國際私法總論

第一章國際私法的概念1、教學目標通過本章的學習，要求學生重點掌握國際私法的調整對象以及它的范圍和定義，從宏觀上對國際私法這門學科有一個概括的認識，為以后各章節(jié)的深入學習打下根底。2、教學內容國際私法的調整對象國際私法的范圍國際私法的性質國際私法的名稱國際私法的定義國際私法的體系麗都飯店案《國際私法學原理與案例教程》主編：趙秀文中國人民大學出版社P.5第一節(jié)國際私法的調整對象涉外民商事法律關系是國際私法的調整對象涉外民商事法律關系產生的歷史環(huán)境涉外民商事法律關系的內涵與外延涉外民商事法律關系產生的歷史環(huán)境由于國家與地區(qū)之間貿易和經(jīng)濟關系的開展，不同國家和不同地區(qū)的自然人、法人往來日益頻繁，就產生了超越一個國家和地區(qū)界限的各種財產關系、婚姻關系以及其他一些人與人之間的關系。涉外民商事法律關系的內涵與外延含有涉外因素的民商事關系。該民商事關系的主體、客體或內容〔權利義務〕至少有一項涉及外國人〔包括自然人、法人、國家〕，外國物或法律事實發(fā)生在本法域外。國際私法對涉外民商事法律關系的調整方法間接調整——在有關的國內法和國際條約中規(guī)定某類國際民商事關系應受何種法律支配或調整，而不是直接規(guī)定民商事關系當事人權利與義務關系的方法，即通過沖突標準來調整國際民商事關系，它是國際私法的特有調整方法。直接調整——在國際條約、國際慣例或國內法中通過規(guī)定當事人權利義務關系的實體標準來調整國際民商事關系的方法。第二節(jié)國際私法的范圍國際私法的范圍問題就是國際私法包括哪些標準，應研究什么內容的問題，不同國家和不同學者的主張不盡相同。關于范圍的不同主張英美普通法系國家的多數(shù)學者認為國際私法就是沖突法，主要解決三個問題：管轄權,法律適用和外域判決的相互成認與執(zhí)行。法國的多數(shù)學者認為國際私法應包括國籍標準、外國人的法律地位標準、法律適用標準及管轄權標準。多數(shù)德國和日本學者認為國際私法的全部任務或主要目的就是解決法律適用問題，因此，國際私法僅包括法律適用標準或沖突標準。多數(shù)東歐國家的學者主張把外國人的民事法律地位標準、沖突標準、國際統(tǒng)一實體標準、國際民事訴訟程序標準、國際商事仲裁標準納入國際私法的范圍。從上述不同觀點可以看出，沖突標準是公認的國際私法標準。爭議焦點在于實體標準是否應該納入國際私法范圍之內。我國學者對該問題也有不同的主張，但都認為沖突標準是最根本的標準，除此之外，可以把與調整國際民商事關系有關的標準納入國際私法的范圍。目前，中國學者在國際私法范圍上的主要分歧集中在是否應把國際統(tǒng)一實體標準納入國際私法的范圍。如何看待這一爭議焦點要正確地認識這個問題，必須從法律開展的觀點出發(fā)。為了解決涉外民商事法律關系中法律適用上的沖突現(xiàn)象，歷史上最早采取的方法是用沖突標準來進行準據(jù)法的選擇。但是，由于這種沖突標準并不直接規(guī)定當事人的權利義務關系，運用起來有時不免缺乏明確性、預見性和針對性，而且?guī)聿簧購碗s的法律問題。隨著國際民商事關系日趨興旺，為了便利于國際民商事交往，在１９世紀末２０世紀初，國際社會便開始制定直接調整某些國際民商事關系的統(tǒng)一實體標準的工作。這種統(tǒng)一實體標準在某些方面以及一定程度上起到防止和消除民商事法律沖突的作用。把這兩種方式放在同一個法律部門來考慮，有助于解決哪一種方式調整某種涉外民商事法律關系更好的問題。小結國際私法就如同一架飛機一樣，其內涵是飛機的機身，其外延是飛機的兩翼。具體在國際私法上，這內涵包括沖突法，也包括統(tǒng)一實體法，甚至還包括國家直接適用于涉外民事關系的法律。而兩翼之一那么是國籍及外國人法律地位問題，這是處理涉外民事關系的前提；別一翼那么是在發(fā)生糾紛時，解決糾紛的國際民事訴訟及仲裁程序，這包括管轄權、司法協(xié)助、外國判決和仲裁裁決的成認與執(zhí)行。第三節(jié)國際私法的定義國際私法可簡要定義為：國際私法是以直接標準和間接標準相結合來調整平等主體之間的國際民商事關系并解決國際民商事法律沖突的法律部門。第四節(jié)國際私法的名稱法那么區(qū)別說〔theoryofstatutes〕私國際法〔privateinternationaltaw〕國際私法〔internationalprivatelaw〕沖突法〔conflictslaw〕、法律沖突法〔thelawoftheconflictoflaws〕或法律沖突〔theconflictoflaws〕第五節(jié)國際私法的性質目前談到國際私法的性質，主要是解決國際私法是國內法還是國際法，或是介于兩者之間的特殊法律部門的問題。第六節(jié)國際私法的體系中國國際私法研究會于1993年開始起草《中華人民共和國國際私法示范法》〔以下簡稱《示范法》〕。在起草《示范法》的過程中，起草小組成員對《示范法》的體系曾有不同的主張。一種主張認為，《示范法》應分為總那么、法律適用、國際民事訴訟程序和附那么四章，主體為法律適用和國際民事訴訟兩大局部；另一種主張認為，《示范法》應分為總那么、管轄權、法律適用、司法協(xié)助和附那么五章，主體為管轄權、法律適用和司法協(xié)助三大局部。通過討論，起草小組最后采用了后一種主張?！妒痉斗ā匪捎玫捏w系在各國國際私法立法史上尚無先例，可以說頗具特色，自成一體。相關英文術語國際私法privateinternationallaw涉外民商事法律關系foreign-relatedcivilandcommerciallegalrelationsPrivateinternationallaw,then,isthatpartoflawwhichcomesintoplaywhentheissuebeforethecourtsaffectssomefact,eventortransactionthatissocloselyconnectedwithaforeignsystemoflawastonecessitaterecoursetothatsystem.Ithas,accordingly,beendescribedasmeaningtherulesvoluntarilychosebyagivenStateforthedecisionofcaseswhichhaveaforeigncomplexion.Thelegalsystemoftheworldconsistofavarietyofterritorialsystems,eachdealingwiththesamephenomenaoflife-birth,death,marriage,divorce,bankruptcy,contracts,willsandsoon-butinmostcasesdealingwiththemdifferently.

