、法律特征：≈〔1〕、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人；〔

2

〕

、

合

同

權(quán)

利

轉(zhuǎn)

讓

的

對

象

是

合

同

債

權(quán)；〔

3

〕

、

權(quán)

利

的

轉(zhuǎn)

讓

既

可

以

全

部

的

轉(zhuǎn)

讓

，

也

可

以

是

部

分

的

轉(zhuǎn)

讓

。第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]〔二〕、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件1、

須存在有效的合同權(quán)利存在

；2、

轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議；

3、

債權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人；?合同法?第80

條規(guī)定4、

被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。制止轉(zhuǎn)讓的法定事由?合同法?第79條規(guī)定〔

5

、

須依法辦理有關(guān)手續(xù)〕第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]〔三〕轉(zhuǎn)讓的法律效力1、

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力：〔1〕合同權(quán)利及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；?合同法?第81條規(guī)定〔2〕讓與人對讓與的合同權(quán)利負瑕疵擔(dān)保義務(wù)；〔3〕轉(zhuǎn)讓人在某項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給別人以后，不得就該項權(quán)利再作出轉(zhuǎn)讓。2、

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對外效力：〔1〕債務(wù)人不得再向轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人履行債務(wù)；〔2〕債務(wù)人應(yīng)負有向受讓人即新債權(quán)人作出履行的義務(wù)，同時免除其對原債權(quán)人所負的責(zé)任；〔3〕債務(wù)人的抗辯權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)；?合同法?第82條規(guī)定〔4〕債務(wù)人可向受讓人主張抵銷。?合同法?第83條規(guī)定〔表見讓與有效——當債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的事項通知債務(wù)人后，即使讓與并未發(fā)生或該讓與無效，債務(wù)人基于對讓與人通知的信賴而向該第三人所為的履行仍然有效〕第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]個

個

個

個

個

個

個

個第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]四

、

合

同

義

務(wù)

的

轉(zhuǎn)

移〔一〕合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的概念

合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓：是指基于債權(quán)人、債務(wù)

人與第三人之間達成的協(xié)議將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第

三人承擔(dān)的行為。注意比較合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓與第三人代替履

行債務(wù)不同。第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]〔二〕合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件1、

須

有

有

效

的

合

同

存

在

；2、

轉(zhuǎn)

讓

人

與

受

讓

人

達

成

合

法

有

效

的

協(xié)

議

；債權(quán)人--受讓人、債務(wù)人--受讓人3、

須

經(jīng)

債

權(quán)

人

同

意

；?

合

同

法

?

第

8

4

條

規(guī)

定4、

債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。〔5、須依法辦理有關(guān)手續(xù)〕◆事第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]〔三〕合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的效力

1、

第三人作為債務(wù)人的法律地位的產(chǎn)生；

2

、抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移；

?

合同法

?

第

8

4

條

規(guī)

定

3、

從權(quán)利的轉(zhuǎn)移。

?

合同法

?

第

8

4

條

規(guī)

定第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

]五、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓(

一

)

合

同

權(quán)

利

義

務(wù)

概

括

轉(zhuǎn)

讓

的

概

念

是指合同當事人一方將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，而第三人一并承受其轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)。

?合同法?第88條規(guī)定(

二

)

合

同

權(quán)

利

義

務(wù)

概

括

轉(zhuǎn)

讓

的

方

式

1、訂立合同；2、

法律規(guī)定：企業(yè)法人的合并和分立。?合同法?第88條規(guī)定創(chuàng)新分立

(C=A+B

)分立存續(xù)分立吸收合并合并新設(shè)合并第

二

節(jié)

合

同

轉(zhuǎn)

讓

[

續(xù)

](C=C+A/B)(A+B=A/B)(A+B=C)【案例三】甲公司欠乙公司100萬元，

乙屢次索要未果。經(jīng)過調(diào)查，乙發(fā)現(xiàn)丙食品公司與甲有長期的業(yè)

務(wù)

往

來

，

于

是

請

丙

出

面

幫

助

催

討

貨

款

，

丙

提

出

必

須

支

付

催

討

費

用

。雙方遂達成協(xié)議：

“丙幫乙索要欠款，半年內(nèi)

丙

保證

給

乙

要

回

7

5

萬

，

剩

余

2

5

萬

可

由

丙

自

行

處

置

。合

同訂

立

第

三

天

，

丙

派

人

與

甲

商

談

，

提

出

乙

已

經(jīng)

