第五章 合同的主體與標(biāo)的I

第五章合同的主體與標(biāo)的I教學(xué)目標(biāo)1.掌握合同當(dāng)事人條款的主要內(nèi)容及約定合同當(dāng)事人條款的注意事項(xiàng)。2.掌握品名條款的主要內(nèi)容及約定品名條款的注意事項(xiàng)。3.掌握產(chǎn)品的相關(guān)質(zhì)量體系評審和認(rèn)證制度；表示進(jìn)出口商品質(zhì)量的方法；品質(zhì)條款的主要內(nèi)容及約定品質(zhì)條款的注意事項(xiàng)。4.理解約定合同當(dāng)事人條款，品名條款以及品質(zhì)條款的重要意義。5.學(xué)會(huì)如何在合同中約定當(dāng)事人條款，品名條款和品質(zhì)條款合同當(dāng)事人條款1.定義：合同當(dāng)事人指的是以自己的名義訂立與履行合同并享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的人。2.訂立合同當(dāng)事人條款的重要意義：在買賣合同中具體訂明合同當(dāng)事人的名稱，以明確合同的主體資格有利于履行合同和解決合同糾紛。3.合同當(dāng)事人條款的主要內(nèi)容:合同當(dāng)事人的名稱或姓名；地址，電話，傳真以及郵箱。4.約定合同當(dāng)事人條款的注意事項(xiàng)：（一）合同當(dāng)事人必須具有締約能力（二）合同當(dāng)事人的名稱必須表述準(zhǔn)確（三）合同當(dāng)事人的地址應(yīng)該正確，詳細(xì)表示商品質(zhì)量的方法（一）以實(shí)貨表示商品質(zhì)量以實(shí)貨表示商品質(zhì)量通常包括看貨成交和憑樣品（Sample）兩種表示方法。前者為看貨買賣；后者為憑樣品買賣。1．看貨買賣若買賣雙方根據(jù)成交商品的實(shí)際品質(zhì)進(jìn)行交易，通常是先由買方或其代理人在賣方所在地驗(yàn)看貨物，達(dá)成交易后，賣方即應(yīng)按驗(yàn)看過的商品交付貨物。只要賣方交付的是驗(yàn)看過的商品，買方就不得對品質(zhì)提出異議。2．憑樣品買賣樣品通常是指從一批商品中抽出來的或由生產(chǎn)、使用部門設(shè)計(jì)、加工出來的，足以反映和代表整批商品質(zhì)量的少量實(shí)物。凡以樣品表示商品質(zhì)量并以此作為交貨依據(jù)的，稱為憑樣品買賣（SalebySample）。在國際貿(mào)易中，按樣品提供者的不同，可分為下列幾種：（1）賣方樣品（Seller’sSample．）。由賣方提供的樣品稱為“賣方樣品”。凡憑賣方樣品作為交貨的品質(zhì)依據(jù)者，稱為“憑賣方樣品買賣”。在此情況下，在買賣合同中應(yīng)訂明：“品質(zhì)以賣方樣品為準(zhǔn)”（QualityasperSeller’sSample）。日后，賣方所交整批貨（Bulk的品質(zhì)，必須與其提供的樣品相同。（2）買方樣品（Buyer’sSample）。買方為了使其訂購的商品符合自身要求，有時(shí)也提供樣品交由賣方依樣承制，如賣方同意按買方提供的樣品成交，稱為“憑買方樣品買賣”。在這種場合，買賣合同中應(yīng)訂明：“品質(zhì)以買方樣品為準(zhǔn)”（QualityasperBuyer’sSample）。