Manylegaldisputesarepurelylocal.Forinstance:whetherthecontractorhasorhasnotsubstantiallyperformedwhenthelocationofaninteriorwallwasoffbysixincheswillusuallybedecidedbylocalcourtsandaccordingtolocalcontractlaw.

Increasingly,however,disputeswillhavea"foreignelement."Inconflictslaw,"foreign"doesnotnecessarilymeanthesameas"foreigncountry."Instead,"foreign"iseverythingwhichisnotlocal.Thus,forinstance,"foreign"partiesarepartiesfromanotherstateoftheUnitedStatesorfromaforeigncountry.Similarly,a"foreign"transactionisonewhichtookplaceoutsidethelocalstate.Forinstance,aproductmanufacturedinanotherstateorcountrymaycauseinjurylocally:thevictimwouldliketosuetolocallyratherthanhavetotravelwherethedefendanttortfeasoris.Also,thevictimwouldlike,ifpossible,tohavethecourtapplylocallaw(forinstance,becauseitprovidesforstrictliability).Assumethatthevictimdoesrecoverinhisorherhomestatebutthattheforeign(out-of-state)defendantownsnopropertythere:thejudgmentcreditorwillthereforenowhavetoseekrecognitionandenforcementofthejudgmentinthedefendant'shomestate(orinanotherstatewherethereareassetsbelongingtothedefendant).

