第十章 行政行為的基本理念

第十章行政行為的基本理念講師:邱榮利【概述】

本章有關(guān)具體行政行為的一般理論，主要圍繞具體行政行為的定義展開(kāi)。【方法】

對(duì)于本章內(nèi)容，最為主要的是掌握具體行政行為的內(nèi)涵和判斷具體行政行為的基本標(biāo)準(zhǔn)?！窘虒W(xué)內(nèi)容】

掌握具體行政行為的基本理論，主要包括：具體行政行為的概念與特征，具體行政行為的分類(lèi)，具體行政行為的成立、生效與合法要件，具體行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止。一、具體行政行為的概念和特征特征處分性特定性單方性外部性具體含義依行政主體的意志建立、變更或消滅行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是針對(duì)特定事項(xiàng)與特定人做出的行為基于行政主體單方意志便可成立行政主體對(duì)外而非對(duì)內(nèi)實(shí)施職權(quán)區(qū)別對(duì)象行政事實(shí)行為抽象行政行為行政合同行為內(nèi)部行政行為二、具體行政行為的分類(lèi)（一）羈束行為與自由裁量行為（二）依職權(quán)行政行為與依申請(qǐng)行政行為（三）要式行政行為與非要式行政行為（四）作為的行政行為與不作為的行政行為三、具體行政行為的成立和生效（一）具體行政行為的成立

1．主體要件。

2．意思要件。

3．送達(dá)要件。主體上內(nèi)容上程序上實(shí)施者是行政主體，且具體實(shí)施人員意志健全向當(dāng)事人表達(dá)出效果意思將行為內(nèi)容送達(dá)當(dāng)事人（二）具體行政行為的生效和失效

1．具體行政行為的生效。

2．具體行政行為失效。（三）具體行政行為的效力內(nèi)容效力含義后果確定力不可變更的效力行為一經(jīng)做出，應(yīng)當(dāng)推定有效，不得隨意更改拘束力必須服從的效力當(dāng)事人應(yīng)遵守，做出者應(yīng)履行，不得做出矛盾行為執(zhí)行力必須實(shí)現(xiàn)的效力使用國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)現(xiàn)具體行政行為確定的權(quán)利義務(wù)安排四、具體行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止（一）具體行政行為的無(wú)效（二）具體行政行為的撤銷(xiāo)（三）具體行政行為的廢止行政機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)生效的行政許可

A．不能改變

B.

不得擅自改變C．可以隨意改變

D.

可以改變

2002年司法考試單選題某工商局在辦理完畢某企業(yè)變更法定代表人登記1年后，發(fā)現(xiàn)辦理登記的工作人員由于工作疏忽未認(rèn)真核實(shí)有關(guān)材料，導(dǎo)致作出了錯(cuò)誤的變更登記。在這種情況下，工商局應(yīng)當(dāng)如何處理？A.撤銷(xiāo)變更登記，恢復(fù)到原來(lái)的登記狀態(tài)B.吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照C.撤銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，對(duì)于由此給企業(yè)造成的損失予以適當(dāng)賠償D.注銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，給予企業(yè)適當(dāng)補(bǔ)償【小結(jié)提升】經(jīng)成立的行為已經(jīng)生效的行為合法的行為案例分析題1

煙草專(zhuān)賣(mài)局的行為是否合法?

李某，男，32歲，個(gè)體煙販。2001年4月18日，某京煙草專(zhuān)賣(mài)局在一次卷煙行業(yè)大檢查中發(fā)現(xiàn)李某販賣(mài)假煙，并當(dāng)場(chǎng)查出其所存假紅塔山煙5箱，假中華煙3箱，價(jià)值一萬(wàn)六千余元。煙草專(zhuān)賣(mài)局當(dāng)即作出決定，沒(méi)收其全部假煙，罰款25000元，并限其在4月25日前繳清。李某拒不繳納罰款，亦不申請(qǐng)復(fù)議或提起訴訟。5月10日，煙草專(zhuān)賣(mài)局派幾名工作人員到李某家中強(qiáng)制執(zhí)行，將李某家中的電視、冰箱及一臺(tái)未打開(kāi)包裝的數(shù)碼攝像機(jī)全部拿走。當(dāng)時(shí)李某的妻子曾說(shuō)明，此臺(tái)攝像機(jī)是李某一朋友寄放在自己家中的，工作人員對(duì)此置之不理，并警告李某妻子不要妨礙公務(wù)。請(qǐng)問(wèn)：

(1)本案中煙草專(zhuān)賣(mài)局的處罰決定是否合法?為什么?

(2)煙草專(zhuān)賣(mài)局的強(qiáng)制執(zhí)行行為是否合法?為什么?

(3)拿走數(shù)碼攝像機(jī)的行為是否合法?為什么?