日后，賣方所交整批貨的品質(zhì)，必須與買方樣品相符。（3）對等樣品（CounterSample）。在國際貿(mào)易中，謹(jǐn)慎的賣方往往不愿意承接憑買方樣品交貨的交易，以免因交貨品質(zhì)與買方樣品不符而招致買方索賠、甚至退貨的危險(xiǎn)。在此情況下，賣方可根據(jù)買方提供的樣品，加工復(fù)制出一個(gè)類似的樣品交買方確認(rèn)，這種經(jīng)確認(rèn)后的樣品，稱為“對等樣品”或“回樣”，也有稱之為“確認(rèn)樣品”（ConfirmingSample）的。當(dāng)對等樣品被買方確認(rèn)后，則日后賣方所交貨物的品質(zhì)，必須以對等樣品為準(zhǔn)。（二）以說明表示商品質(zhì)量凡以文字、圖表、相片等方式來說明商品的質(zhì)量者，均屬憑說明表示商品質(zhì)量的范疇。屬于這個(gè)范疇的表示方法，具體包括下列幾種：1．憑規(guī)格買賣商品規(guī)格（SpecificationofGoods）是指一些足以反映商品質(zhì)量的主要指標(biāo)，如化學(xué)成分、含量、純度、性能、容量、長短、粗細(xì)等。在國際貿(mào)易中，買賣雙方洽談交易時(shí)，對于適于憑規(guī)格買賣（SalebySpecification）的商品，應(yīng)提供具體規(guī)格來說明商品的基本品質(zhì)狀況，并在合同中訂明2．憑等級買賣商品的等級（GradeofGoods）是指同一類商品，按其規(guī)格上的差異，分為品質(zhì)優(yōu)劣各不相同的若干等級。3.憑標(biāo)準(zhǔn)買賣 商品的標(biāo)準(zhǔn)是指將商品的規(guī)格和等級予以標(biāo)準(zhǔn)化。商品的標(biāo)準(zhǔn)，有的由國家或有關(guān)政府主管部門規(guī)定，也有的由同業(yè)公會(huì)、交易所或國際性的工商組織規(guī)定。在國際貿(mào)易中，對于某些品質(zhì)變化較大而難以規(guī)定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的農(nóng)副產(chǎn)品，往往采用“良好平均品質(zhì)”（FairAverageQuality，F(xiàn)AQ）這一術(shù)語來表示其品質(zhì)。所謂“良好平均品質(zhì)”，是指一定時(shí)期內(nèi)某地出口貨物的平均品質(zhì)水平，一般是指中等貨而言。4．憑說明書和圖樣買賣 在國際貿(mào)易中，有些機(jī)器、電器和儀表等技術(shù)密集型產(chǎn)品，因其結(jié)構(gòu)復(fù)雜，對材料和設(shè)計(jì)的要求非常嚴(yán)格，用以說明其性能的數(shù)據(jù)較多，很難用幾個(gè)簡單的指標(biāo)來表明其品質(zhì)的全貌，而且有些產(chǎn)品，即使其名稱相同，但由于所使用的材料、設(shè)計(jì)和制造技術(shù)的某些差別，也可能導(dǎo)致功能上的差異。因此，對這類商品的品質(zhì)，通常是以說明書并附以圖樣、照片、設(shè)計(jì)、圖紙、分析表及各種數(shù)據(jù)來說明其具體性能和結(jié)構(gòu)特點(diǎn)。按此方式進(jìn)行交易，稱為憑說明書和圖樣買賣（SalebyDescriptionsandillustrations）。