ConflictsLawthushasanorderingfunction:Whenthecaseisconnectedwithmorethanonelegalsystem-whenitisaninterstateorinternationalcase--,conflictslawdecideswhohasthepowertodecidethecase,accordingtowhoselawthecaseshouldbedecided,andwhattheeffectiselsewhereoftheresultingjudgment.思考判斷國際私法調整的涉外民商事關系是不同國家之間的關系。每一個主權國家都是一個獨立的法域，因此，地球上有多少個國家，就是多少個法域。國際私法的直接調整方法是用沖突標準來完成的。國際統(tǒng)一實體標準是否屬于國際私法的范圍是中國學者目前主要的分歧點?，F(xiàn)代的國際法不僅僅指國際公法，而是指調整超越國界的一切國際社會關系的法律體系。從這個意義上講，國際私法是現(xiàn)代國際法體系中的一個分支。目前，最常見的國際私法名稱是“國際私法〞和“沖突法〞。第二章國際私法的淵源國際私法的淵源的一個顯著特點是其雙重性，即其既具有國內法淵源，包括國內立法與司法判例，又具有國際法淵源，包括國際條約與國際慣例。國內立法最古老也是最主要的淵源。有關沖突法的國內立法，目前大多數(shù)國家按照以下四種不同的立法方式，在國內法中加以規(guī)定：1、將沖突標準分散規(guī)定在民法典的有關章節(jié)中，1840年《拿破侖法典》是這一類型的代表；2、以專門法典或單行法規(guī)的形式制定系統(tǒng)的沖突法標準，最早采用這種做法的是1896年公布的《德國民法施行法》和1898年《日本法例》；3、在民法典或其他法典中以專篇或專章，比擬系統(tǒng)地規(guī)定國際私法標準，如1966年的葡萄牙民法典及1984年的秘魯民法典等采用這種做法；4、在不同單行法規(guī)中，就有關方面的涉外民事關系制定法律適用標準，英國的英國成文國際私法是此一立法類型的代表。我國目前主要采取第三種立法形式。國內立法的特點及趨勢在立法模式上呈現(xiàn)出向法典化方向開展的趨勢調整對象不斷擴大，適用范圍愈加廣泛彈性連接因素在立法中被廣泛采用，沖突標準的靈活性得以加強政策定向和結果選擇的方法在法律選擇中受到重視司法判例由于涉外民商事關系的特殊性和復雜性，僅依據(jù)我國現(xiàn)有成文法來處理涉外民商事案件是遠遠不夠的。盡管我國國際私法成文立法在近年有了較快開展，但仍然不能滿足我國涉外民商事關系飛速開展的需要，亟待通過司法判例來彌補。而在涉及適用外國法的場合，如該外國法以司法判例為主要的法律淵源，成認其判例的淵源作用并直接援引有關判例勢所必然。此外，我國國際私法的原那么、規(guī)那么與制度，也需要通過司法判例來開展。司法判例在我國發(fā)揮作用的方式最高人民法院總結我國涉外民事審判的實踐經(jīng)驗，對有關涉外民事關系的立法或司法審判中出現(xiàn)的具體問題所作出的“解答〞、“批復〞等指示性司法解釋，對法院和其他有關機關、個人具有拘束力。這類司法解釋是司法判例的高級表現(xiàn)形式。最高人民法院針對地方各級人民法院的個案請求所作出的各種“答復〞、“批復〞等，雖不具有普遍意義，但由于這類批復反映了我國最高審判相關對個案審判中具體問題的看法、意見，對下級人民法院審理同類案件無疑具有指導和借鑒作用。最高人民法院定期在最高人民法院公報中公布的一些典型案例，其中不乏國際私法方面的案例。這些案例的公布說明最高人民法院對其審判處理結果的認可態(tài)度，對地方各級人民法院雖無法律約束力，卻對法院審判有重要的指導作用和很大影響力，此外，最高人民法院有關業(yè)務部門編輯出版了一些案例資料，同樣對地方各級法院的司法審判有一定的指導作用。國際私法條約國際條約是由兩個或兩個以上國際法主體締結的調整其相互間權利義務關系的協(xié)議。作為國際私法淵源的國際條約，是指那些含有國際私法標準的條約，其中既包括統(tǒng)一沖突法條約和統(tǒng)一實體法條約，又包括國際民事訴訟程序條約和國際商事仲裁條約；既包括專門規(guī)定國際私法標準的條約，又包括局部內容涉及國際私法標準的條約；既包括雙邊條約，又包括多邊條約。國際私法條約出現(xiàn)的歷史背景沖突標準是解決各國法律沖突的手段，但各國沖突標準本身如果存在著沖突，不僅會增加涉外民事關系的復雜性和不穩(wěn)定性，同時也導致了“挑選法院〞〔forumshopping〕現(xiàn)象的發(fā)生，降低了沖突法的作用。從事國際私法統(tǒng)一工作的國際組織海牙國際私法協(xié)會聯(lián)合國及其前身國際聯(lián)盟美洲國家組織歐洲共同體與歐洲理事會國際統(tǒng)一私法協(xié)會海牙國際私法協(xié)會◆荷蘭政府于1893年發(fā)起召開了第一次海牙國際私法會議。◆海牙國際私法會議逐漸演化成目前世界上最主要的統(tǒng)一國際私法的政府間國際組織。◆通過了40多部關于國際經(jīng)濟貿易、婚姻、家庭、繼承、扶養(yǎng)、國際民事訴訟程序等方面的國際公約。中國與海牙國際私法會議中國于1987年參加海牙國際私法會議，國內主管機關是外交部條法司。中國重視該組織的作用，并積極參加該組織的各項活動。迄今，中國參加兩項海牙私法公約，即1965年《關于向國外送達民事或商事司法文書或司法外文書公約》(CONVENTIONONTHESERVICEABROADOFJUDICIALANDEXTRAJUDICIALDOCUMENTSINCIVILORCOMMERCIALMATTERS〕和1970年《關于從國外獲取民事或商事證據(jù)公約》(CONVENTIONONTHETAKINGOFEVIDENCEABROADINCIVILORCOMMERCIALMATTERS)并指定司法部為該兩公約的中央機關。