【參考答案】

(1)煙草專(zhuān)賣(mài)局的處罰決定是合法的。根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定，煙草專(zhuān)賣(mài)局有權(quán)對(duì)制造或銷(xiāo)售假煙，破壞我國(guó)煙草專(zhuān)賣(mài)制度的行為進(jìn)行處罰。

(2)煙草專(zhuān)賣(mài)局的強(qiáng)制執(zhí)行行為是違法的。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，煙草專(zhuān)賣(mài)局無(wú)權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，只可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

(3)攝像機(jī)不屬于何某的財(cái)產(chǎn)，不能被強(qiáng)制執(zhí)行，這一行為也是非法的。

案例分析題2某市本有甲、乙、丙、丁四定點(diǎn)家屠宰場(chǎng)，營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證都具備，97年國(guó)務(wù)院發(fā)布《生豬屠宰條例》，該市政府根據(jù)本條例的相關(guān)頒布定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的規(guī)定發(fā)布通告，決定只給甲頒布定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌。據(jù)此，市工商局將乙、丙的營(yíng)業(yè)執(zhí)照吊銷(xiāo)，衛(wèi)生局也將其衛(wèi)生許可證吊銷(xiāo)。乙、丙、丁不服，找到市政府，市政府稱(chēng)次通告為抽象行政行為，需遵守實(shí)行，三家不服，提起訴訟。[問(wèn)題]：（1）市政府的通告屬于和種類(lèi)型的行政行為？理由是什么？（2）此案中乙、丙、丁是否有權(quán)提起行政訴訟？為什么？（3）頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的行為屬于何種性質(zhì)的行為？工商局、衛(wèi)生局是否可以就此吊銷(xiāo)他們的執(zhí)照和許可證？

（1）市政府的通告市具體行政行為，因?yàn)槭轻槍?duì)特定人做出的。（2）有權(quán)。工商局、衛(wèi)生局的行為是針對(duì)乙、丙、丁做出的，他們可以起訴。市政府的行為雖然不是針對(duì)乙丙丁做出的，但是涉及他們的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，涉及到三者的利益，因此可以起訴。（3）屬于行政許可行為，工商局和衛(wèi)生局不能因?yàn)轭C發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌兒吊銷(xiāo)他們的執(zhí)照和許可證。案例分析題3

市地質(zhì)礦產(chǎn)局應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任嗎?

2004年3月15日，某市地質(zhì)礦產(chǎn)局為某村聯(lián)辦礦批準(zhǔn)頒發(fā)采礦許可證，在原批準(zhǔn)申請(qǐng)登記表中說(shuō)明，該礦隸屬該鎮(zhèn)經(jīng)委，企業(yè)性質(zhì)為集體，負(fù)責(zé)人為王某。同年9

月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫(xiě)《某市鄉(xiāng)鎮(zhèn)礦山采礦許可證變更換發(fā)申請(qǐng)登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會(huì)、鎮(zhèn)政府蓋章后，申請(qǐng)變更該企業(yè)法定代表為劉某，并逐級(jí)上報(bào)。經(jīng)查實(shí)，該表中“申請(qǐng)單位或個(gè)人”一欄空白，無(wú)申請(qǐng)人。在“變更原因”一欄中謊稱(chēng)：“因原法定代表人已調(diào)離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質(zhì)礦產(chǎn)局局長(zhǎng)簽署意見(jiàn)同意，并換發(fā)采礦許可證。請(qǐng)問(wèn)：

（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？

（2）如果確需要變更該許可，那么申請(qǐng)主體是誰(shuí)？程序怎樣？

（3）市地質(zhì)礦產(chǎn)局應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任嗎？為什么？

【參考答案】

(1)無(wú)效。根據(jù)《行政許可法》第49條的規(guī)定：被許可人要求變更行政許可事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的行政機(jī)關(guān)才依法辦理變更手續(xù)。

(2)申請(qǐng)主體是被許可人，根據(jù)《行政許可法》第50條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)提出申請(qǐng)；由行政機(jī)關(guān)進(jìn)行審查，符合法定條件標(biāo)準(zhǔn)的予以變更。

(3)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，依據(jù)《行政許可法》第74條規(guī)定，對(duì)不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可或者超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。案例分析題4鄉(xiāng)政府作出的行政拘留處罰合法嗎?

某縣人民政府決定對(duì)其縣境內(nèi)的某村進(jìn)行整體搬遷，該村村民對(duì)此并不贊同，并以各種形式表示反對(duì)。后來(lái)，該村所在地的鄉(xiāng)人民政府以處罰抵制縣人民政府決定的組織者為由，分別對(duì)該村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的決定，并自行執(zhí)行。

請(qǐng)問(wèn)：

(1)某縣人民政府的決定，是具體行政行為還是抽象行政行為?請(qǐng)說(shuō)明理由。

(2)該鄉(xiāng)人民政府作出并實(shí)施的行政拘留處罰是否合法?為什么?

【參考答案】

(1)某縣人民政府做出的決定是具體行政行為。所謂的抽象行政行為定義為行政主體針對(duì)不特定的行政對(duì)象實(shí)施的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定的行政管理對(duì)象實(shí)施的行為。其區(qū)別有以下三點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)：首先看這個(gè)行為所針對(duì)的對(duì)象是不是特定的；其次，其適用效力是“一次性消費(fèi)”還是反復(fù)使用；最后，看是否直接進(jìn)入執(zhí)行過(guò)程。該縣的決定是針對(duì)特定人的，并非