5．憑商標(biāo)或品牌買賣商標(biāo)（TradeMark）是指生產(chǎn)者或商號用來說明其所生產(chǎn)或出售的商品的標(biāo)志，它可由一個(gè)或幾個(gè)具有特色的單詞、字母、數(shù)字、圖形或圖片等組成。品牌（BrandName）是指工商企業(yè)給其制造或銷售的商品所冠的名稱，以便與其他企業(yè)的同類產(chǎn)品區(qū)別開來。

6．憑產(chǎn)地名稱買賣在國際貨物買賣中，有些產(chǎn)品，因產(chǎn)區(qū)的自然條件、傳統(tǒng)加工工藝等因素的影響，在品質(zhì)方面具有其他產(chǎn)區(qū)的產(chǎn)品所不具有的獨(dú)特風(fēng)格和特色，對于這類產(chǎn)品，一般也可用產(chǎn)地名稱（NameofOrigin）來表示其品質(zhì)，如“四川榨菜”等。案例分析[案例1]英國穆爾公司以CIF倫敦的條件，從蘭陀公司購買300箱澳大利亞水果罐頭。合同的包裝條款規(guī)定：“箱裝，每箱30聽?！辟u方所交貨物中有150箱為每箱30聽裝，其余150箱為每箱24聽，買方拒收。賣方爭辯說，“每箱30聽”字樣并非合同的重要部分，不論是24聽還是30聽，其品質(zhì)均與合同相符，因此，買方應(yīng)接受。案例分析：有些國家的法律，把買賣分為兩類，一種叫憑樣品買賣，一種叫憑說明買賣。后者所包括的范圍很廣，不僅涉及商品品質(zhì)方面的問題，也包括數(shù)量，甚至包括合同中有關(guān)裝運(yùn)期、包裝和貨物花式搭配方面的陳述。按照英國買賣法的規(guī)定，凡合同中一切有關(guān)貨物“說明”的事項(xiàng)都是合同的要件，如有違反，買方有權(quán)拒收貨物，并可以提出索賠。本案例中，英國法認(rèn)為，包裝是屬于“說明”的組成部分，屬于要件，賣方違背合同要件，買方有理由拒收全部貨物，也可以接受合乎規(guī)定部分，拒收不合規(guī)定部分，并提出損害賠償。[案例2]：我國某出口公司向英國出口一批大豆，合同規(guī)定：“水份最高為14%，雜質(zhì)不超過2.5%?！痹诔山磺?，該出口公司曾向買方寄過樣品，訂約后該出口公司又電告買方成交貨物與樣品相似，當(dāng)貨物運(yùn)至英國后買方提出貨物與樣品不符，并出示了當(dāng)?shù)貦z驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)證書，證明貨物的品質(zhì)比樣品低7%，但未提出品質(zhì)不符合合同的品質(zhì)規(guī)定。買方以此要求該出口公司賠償其15000英磅的損失。請問：該出口公司是否該賠？本案給我們什么啟示？案例分析：該出口公司沒有充分的理由拒絕賠償。因?yàn)橘u方行為已經(jīng)構(gòu)成雙重保證。在國際貿(mào)易中，凡是既憑樣品買賣，又憑說明買賣時(shí)，賣方所交貨物必須既符合樣品要求，同時(shí)又符合說明要求，否則，買方有權(quán)利拒收貨物。本案中，合同規(guī)定水分為14%，雜質(zhì)不超過2.5%。以此來看，雙方是憑說明進(jìn)行買賣，我方所交貨物只要符合合同規(guī)定就算履行義務(wù)。但是，我方在成交前向?qū)Ψ郊乃瓦^樣品，并且沒有注明“參考樣品”字樣，簽約后又電告對方所出運(yùn)貨物與樣品相似，買方有理由認(rèn)為這樣業(yè)務(wù)既憑樣品又憑說明進(jìn)行交易。因而買方檢驗(yàn)貨物與樣品不符，有權(quán)索賠。本案例啟示我們：（1）在國際貿(mào)易中，若向?qū)Ψ洁]寄參考樣品，一定注明“參考”字樣。