此外，中國還簽署了1993年《跨國收養(yǎng)方面保護兒童和收養(yǎng)合作的公約》(CONVENTIONONPROTECTIONOFCHILDRENANDCOOPERATIONINRESPECTOFINTERCOUNTRYADOPTION)。香港和澳門回歸后，有七項海牙國際私法會議公約分別繼續(xù)適用于香港和澳門特別行政區(qū)(參見:///e/status/index.html)。香港及澳門特別行政區(qū)官員代表亦作為中國代表團成員參加海牙國際私法會議舉辦的一些會議。為加強與該組織的聯(lián)系，中國先后邀請該組織秘書長漢斯譚堵3(HansvonLoon)和副秘書長鄧肯(WilliamDuncan)分別于1999年4月和2002年11月到北京、武漢及香港特別行政區(qū)訪問。國際私法條約的內容關于外國人民事法律地位的國際條約關于沖突法的國際條約關于實體法的國際條約關于國際民事訴訟與國際商事仲裁的國際條約我國締結或參加的有關國際私法的條約◆在沖突法方面，我國尚未參加專門的沖突法公約；在實體法方面，我國參加的國際條約較多，主要集中在國際貨物買賣、國際貨物運輸、知識產權的國際保護等方面，◆在程序法方面，1986年我國參加了1958年《成認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，1992年參加了《解決國家與他國國民間投資爭端公約》，1997年參加了《關于從國外獲取民事或商事證據(jù)公約》。國際私法條約在我國的適用如果中國是公約的締約國，而某一具體案件所涉各方所屬國均是該公約的締約國，該國際條約應直接適用于該案。如果中國是公約的締約國，但某一案件所涉及的當事人屬于該公約非締約國公民或法人，而法院根據(jù)沖突標準的指引應適用中國法解決該案中的有關糾紛，法院也可以適用國際條約的規(guī)定。即使某一案件的雙方當事人所屬國均不是某一公約的締約國，如果雙方當事人選擇該國際條約作為準據(jù)法，法院應適用該國際條約的規(guī)定。國際私法慣例國際慣例是在國際交往中逐漸形成的不成文的法律標準，它只有經(jīng)過國際認可才有約束力。在國際私法上這種慣例具有兩種表現(xiàn)形式：一種是不需要當事人選擇而必須遵守的慣例，即強制性慣例；另一種那么是只有經(jīng)過當事人的選擇，才對其有約束力的慣例，即任意性慣例。國際私法中的國際慣例大多數(shù)是這種任意性慣例。我國對國際私法慣例的態(tài)度根據(jù)我國《民法通那么》的規(guī)定，在處理涉外民事案件時，如果我國法律和我國締結或參加的國際條約均未作規(guī)定，人民法院和涉外仲裁機構可以適用國際慣例處理涉外民事案件。既包括實體法上的慣例，又包括沖突法上的慣例。國際私法慣例在我國的適用需滿足以下三個條件◆我國的法律和我國締結或者參加的國際條約對案件中的特定問題沒有規(guī)定?！暨m用國際慣例不得違反我國的公共政策。◆由于雙方當事人可以變更國際慣例，國際慣例的適用不能否認合同條款的效力。相關英文術語國際私法淵源sourcesofprivateinternationallaw國內立法domesticlegislation司法判例judicialprecedence國際條約internationaltreaty國際慣例internationalusageForumShopping是指在國際民商事訴訟活動中，原告在有管轄權的法院中挑選對自己有利的法院提起訴訟，而使被告處于不利地位。例如：法律躲避之鮑富來蒙王妃離婚案：1878年，法國不允許自由離婚，鮑富來蒙王妃就改變國籍歸化為德國人，在德國取得離婚判決后，又與羅馬尼亞王子結婚，后又回法國定居。法國王子便向法國法院提起訴訟要求確認其離婚行為無效，法國法院認為王妃的行為是為了逃避法國的規(guī)定，因而構成法律躲避，于是判決離婚與再婚行為無效。其中鮑妃選擇在德國起訴離婚就是挑選法院的行為。思考判斷國際私法的淵源的一個顯著特點是既有國內法淵源，又有國際法淵源。國際私法中的“國際慣例〞就是國際公法中所說的“國際習慣〞。國際慣例既可以通過當事人選擇，也可以由法院或仲裁庭直接適用于國際私法案件。第三章國際私法的歷史13世紀以前為國際私法的萌芽13-18世紀為法那么區(qū)別說時代19世紀至20年紀上半葉為近代國際私法第二次世界大戰(zhàn)以后為當代國際私法第一節(jié)國際私法的萌芽羅馬法時代的“萬民法〞種族法時代的“極端屬人主義〞屬地法時代的“極端屬地主義第二節(jié)法那么區(qū)別說產生于13世紀的意大利，于16世紀傳入法國，后在荷蘭得到新的開展。代表人物：巴托魯斯〔Bartolus〕、杜摩蘭〔CharlesDumoulin〕、達讓特萊〔D’Argentré〕、胡伯〔Huber〕巴托魯斯的觀點主張從法那么本身的性質入手，把所有的“法那么〞分為“物的法那么〞〔statutarealia〕、“人的法那么〞〔statutapersonalia〕和“混合法那么〞〔statutamixta〕。杜摩蘭的觀點提出“意思自治〞原那么，認為在契約關系中，應該適用當事人自主選擇的那一習慣法，即使當事人于契約中未作明示的選擇，法院應推定其默示的意思，以確定應當適用的法律，即根據(jù)整個案情的各種跡象來判斷雙方當事人意思之所在。主張把法那么分為人法、物法和行為法三類，但他認為只有在不依據(jù)雙方當事人的自主意思而直接取決于法律的強制性時，才有必要作這種劃分。并竭力主張擴大“人法〞的適用范圍。達讓特萊的觀點反對契約當事人實行“意思自治〞，竭力推崇屬地原那么。認為：一切習慣法原那么上都是屬地的，僅在立法者的境內有效；在適用屬地原那么的條件下也有例外，關于純屬人的身份能力的法律，如規(guī)定成年年齡的法那么，規(guī)定親權的法那么等，可例外地適用屬人法；“混合法那么〞也適用屬地法。胡伯的觀點著名的三原那么：1．任何主權者的法律必須在其境內行使并且約束其臣民，但在境外無效；

