商法講義15-(證券違法行為與證券民事責(zé)任)

PAGEPAGE5第三編商行為法第十七章證券違法行為與證券民事責(zé)任（2課時(shí)）第一節(jié)證券違法行為概述（趙商法500-502頁，以其結(jié)構(gòu)為主）一、證券違法行為的概念與特點(diǎn)（一）證券違法行為的概念證券違法行為是指行為人實(shí)施的違反證券法律、法規(guī)的行為。具體而言，包括一般的證券違法行為與嚴(yán)重的證券違法行為，后者也就是證券犯罪。證券違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違法責(zé)任——民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任，鑒于本課程私法性質(zhì)，我們的講解以一般違法行為中的民事違法行為及其應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任為重點(diǎn)。（二）證券違法行為的特點(diǎn)（趙商法501頁內(nèi)容為準(zhǔn)，從構(gòu)成要件角度出發(fā)）1、主觀上多屬于故意2、客觀上具有違法性（違反證券法律法規(guī)并造成一定的損害后果社會(huì)危害性）3、主體包括自然人與法人4、侵害的客體為雙重客體，即投資者的合法權(quán)益以及國家對(duì)證券市場的監(jiān)管秩序二、證券違法行為的主要類型證券違法行為的類型是多種多樣的（從某種角度，可以說是與時(shí)俱進(jìn)），我們只能從中選取最典型/最有代表性的證券違法行為及其民事、行政、刑事責(zé)任加以介紹。而這就是《證券法》第三章“證券交易”中第四節(jié)“禁止的交易行為”所規(guī)定的內(nèi)幕交易、操縱證券交易價(jià)格、欺詐客戶、虛假陳述四類證券違法行為。其中的虛假陳述違法行為及其民事責(zé)任，基于其危害性、普遍性以及我國的司法實(shí)踐，更是我們關(guān)注的重點(diǎn)。第二節(jié)內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任（證券法73-76條趙商法507-510頁，以其為主）一、內(nèi)幕交易概述（一）內(nèi)幕交易、內(nèi)幕人、內(nèi)幕信息的概念1、內(nèi)幕交易的概念內(nèi)幕交易，又被稱為內(nèi)部人交易、內(nèi)線交易，是指知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，以獲取利益或減少損失為目的，買賣或者建議他人買賣與該內(nèi)幕信息相關(guān)的證券，或者向他人泄露該內(nèi)幕信息的行為2、內(nèi)幕人的概念所謂內(nèi)幕人是指獲知內(nèi)幕信息的人員或者處于可接觸內(nèi)幕信息地位的人員（趙商法507頁概念亦可），包括（合法獲知）知情人與非法獲取內(nèi)幕信息的人。前者（指知情人）規(guī)定在證券法74條第七十四條證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（三）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（四）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（五）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；（六）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。第七十四條證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（三）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（四）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（五）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；（六）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。公眾投資者的利益，也喪失了交易的公平和安全。所以操縱市場的實(shí)質(zhì)是一種對(duì)不特定人的欺詐以謀取私利的行為，當(dāng)然為各國證券法所禁止。（二）操縱市場的特點(diǎn)（趙商法510頁，以其為準(zhǔn)。）1、操縱市場者利用了優(yōu)勢地位2、操縱者具有主觀故意，目的是為了獲取不正當(dāng)利益，減少損失或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。3、操縱者追求的客觀后果是影響證券交易的價(jià)格與證券交易量（二者相互影響）4、侵犯的客體應(yīng)當(dāng)也是雙重客體：即投資者的合法權(quán)益以及國家對(duì)證券市場的監(jiān)管秩序（三）操縱市場的行為方式第七十七條禁止任何人以下列手段操縱證券市場：

（一）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第七十八條禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。

禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。第七十七條禁止任何人以下列手段操縱證券市場：

（一）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第七十八條禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。

禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。1、聯(lián)合操縱（77條第1款第1項(xiàng)）注意：聯(lián)合操縱一般是在同一交易方向中統(tǒng)一步驟，不包括合謀進(jìn)行相對(duì)交易（相對(duì)委托）聯(lián)合操縱的常見方式有：（1）交易聯(lián)合操縱操縱集團(tuán)秘密購進(jìn)并累積證券，然后突然大量出手使價(jià)格猛跌，再補(bǔ)進(jìn)至市場流通數(shù)量不多時(shí)，突然公開大量買進(jìn)使得價(jià)格猛漲，最后逐步拋出牟利。（2）期權(quán)聯(lián)合操縱操縱集團(tuán)設(shè)法獲得某一信譽(yù)好而數(shù)量有限的股票期權(quán)（認(rèn)購權(quán)），然后利用下單（訂單）購買等多種手段，造成該股票價(jià)格上揚(yáng)，而后趁機(jī)行使股票期權(quán)，將股票高價(jià)賣出獲利2、相對(duì)委托（合謀買賣/同謀買賣）（77條第1款第2項(xiàng)）注意相對(duì)委托是合謀雙方相互進(jìn)行證券交易，以影響證券交易的價(jià)格和證券交易量，制造該種證券交易活躍的假象。從而引誘一般投資者跟進(jìn)，并從中牟利。3、虛買虛賣（77條第1款第3項(xiàng)）注意實(shí)踐中這種自買自賣的操縱市場行為的實(shí)質(zhì)是以影響市場行情（交易價(jià)格與交易量）為目的，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的交易。其特點(diǎn)是只有報(bào)價(jià)應(yīng)價(jià)，而無實(shí)際的券錢交割。成交紀(jì)錄是虛構(gòu)的。實(shí)際表現(xiàn)為：（1）同一人委托一個(gè)證券公司在其兩個(gè)帳戶（其中至少有一個(gè)帳戶是以他人名義開設(shè)的，作為隱蔽）間進(jìn)行相對(duì)買賣。（2）同一人分別委托兩個(gè)證券公司在其分設(shè)的兩個(gè)帳戶之間作相對(duì)買賣（3）同一人同時(shí)雇傭多名“炒手”（好比寫文章的槍手）在自己擁有帳戶與炒手的帳戶之間作相對(duì)買賣。申銀萬國證券股份有限公司（簡稱申萬公司）于1996年9月至10月期間，集中巨額資金以3個(gè)股票賬戶連續(xù)大量買賣陸家嘴股票。9月8日至14日4個(gè)交易日買入陸家嘴股票超過300萬股，買入的日成交量超過該只股票市場成交量的80%；買入價(jià)由9月7日的42.18元提高到16日的45.33元；此后，申萬公司從10月17日至23日7個(gè)交易日中，連續(xù)拋出陸家嘴股票，其中17、21、22日的賣出量超過該種股票市場日成交量的50%，17日達(dá)60%；24、25日連續(xù)以平均47.04元至47.72元的價(jià)格，分別買進(jìn)292.9萬股、258.2萬股，分別占當(dāng)日市場成交量的77%、87%；28日至31日又連續(xù)拋出。在這一階段內(nèi)，該公司累計(jì)買進(jìn)陸家嘴股票2684.5萬股，賣出1387.7萬股；從10月3日起，該公司不但持有量一直高于市場成交量，而且仍在持續(xù)大量買入。調(diào)查中還發(fā)現(xiàn)，申萬公司曾連續(xù)數(shù)日以自己不同的賬戶對(duì)陸家嘴股票作價(jià)格與數(shù)量相近，方向相反的交易。據(jù)統(tǒng)計(jì)，申萬公司通過集中巨額資金大量買賣陸家嘴股票非法獲利達(dá)2343.8萬元。

處理結(jié)果證監(jiān)會(huì)經(jīng)過調(diào)查，并做出暫停申萬公司股票自營業(yè)務(wù)一年等處罰。4、連續(xù)買賣（77條第1款第1項(xiàng)）連續(xù)買賣的手段是對(duì)某支證券進(jìn)行來看，制造該支證券交易的虛假繁榮。從而誘使其他投資者買賣該證券，以抬高或壓低該支證券的價(jià)格。例如香港地區(qū)的一個(gè)案例：股民王某持有某上市公司3890萬股股票，占該公司已發(fā)行股份的19.8%。1991年1-9月，因?yàn)楹硲?zhàn)爭股價(jià)普遍大跌，王某在此期間通過各種途徑多次以同一價(jià)格買賣相同數(shù)量的該公司股票，制造該公司股票交易活躍的假象，蓄意抬高股價(jià)。使得自己能夠以（比正常價(jià)格）更高的價(jià)格出售自己持有的股票。最終獲利2300萬元。最終王某被香港法院判處操縱市場的非法行為罪名成立。（還支付證監(jiān)會(huì)調(diào)查費(fèi)47萬元港幣）5、其他方法操縱證券市場的行為目前主要指散布謠言，影響證券市場的行為。也就是《證券法》78條的規(guī)定（例如散布虛假的上市公司收購信息，哄抬股票價(jià)格，而后從中牟利，我國的的傳媒工作人員、證券投資咨詢公司的股評(píng)人有可能自覺或不自覺的成為操縱市場者的“黑嘴”）當(dāng)然，操縱市場的行為形式本身也在不斷發(fā)展，因此需要有此兜底條款（2008年1月7日（2008年1月7日證券時(shí)報(bào)）中國證監(jiān)會(huì)日前依法查處了周建明利用虛假申報(bào)手段操縱證券市場的案件，沒收周建明違法所得176萬余元，并處以罰款176萬余元。中國證監(jiān)會(huì)已于近日向周建明發(fā)出《行政處罰決定書》。這也是《證券市場操縱行為認(rèn)定辦法》自去年試行以來，查處的首例利用虛假申報(bào)手段操縱市場案。。