（2）對于賣方在簽訂合同時(shí)，如能用一種方法來表示品質(zhì)的，盡可能不要再提供其他的可能與前一種品質(zhì)表述方法不太一致的表示品質(zhì)的方法，以免買賣雙方就此產(chǎn)生爭議與糾紛。3）對于買方來說，如果要用幾種方法來共同約束的話，要盡可能在合同中訂明，以維護(hù)自己的利益。[案例3]：有一年我國外貿(mào)公司向德國出口大麻一批，合同規(guī)定水分最高15%，雜質(zhì)不超過3%，但在成交前，我方曾向?qū)Ψ郊倪^樣品，合同訂立后我又電告對方“成交貨物與樣品相似”。貨到德國后，買方出具了貨物品質(zhì)比樣品低7%的檢驗(yàn)證明，并要求賠償600英鎊的損失。我方拒絕賠償，并陳述理由說：我批商品在交貨時(shí)是經(jīng)過挑選的，因?yàn)槭寝r(nóng)產(chǎn)品，不可能做到與樣品完全相符。但也不至于比樣品低7%。問題：我方失誤在哪里？是否可以該商品并非憑樣成交為由而不予理賠？案例分析：賣方避免對交易貨物的品質(zhì)承擔(dān)雙重?fù)?dān)保義務(wù)（既憑規(guī)格又憑樣品）；雖賣方電文中告訴對方貨物與樣品相似，而不是完全相符，但買方有權(quán)保留所賠的權(quán)利；買出具品質(zhì)比樣品低7%的證明，雖不符合實(shí)情，賣方拿不出留存樣品，故要賠償600英鎊。[案例4]:我國某公司A向孟加拉國某公司B出口一批貨物，合同價(jià)值約為USD20000.00，貨物為汽車配件，共有10個(gè)型號，其中有四個(gè)型號要求根據(jù)客戶樣品制造的。付款方式為，客戶先支付定金1000美金，剩余部分30%和70%分別以L/C和T/T支付（在貨物生產(chǎn)完畢通知客戶支付）。客人隨即開來信用證，A公司按合同和L/C要求開始生產(chǎn)貨物，但發(fā)現(xiàn)其中按客人樣品要求訂做的貨物不能完成，由于客人訂貨的數(shù)量比較少，開發(fā)該產(chǎn)品十分不合算。因此打算從其他廠家購進(jìn)該產(chǎn)品，但遺憾的是，卻一直無法找到生產(chǎn)該產(chǎn)品的廠商。而此時(shí)已接近裝船期了，其他貨物亦相繼生產(chǎn)完畢。A公司只好告訴B公司上述問題。B公司要求取消所有的貨物并退還定金和樣品，他的理由是，他要求訂做的貨物是十分重要的，不能缺少，因A公司沒有按時(shí)完成貨物，錯(cuò)過他的商業(yè)機(jī)會(huì)。A公司也感到無可奈何，確實(shí)理虧，只好答應(yīng)客戶的要求，承擔(dān)一切貨物積壓的損失。案例分析：A公司應(yīng)反省一下，為什么會(huì)造成如此被動(dòng)局面？

1.對客戶的樣品沒有做仔細(xì)研究，就簡單地認(rèn)為自己可以生產(chǎn)或從其他地方購買，以致確認(rèn)客戶的定單。

2.對于客戶特別重要的貨物，應(yīng)該給予重視。因?yàn)榭蛻魧悠窂膰鈳У街袊唤oA公司訂做，S公司確認(rèn)可以生產(chǎn)，最后卻沒有生產(chǎn)出來，客戶當(dāng)然感到十分失望。要是換成其他產(chǎn)品不能完成，或許客戶會(huì)勉強(qiáng)答應(yīng)不至于取消合同。3.根據(jù)《公約》的規(guī)定，一方當(dāng)事人重大違約時(shí)，另一方當(dāng)事人可以取消合同并要求賠償損失。本案的賣方已構(gòu)成重大違約（數(shù)量不足），對方的要求是合理的。集裝箱有關(guān)材料1.二十英尺干貨箱：

L：5.919m，W：2.340m，H：2.380m箱門開度尺寸：W：2.286m，H:2.278m毛重：4189LBS磅，1900KGS內(nèi)容積：1165CU.FT（立方英尺），33.0CBM（立方米）2.四十英尺干貨箱：

L：12.045m，W：2.309，