2．凡居住在其境內的人，包括常住的與臨時的，都可視為主權者的臣民；

3．每一國家的法律已在其本國的領域內實施，根據(jù)禮讓，行使主權權力者也應讓它在自己境內保持其效力，只要這樣做不致?lián)p害自己的主權權力及臣民的利益。第三節(jié)近代國際私法德國學派意大利學派英國學派美國學派德國學派◆代表人物：謝夫納、薩維尼〔Savigny〕和巴爾◆核心觀點：法律關系本座說——認為應適用的法律，只應是各該涉外民事關系依其本身性質有“本座〞所在地的法律?！叭栓暋∷亍ⅰ拔铷暋诘?、“債〞——履行地、“行為〞——行為地、“程序〞——法院地意大利學派孟西尼三原那么：民族主義意思自治公共秩序英國學派代表人物：曼斯菲爾德勛爵〔LordMansfield〕、戴賽核心觀點：“既得權說〞〔DoctrineofVestedRights〕美國學派代表人物：利夫摩爾〔Livemore〕、肯特〔Kent〕、斯托雷〔Story〕核心觀點：國際禮讓第四節(jié)當代國際私法◆英美國家◆歐洲大陸◆蘇東國家◆亞非拉國家英美國家?guī)炜说摹氨镜胤ㄕf〞〔LocalLawTheory〕卡弗斯的“優(yōu)先選擇原那么〞〔PrincipleofPreferenceTheory〕柯里的“政府利益分析說〞〔GovernmentalInterestsAnalysis〕萊弗拉爾的“法律選擇五點考慮〞〔Five-Choice-InfluencingConsiderations〕艾倫茨威格的“法院地法說〞〔DoctrineofLexFori〕里斯的“最密切聯(lián)系說〞〔DoctrineoftheMostSignificantRelationship〕歐洲大陸比擬國際私法趨勢第五節(jié)中國國際私法的歷史開展古代：唐律是萌芽，宋明有所開展，清朝沿用舊制。近代：半殖民地半封建社會沒有涉外私法管轄權。解放后逐漸確立起包括涉外民商事法律關系各個方面的國際私法立法體系。相關英文術語萬民法iusgentium意思自治autonomyofwill國際禮讓說ComitasGentium法律關系本座說SitzdesRechtsverhaltnisses既得權說doctrineofvestedrights法院地法說doctrineoflexfori最密切聯(lián)系說doctrineofthemostsignificantrelationshipThelawsofeachstatehaveforcewithinthelimitsofthatgovernmentandbindallsubjecttoit,butnotbeyond.Allpersonswithinthelimitsofagovernment,whethertheylivetherepermanentlyortemporarily,aredeemedtobesubjectsthereof.Sovereignswillsoactbywayofcomitythatrightsacquiredwithinthelimitsofagovernmentretaintheirforceeverywheresofarastheydonotcauseprejudicetothepowerorrightsofsuchgovernmentorofitssubjects.思考判斷羅馬法中的“萬民法〞是國際私法標準的最初形態(tài)。意大利的法那么區(qū)別說將法那么分為“人法〞、“物法〞和“混合法〞，并分別確定其法律的適用范圍。法國學者杜摩蘭〔Dumoulin〕首先提出的“意思自治〞原那么在當代得到了廣泛的支持。荷蘭的法那么區(qū)別說又稱為“國際禮讓說〞。德國學者薩維尼〔Savigny〕提出的“法律關系本座說〞是國際私法歷史上方法論的一場革命。意大利學者孟西尼〔Mancini〕提出的三原那么是國籍原那么、意思自治原那么、公共秩序原那么。我國唐律中的沖突標準是人類歷史上已發(fā)現(xiàn)的最早的成文沖突標準。第四章國際私法關系主體自然人法人國家國際組織第一節(jié)自然人國籍：國籍是指一個人作為特定國家的成員而隸屬于這個國家的一種法律上的身份。住所地：所謂住所就是一個人以久住的意思而居住的某一處所。一般認為，居住者的久住意圖和長住事實是決定住所的兩個重要因素。PS：住所與居所國籍沖突沖突類別：積極沖突與消極沖突沖突解決：區(qū)分不同情況，采取不同的解決方式。住所沖突沖突類別：積極沖突與消極沖突沖突解決：區(qū)分不同情況采取不同方式第二節(jié)法人法人〔legalperson〕是指按照法定程序設立，有一定的組織機構和獨立的財產，并能以自己的名義享有民事權利和承當民事義務的社會組織。國際上常用法人的屬人法決定法人是否存在，是否具有一般的權利能力以及法人機關的組織、法人與成員的關系、成員的權利和義務、法人的解散和后果等問題。法人的國籍和住所是確定法人屬人法的前提。法人的國籍〔一〕成員國籍主義，也稱資本控制主義設立地主義，也稱登記地主義住所地主義準據(jù)法主義實際控制主義復合標準說法人的國籍〔二〕從實踐看，采用登記地主義和住所地主義的國家較多。但為了解決某些具體問題和適應某些合理需要，在登記地主義、住所地主義之外，還可兼采其他學說，如實際控制主義。所以，采取復合標準是比擬靈活、比擬實用的方法。法人的住所管理中心所在地說，或稱主事務所所在地說營業(yè)中心所在地說法人住所依其章程之規(guī)定說我國目前采取管理中心所在地說，參見《民法通那么》、《民事訴訟法》等相關條文的規(guī)定外國法人的認可外國法人的認可是內國根據(jù)本國的法律對外國法人的資格進行審查，成認并允許其在內國從事涉外民事活動的過程。一般說來，對外國法人的認可包含兩方面的內容：一是外國法人依有關法律是否已有效成立的問題；二是依外國法已有效成立的外國法人，內國法律是否也成認它作為法人而在內國存在與活動。外國法人的認可方式國際立法認可方式國內立法認可方式：特別認可程序概括認可程序一般認可程序外國法人認可的意義外國法人經(jīng)內國認可后，即被認為具有權利能力和行為能力，便可在這個國家從事民事活動。至于外國法人在內國可以在多大的范圍內從事民商事活動，一般不能超出內國同類法人的民事活動的范圍。我國關于外國法人的認可目前主要表達在1980年國務院頒發(fā)的《關于管理外國企業(yè)常駐代表機構的暫行規(guī)定》第2條中。該條規(guī)定，“外國企業(yè)確有需要在中國設立常駐代表機構的，必須提出申請，經(jīng)過批準，辦理登記手續(xù)。未經(jīng)批準登記的，不得開展常駐業(yè)務活動〞?？梢姡覈鴮ν鈬ㄈ说某ｑv代表機構采取的是特別認可程序。對來中國投資的外國法人，我國都要對“三資〞企業(yè)合同進行審批方可生效，其審批過程也包括了對外國法人的資格的審查，在某種意義上，這也是屬于特別認可的程序。第三節(jié)國家1．國家需要遵守民事法律關系的平等性原那么，以民事主體身份出現(xiàn)，自我限制其主權者的地位。2．國家參加國際民商事活動必須以國家本身的名義并由其授權的機關或負責人進行。