據(jù)調(diào)查，2006年6月26日，周建明通過徐某賬戶，在上午10:41-11:02的21分鐘內(nèi)連續(xù)掛出61筆買單，申報(bào)買入"大同煤業(yè)"40,090,000股，是申買前期已訂單簿上待成交買入委托總量的14.77倍，是已訂單簿上前5檔價(jià)位總量的859.92倍，是前10檔價(jià)位的239.45倍，占該期間進(jìn)入交易所主機(jī)買入委托申報(bào)總量的81.71%。申報(bào)價(jià)格從第一筆的10.22元提高到第61筆的10.59元，并分別在10:42-11:04全部撤單，平均每單駐留時(shí)間1-2分鐘，最短駐留時(shí)間為31秒，在最后一筆撤買的8秒鐘后，便以10.36元賣出999,000股，但在10秒鐘后，又以10.29-10.31元掛出買單900,000股，11:08前全部撤單，在11:05-11:08的3分鐘內(nèi)以10.36元賣出3,332,579股。此外，在2006年1月至2006年11月期間，周建明還以同樣方法，先后操縱"四川路橋(9.71,-0.04,-0.41%)"、"G同科"、"G中海"、"嘉寶集團(tuán)(13.09,0.01,0.08%)"、"中紡?fù)顿Y(12.12,-0.01,-0.08%)"、"上海醫(yī)藥(14.17,-0.31,-2.14%)"、"G嘉寶"、"中炬高新(7.47,-0.10,-1.32%)"、"安陽鋼鐵(11.92,-0.19,-1.57%)"、"彩虹股份(6.74,-0.05,-0.74%)"、"安彩高科(9.12,0.02,0.22%)"、"G貴研"、"*ST運(yùn)盛"、"成都建投"等14只股票價(jià)格，共獲取違法所得176萬余元。

周建明在交易上述15只股票的過程中，以逐筆升高的價(jià)格大量申報(bào)買單，造成相關(guān)股票買入申報(bào)量很大、價(jià)格逐漸上升的假象，然后迅速撤單，其頻繁大量買入申報(bào)的目的顯然是人為地造成相關(guān)股票交易極度活躍、價(jià)格迅速上揚(yáng)的假象，以影響其他投資者對(duì)相應(yīng)股票供求和價(jià)格走勢的判斷，吸引、誘導(dǎo)其跟進(jìn)買入，推高股價(jià)，隨后再以相對(duì)較高的價(jià)格賣出所持有的股票，為自己獲取不正當(dāng)利益。這種行為違反了《中華人民共和國證券法》的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了操縱證券市場，嚴(yán)重?cái)_亂證券市場秩序，損害投資者的利益。二、操縱市場的法律責(zé)任（趙商法512頁，以其為準(zhǔn)）第四節(jié)欺詐客戶及其法律責(zé)任（趙商法512-516頁，以其為主，補(bǔ)充講義）一、欺詐客戶的概念、特征、方式（一）欺詐客戶的概念注意趙商法512頁提及的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》系國務(wù)院93年制定，2008年1月被廢止。因此我們所討論的欺詐客戶行為就是《證券法》79條所規(guī)定的7種行為。第七十九條禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：

（一）違背客戶的委托為其買賣證券；（二）不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；（三）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（四）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（五）為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣；（六）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（七）其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。。因此，欺詐客戶是指在證券交易中，證券公司及其從業(yè)人員利用其證券經(jīng)紀(jì)人地位，違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益，侵犯客戶權(quán)益的違法行為。第七十九條禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：