將

其

債

權(quán)

全

部

轉(zhuǎn)

讓

給

丙

，

而

丙

剛

好

欠

甲

1

1

0

萬

元

，

雙方可否抵銷100萬?甲表示同意，并達成抵銷協(xié)

議。于

是

，

丙

及

時

給

乙

匯

款

75萬，并通知乙，

甲乙之

間的法律關(guān)系已經(jīng)了結(jié)。一個月后，

乙理解到

甲丙互相抵銷債務(wù)一事，認為丙僅支付75萬太少，

它只是委托丙催討欠款，

并未允許其抵銷債務(wù)，遂

發(fā)

生

糾

紛

。本

案

該

如

何

處

理

?【

案

例

三

解

析

】1、

本

案

債

權(quán)

是

否

全

部

轉(zhuǎn)

讓

?從雙方締約的目的來看，并沒有全部轉(zhuǎn)讓

債權(quán)，而是委托索款。區(qū)別在于：是否存在代理關(guān)系，利益歸屬。2、

如何界定25萬費用?是否顯失公平?

理解一，不管是否索回，歸丙所有；理解二：將25萬債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，債權(quán)發(fā)生部

分

轉(zhuǎn)

讓

。3、

丙

是

否

有

權(quán)

進

展

抵

銷?25萬債權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)認為有權(quán)抵銷75萬債權(quán)并未轉(zhuǎn)讓，不得抵銷，故其抵銷

行

為

應(yīng)

承

擔(dān)

違

約

責(zé)

任

。從進步經(jīng)濟效益、降低交易本錢角度，應(yīng)

維

持

抵

銷

的

法

律

效

果

。問

何或

許

這

是

*zuihaode

=*【

親例四

】甲

紡

織

公

司

與

乙

服

裝

廠

在

2

0

0

4

年

1

0

月

簽

訂

合

同

，

合

同約定在2004年12月31日前，

甲公司向乙廠交付

加厚毛滌綸布5萬米，價格為16元，總價款為80萬

元，交付方式為服裝廠自行到甲公司的倉庫提貨，交貨之后10日內(nèi)服裝廠付清全部的款項。簽訂合同后不久，服裝廠就更換了指導(dǎo)人。新廠長

認為加厚毛滌綸布的服裝市場銷路不好，遂向甲公

司提出要減少合同訂購的毛滌綸布的數(shù)量，但是該

提議未得到甲公司同意。恰

好

服

裝

廠

得

知

丙

貿(mào)

易

公

司

也

有

相

關(guān)

的

業(yè)

務(wù)

，

遂

與

丙公司商量，想把乙廠與甲公司的訂貨合同中的貨物轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司同意，雙方簽訂了書面合

同

。乙廠于是發(fā)函給甲公司，

說明該批貨物已轉(zhuǎn)讓丙貿(mào)易公司，

由丙公司到甲公司直接提貨。甲公司收到

該

函

后

，

一

直

未

予

答

復(fù)

。

丙

公

司

于

2

0

0

4

年

1

2

月

3

1日將貨提回，并同時付清了80萬元貨款。一

周

以

后

，

丙

公

司

在

檢

驗

中

發(fā)

現(xiàn)

有

一

批

布

料

的

規(guī)

格

不合要求，且為化纖產(chǎn)品，不含毛的成分。經(jīng)過調(diào)

查

，

確

認

這

批

貨

是

由

甲

公

司

提

供

的

，

于

是

立

即

向

甲

公司要求退貨。

甲公司予以回絕。在

協(xié)

商

不

成

后

，

丙

公

司

向

法

院

提

起

訴

訟

，

要

求

甲

公

司

承

擔(dān)

違

約

責(zé)

任

，

退

回

貨

物

，

返

還

貨

款

，

賠

償

損

失

。甲

公

司

在

辯

論

中

提

出

原

告

主

體

不

合

格

，

認

為

與

甲

公

司簽訂合同的是乙服裝廠，

自己與丙公司沒有任何

的權(quán)利義務(wù)，丙公司無權(quán)起訴自己，要求法庭駁回

起

訴

?！景盖榻裹c】甲公司與貿(mào)易公司是否有權(quán)利義務(wù)關(guān)

系

?【

審

理

結(jié)

果

】

法

院

受

理

案

件

，

并

且

判

決

甲

公

司

承

擔(dān)