3．國家作為國際私法關系主體時，以國庫財產承當因此產生的民事法律責任，因而是無限責任。

4．國家享有豁免權，國家雖作為民事主體參與國際民商事法律關系，但它畢竟是主權者，國家及其財產享有司法豁免權。國家及其財產豁免理論概念問題的產生內容根據(jù)學說國家及其財產豁免的概念Immunitiesofstatesandtheirproperty，簡稱stateimmunity在國際交往中，一個國家及其財產未經(jīng)其同意免受其他國家的管轄與執(zhí)行措施的權力?；砻鈫栴}的產生1．國家在外國直接被訴；2．國家不是某一涉外訴訟的主體，但是該訴訟涉及到國家，國家因而主張豁免以維護自己的權利；3．國家主動提起訴訟，或在其被訴時明示或默示放棄管轄豁免，但是在判決作出前或作出后，如果財產有可能被訴訟保全或強制執(zhí)行時，國家提出豁免或執(zhí)行豁免；4．國家提起訴訟，如遇對方當事人提起反訴的范圍超出了原訴，國家可能會對該反訴主張豁免權?；砻獾膬热菀话阏J為，主要包括司法豁免、行政豁免和稅收豁免。就國際民商事法律關系而言，主要涉及司法豁免問題，一般包括管轄豁免、訴訟程序豁免和執(zhí)行豁免。豁免的根據(jù)國家主權原那么平等者之間無管轄權parinparemnonhabetjurisdictionem關于豁免的學說絕對豁免論〔TheDoctrineofAbsoluteImmunity〕限制豁免論〔TheDoctrineofRelativeorRestrictiveImmunity〕廢除豁免論〔TheDoctrineofAbolishingImmunity〕平等豁免論〔TheDoctrineofEqualImmunity〕我國對國家豁免問題的立場我國一向堅持國家及其財產享有豁免權的國際法根本原那么。1．堅持國家及其財產豁免是國際法上的一項原那么，反對限制豁免和廢除豁免論。

2．堅持國家本身或者說以國家名義從事的一切活動享有豁免，除非國家自愿放棄豁免，也就是說堅持絕對豁免論。

3．在對外貿易及司法實踐中，我國把國家本身的活動和國有公司或企業(yè)的活動區(qū)別開來，認為國有公司或企業(yè)是具有獨立法律人格的經(jīng)濟實體，不應享受豁免，因而，中國堅持的絕對豁免論與原來意義上的絕對豁免論不同。