（一）違背客戶的委托為其買賣證券；（二）不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；（三）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（四）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（五）為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣；（六）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（七）其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在證券交易活動(dòng)中，證券公司接受客戶（投資者）委托，以經(jīng)紀(jì)人的身份，代表客戶進(jìn)行證券買賣，因此作為受托人的證券公司應(yīng)當(dāng)對(duì)委托人（客戶）履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)。象處理自己的事務(wù)一樣處理委托業(yè)務(wù)。因此欺詐客戶的行為是一種違背忠實(shí)義務(wù)，為謀取私利而嚴(yán)重?fù)p害客戶利益的行為。（二）欺詐客戶的特征（依據(jù)證券法79條）1、主觀上是故意2、主體為證券公司及其從業(yè)人員3、行為為7種法定行為4、客體也是雙重客體（客戶權(quán)益與證券市場秩序）（三）欺詐客戶的方式1、混合操作補(bǔ)充：典型方式為搶占交易申報(bào)渠道、接受委托后同自己進(jìn)行交易、誘騙、鼓勵(lì)客戶做與自營業(yè)務(wù)同向或反向的交易，結(jié)果使得證券公司自營業(yè)務(wù)獲利豐厚，基金業(yè)務(wù)傭金收入不菲。這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)屬于“（七）其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為”范圍之內(nèi)”2、違背指令該行為屬于超越委托授權(quán)范圍的行為，除非客戶追認(rèn)，否則就是欺詐行為。3、不按時(shí)提供交易文件（趙商法無此內(nèi)容）證券公司接受客戶委托進(jìn)行證券交易，必須按規(guī)定制作買賣成交報(bào)告單交付客戶。如果證券公司及其從業(yè)人員不按時(shí)向客戶交付買賣成交報(bào)告單，客戶就無法及時(shí)了解自己交易的真實(shí)情況。而這就給證券公司及其從業(yè)人員損害客戶利益的機(jī)會(huì)。（挪用，侵吞）4、挪用客戶證券或資金（趙商法無此內(nèi)容）雖然客戶證券帳戶和資金帳戶的設(shè)置已有防范機(jī)制，帳戶中的資金與證券歸客戶所有，由其處分。但是因?yàn)閷?shí)際的證券交易是由證券公司操作的，所以證券公司及其從業(yè)人員還是有可能挪用客戶證券或資金5、越權(quán)買賣（“未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券”996年至1998年4月，海通證券有限公司總部及33個(gè)下屬機(jī)構(gòu)以9384個(gè)個(gè)人股票賬戶申購新股122只，并進(jìn)行股票二級(jí)市場交易，獲利9330.28萬元。其中：上海業(yè)務(wù)總部1997年以1001個(gè)個(gè)人股票帳戶進(jìn)行股票自營，獲利3570.96萬元。這也屬于無委托授權(quán)而實(shí)施受托行為，6、不當(dāng)勸誘（為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣）實(shí)施不當(dāng)勸誘的目的在于誘使客戶違背其真實(shí)意思，進(jìn)行本不愿為或本不應(yīng)為的行為。以獲得超出正常水平的傭金。典型方式為：贈(zèng)送禮品、抽獎(jiǎng)、回扣、過分強(qiáng)調(diào)某種證券的利好消息等7、提供、傳播虛假或誤導(dǎo)信息證券公司本身并不負(fù)有信息披露義務(wù)，交易與否完全由投資者自行決定，因此證券公司如果提供、傳播虛假或誤導(dǎo)信息使得客戶作出錯(cuò)誤判斷而進(jìn)行證券買賣，則構(gòu)成對(duì)客戶的欺詐。8、過量交易（包括在“（七）其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為”范圍之內(nèi)二、欺詐客戶的法律責(zé)任（趙商法514-516頁，以其為準(zhǔn)）（一）欺詐客戶的民事責(zé)任《證券法》79條第2款：欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）欺詐客戶的行政責(zé)任（三）欺詐客戶的刑事責(zé)任及其修正案證券法第二百三十二條證券法第二百三十二條違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任（一）《證券法》相關(guān)條文的解析與虛假陳述民事賠償責(zé)任相關(guān)的條文包括：第六十三條發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。第六十八條上市公司董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。上市公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)編制的公司定期報(bào)告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。第十一條第二款：