4．贊成通過協(xié)議來消除各國在國家豁免問題上的分歧。根據(jù)我國1980年參加的1969年《國際油污損害民事責任公約》第11條的規(guī)定，我國實際上已經(jīng)放棄了油污損害發(fā)生地的締約國法院的管轄豁免。

5．如果外國國家無視我國主權，對我國或我國財產強行行使司法管轄權，我國保存對該國進行報復的權利。

6．我國在外國法院出庭主張豁免權的抗辯不得視為接受外國法院管轄。第四節(jié)國際組織國際組織〔internationalorganization〕分為政府間組織和非政府間組織。前者指假設干國家〔政府〕為特定目的以條約建立的一種常設機構。廣泛意義上的國際組織包括非政府間組織，即但凡兩個以上國家或其政府、人民、民間團體基于特定目的，以一定協(xié)議形式建立的各種機構，都可以稱為國際組織。國際組織作為私法主體的特殊性1．國際組織以自身名義參加涉外民商事關系。2．國際組織所從事的民事活動是執(zhí)行職務和實現(xiàn)其宗旨所必須的。3．政府間組織在參與國際民商事關系時享有一定的特權和豁免。國際組織的豁免最初來源于外交特權和豁免不同主張：職能說代表說內容：國際組織的會所、公文檔案不受侵犯；國際組織的財產和資產免受搜查、征用、侵犯和其他任何形式的干預等。國際組織權利能力與行為能力的法律沖突國際組織在非成員國的活動，因各國對某一國際組織所授予的權利能力與行為能力不同而產生法律沖突。國際組織成員國內部對該國際組織授予的權利能力與行為能力也不一致。國際組織權利能力與行為能力的法律沖突的解決國際組織的權利能力與行為能力應適用其行為地法。一個大前提是國際組織在進行國際民事交往時必須首先符合自己的組織章程；否那么，其行為無效。第五節(jié)外國人民事法律地位的幾種制度一、國民待遇二、最惠國待遇三、優(yōu)惠待遇四、普遍優(yōu)惠待遇五、不歧視待遇六、歧視待遇國民待遇〔NationalTreatment〕◆所謂國民待遇〔NationalTreatment〕是指內國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同，即在同樣的條件下外國人和內國人所享有的權利和承當?shù)牧x務相同。國民待遇的特點1．當今的國民待遇是一種互惠的待遇，但并非一定以條約和法律上的規(guī)定為條件。2．國民待遇僅就一般原那么而言，并非在具體的民事權利享有上外國人與內國人完全一樣。3．國民待遇的范圍常在條約中作出限制。最惠國待遇〔mostFavoured-Treatment〕最惠國待遇〔mostFavoured-Treatment〕是指施惠國給予受惠國的待遇不低于授予國已經(jīng)給予或將來給予任何第三國的待遇。最惠國待遇的特點同國民待遇相比，最惠國待遇有如下特點：

1．兩者的規(guī)定方式不同

2．兩者的待遇標準不同3．兩者的目的不同4．兩者的適用范圍不同最惠國待遇的例外一國給予鄰國特權與優(yōu)惠；邊境貿易和運輸方面的特權與優(yōu)惠；有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關系的國家形成的特定地區(qū)的特權與優(yōu)惠；經(jīng)濟集團內部各成員國互相給予對方的特權與優(yōu)惠。優(yōu)惠待遇優(yōu)惠待遇〔PreferentialTreatment〕是指一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇。優(yōu)惠待遇的特點與國民待遇相比：優(yōu)惠待遇是在條約或國內立法中所規(guī)定的幾個有限領域給予外國和外國人的優(yōu)惠，而國民待遇那么是在國內立法或國際條約中概括性地給予外國人與本國人同等的待遇；待遇的水平不同。優(yōu)惠待遇給予外國人的待遇水平既可以高于本國人所享有的待遇，也可能低于本國人所享有的待遇，而國民待遇只能與本國人的待遇標準相同。與最惠國待遇相比：前者是通過內國立法或國際條約直接給予外國人的，外國人可以直接享有，而后者必須借助于國家間訂立的最惠國待遇條款才能享受最惠國待遇。普遍優(yōu)惠待遇普遍優(yōu)惠待遇〔TreatmentofGeneralizedSystemofPreference〕是指興旺國家單方面給予開展中國家以免征關稅或減征關稅的優(yōu)惠待遇。普遍優(yōu)惠待遇的特點普遍的，即所有興旺國家對所有開展中國家在出口制成品和半制成品時給予普遍的優(yōu)惠待遇。非歧視的，即應使所有開展中國家都無歧視、無例外地享受到普惠制待遇。非互惠的，即由興旺國家單方面給予開展中國家以特別的關稅減讓，而不要求對等。不歧視待遇不歧視待遇〔Non-discriminateTreatment〕是指有關國家約定互相不把對其他國家或僅對個別國家所加的限制加在對方身上，從而使自己不處于比其他國家更差的地位。歧視待遇歧視待遇〔DiscriminateTreatment〕又叫差異待遇，是指一國把某些特別的限制性規(guī)定專門用于特定外國的自然人和法人。相關英文術語國籍沖突conflictofnationalities實際國籍/關系最密切國家的國籍nationaliteeffective住所domicile居所residence慣常居所habitualresidence國家豁免stateimmunity相關英文術語國民待遇nationaltreatment最惠國待遇mostmavoured-treatment優(yōu)惠待遇preferentialtreatment普遍優(yōu)惠待遇treatmentofgeneralizedsystemofpreference不歧視待遇non-discriminatetreatmentTheactivitiesofcorporationsincommercemaygiverisetoanumberofchoice-of-lawquestions.Legalsystemsdifferwithrespecttotheconnectingfactorstheyusetodeterminethelawapplicabletocorporations.EarlysuggestionsintheFrenchliteraturefavoredtheuseofthelawoftheplace"d'exploitation,"thatistheplacewherethecorporationhasthecenterofitscommercialactivity.ButFrenchcaselawincreasinglyrejectedthereferencetothelawoftheplaceofprincipalcommercialactivityandinsteadadoptedthereferencetothecorporation'sseat.ThisisnowthecommonruleontheContinent.The"seat"ofacorporationiswhereitsprincipaladministrationormanagementislocatedortakesplace.Thereferencetoacorporation'sseat,however,alsohasitsproblem.Thus,courtsofdifferentstatesmayarriveatdifferentconclusionsonthefacts,the"seat"maychangeovertime,andinconsistentresultsmayalsooccurwhenonestatefollowstheseattheorywhileanotherlookstotheplaceofincorporation.