（證券發(fā)行）保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對(duì)發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。第三十一條證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對(duì)公開發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動(dòng)；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動(dòng)，并采取糾正措施。第六十九條發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第一百七十三條證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、財(cái)務(wù)顧問報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告或者法律意見書等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對(duì)所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第１７條３－５款對(duì)上述虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的含義作出了解釋：虛假記載，是指信息披露義務(wù)人在披露信息時(shí)，將不存在的事實(shí)在信息披露文件中予以記載的行為。誤導(dǎo)性陳述，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過媒體，作出使投資人對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷并產(chǎn)生重大影響的陳述。重大遺漏，是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)完全或者部分予以記載。此外解釋中還增加了一種虛假陳述的表現(xiàn)形式：不正當(dāng)披露，不正當(dāng)披露是指信息披露義務(wù)人未在適當(dāng)期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當(dāng)披露的信息。招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告或者法律意見書以及其他信息披露材料等文件最新案例為新華都集團(tuán)總裁兼首席執(zhí)行官唐駿（204-2008年任盛大集團(tuán)總裁）涉嫌在盛大集團(tuán)2004年上市過程中，招股說明書其學(xué)歷部分存在虛假陳述?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十八條投資人具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系：

（一）投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；（二）投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；（三）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

第十九條被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

（一）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；（二）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；（三）明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；（四）損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致；（五）屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。第十八條投資人具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系：

（一）投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；（二）投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；（三）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

第十九條被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

（一）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；（二）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；（三）明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；（四）損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致；（五）屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。2001年4月，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)億安科技操縱股價(jià)案作出了行政處罰，8月，銀廣夏公司造假的情況被北京《財(cái)經(jīng)》雜志揭露，這兩個(gè)案件的發(fā)生引起廣大證券市場投資者的巨大反響，部分人當(dāng)即委托了律師要求提起民事賠償訴訟。同年9月，當(dāng)全國第一批363名億安科技投資者、28名銀廣夏投資者分別在北京一中院、廣州中院和無錫祟安區(qū)法院起訴億安科技、銀廣夏。9月21日，最高人民法院公布《關(guān)于涉證券民事賠償案件暫不予受理的通知》（即《9.21通知》），稱因法院尚不具備受理及審理的條件，要求各地法院暫不受理證券市場中涉及虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場等三方面的民事賠償案件。事實(shí)上，從《民事訴訟法》的角度，“暫不予受理”是沒有任何依據(jù)的。有的資料顯示，對(duì)于證券市場因內(nèi)幕交易、操縱市場、證券公司及其工作人員欺詐客戶的等證券違法行為引起的民事賠償案件，暫不受理。事實(shí)上，從《民事訴訟法》的角度，“暫不予受理”是沒有任何依據(jù)的。有的資料顯示，對(duì)于證券市場因內(nèi)幕交易、操縱市場、證券公司及其工作人員欺詐客戶的等證券違法行為引起的民事賠償案件，暫不受理。修訂前證券法第六十三條：發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。修訂前證券法：第一百六十一條為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動(dòng)出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對(duì)其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任?！蛾P(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》（即《1.15通知》），該通知規(guī)定：發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，投資者可以向法院起訴賠償，人民法院自即日起開始受理，但僅限于證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)已經(jīng)作出處罰決定并且處罰已生效的案件。由此，涉及證券市場虛假陳述的民事賠償案件受理難的情況得到了改變，中小投資者的合法權(quán)益可以通過民事訴訟的途徑得到司法救濟(jì)。其后，有10家上市公司被投資者起訴《1.15通知》頒布后，被起訴的10家上市公司分別為各地9家中級(jí)法院所受理，即哈爾濱中院受理的訴大慶聯(lián)誼案和訴圣方科技案，上海一中院受理的訴ST同達(dá)案，上海二中院受理的訴嘉寶實(shí)業(yè)案，濟(jì)南中院受理的訴渤海集團(tuán)案，廈門中院受理的訴ST九州案，深圳中院受理的訴三九醫(yī)藥案，成都中院受理的訴紅光實(shí)業(yè)案，銀川中院受理的訴銀廣夏案，武漢中院受理的訴ST天頤案。，這標(biāo)志著有關(guān)證券民事賠償?shù)暮粲醭蔀榱爽F(xiàn)實(shí)，使得保護(hù)投資者權(quán)益的進(jìn)程向前推進(jìn)了一大步，而這些案件的受理和審理也標(biāo)志著司法機(jī)構(gòu)與行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)共同監(jiān)管證券市場的開始。

第一起投資者獲賠的案件是彭淼（ｍｉａｏ）秋訴嘉寶實(shí)業(yè)案。2002年9月10日，彭淼秋同嘉寶實(shí)業(yè)公司、部分董事簽訂了《和解協(xié)議書》