Oneoftheoldestprinciplesofinternationallawisthedoctrineofsovereignimmunity.Underthisdoctrine,countriesaregrantedimmunityfromsuitsincourtsinothercountries.Originally,theUnitedStatesgratedabsoluteimmunitytoforeigngovernmentsfromsuitsinU.S.courts.In1952,theUnitedStatesswitchedtotheprincipleofqualifiedorrestrictedimmunity,whichwaseventuallycodifiedintheForeignSovereignImmunityActof1976(FSIA).ThisactnowexclusivelygovernssuitsagainstforeignnationsintheUnitedStates,whetherinfederalorstatecourt.MostWesternnationshaveadoptedtheprincipleofrestrictedimmunity.Othercountiesstillfollowthedoctrineofabsoluteimmunity.TheFSIAprovidesthataforeigncountryisnotimmunefromlawsuitsinU.S.courtsinthefollowingtwosituations:

(1)Theforeigncountryhaswaiveditsimmunity,eitherexplicitlyorbyimplication.

(2)TheactionisbaseduponacommercialactivitycarriedonintheUnitedStatesbytheforeigncountryorcarriedonoutsidetheUnitedStatesbutcausingadirecteffectintheUnitedStates.

Whatconstitutes"commercialactivity"isthemostlitigatedaspectoftheFSIA.Ifitiscommercialactivity,theforeignsovereignissubjecttosuitintheUnitedStates;ifitisnot,theforeignsovereignisimmunefromsuitinthiscountry.

AStateenjoysimmunity,inrespectofitselfanditsproperty,fromthejurisdictionofthecourtsofanotherStatesubjecttoprovisionsofthepresentarticles.ModalitiesforgivingeffecttoStateimmunity(1)AStateshallgiveeffecttoStateimmunityunderarticle5byrefrainingfromexercisingjurisdictioninaproceedingbeforeitscourtsagainstanotherStateandtothatendshallensurethatitscourtsdetermineontheirowninitiativethattheimmunityofthatotherStateunderarticle5isrespected.(2)AproceedingbeforeacourtofaStateshallbeconsideredtohavebeeninstitutedagainstanotherStateifthatotherState:a)isnamedasapartytothatproceeding;orb)isnotnamedasapartytotheproceedingbuttheproceedingineffectseekstoaffecttheproperty,rights,interestsoractivitiesofthatotherState.◆Nomeasuresofconstraint,suchasattachment,arrestandexecution,againstpropertyofaStatemaybetakeninconnectionwithaproceedingbeforeacourtofanotherStateunlessandexcepttotheextentthat:a)theStatehasexpresslyconsentedtothetakingofsuchmeasuresasindicated:i)byinternationalagreement;ii)byanarbitrationagreementorinawrittencontract;oriii)byadeclarationbeforethecourtorbyawrittencommunicationafteradisputebetweenthepartieshasarisen;b)theStatehasallocatedorearmarkedpropertyforthesatisfactionoftheclaimwhichistheobjectofthatproceeding;orc)thepropertyisspecificallyinuseorintendedforusebytheStateforotherthangovernmentnon-commercialpurposesandisintheterritoryoftheStateoftheforumandhasaconnectionwiththeclaimwhichisthe