【網(wǎng)絡直播打賞行為法律性質(zhì)認定中存在的問題及完善對策研究6900字（論文）】

14077摘要 114077關(guān)鍵詞 1TOC\o"1-3"\h\u14077一、緒論 18564（一）研究背景 110554（二）研究意義 124405二、網(wǎng)絡打賞行為的表現(xiàn)形式 211246（一）網(wǎng)絡打賞的含義與種類 213264（二）網(wǎng)絡直播打賞行為的性質(zhì)認定 3255571.贈與 327432.服務購買 31905三、網(wǎng)絡直播打賞行為法律性質(zhì)認定中存在的問題 414994（一）網(wǎng)絡直播打賞行為法律適用模糊 427893（二）網(wǎng)絡直播被打賞對象侵犯公眾權(quán)利處理難度較大 423403（三）打賞來源違法追繳界限不明確 51112（四）網(wǎng)絡直播打賞行為納稅主體與類型不明確 623821四、網(wǎng)絡直播打賞行為的規(guī)范措施 61835（一）強化網(wǎng)絡直播打賞法律監(jiān)督 68207（二）構(gòu)建線上線下結(jié)合的管理機制 713281（三）完善未成年人網(wǎng)絡直播打賞機制 812384五、結(jié)語 922706[參考文獻] 10【內(nèi)容摘要】：網(wǎng)絡信息技術(shù)的快速發(fā)展，推動了網(wǎng)絡直播行業(yè)的發(fā)展。網(wǎng)絡直播打賞行為隨之產(chǎn)生，所涉及的主體主要包括三類，即打賞人、直播平臺以及主播，在這些不同的主體中，所形成的法律關(guān)系存在一定的差異。而在當前網(wǎng)絡直播主體多樣以及打賞形式復雜化的情況下，其中存在的法律問題也逐漸凸顯出來，如何對當前網(wǎng)絡直播中的打賞行為進行法律認定，成為了當前法治工作中的重要內(nèi)容。因此，必須要加強對網(wǎng)絡直播中打賞的法律性質(zhì)認定研究，對當前網(wǎng)絡直播中打賞行為存在的不足，采取有效的應對措施，完善相應的立法工作，為各項主體的合法權(quán)益提供可靠保障?！娟P(guān)鍵詞】：網(wǎng)絡直播；打賞行為；法律性質(zhì)；措施一、緒論（一）研究背景近年來，網(wǎng)絡直播的快速發(fā)展為社會創(chuàng)造了更多的就業(yè)機會，在很大程度上緩解了目前存在的就業(yè)壓力。但是在網(wǎng)絡直播相關(guān)立法工作的滯后性，對網(wǎng)絡直播的可持續(xù)發(fā)展產(chǎn)生了十分不利的影響。當前網(wǎng)絡直播主體之間的法律關(guān)系界定，成為了目前工作中必須解決的問題，比如夫妻關(guān)系中的打賞行為以及未成年人的打賞行為等。隨著網(wǎng)絡直播行業(yè)規(guī)模的不斷擴大，由于打賞行為所產(chǎn)生的民事糾紛問題更加突出，而在進行法律性質(zhì)認定方面依舊存在許多的問題[1]。在這種情況下，必須要對用戶與網(wǎng)絡主播之間形成的打賞合同性質(zhì)進行有效的界定，才能更好的保證司法裁決的公平公正，更好的落實交易安全原則與公平原則，為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展提供可靠保障。（二）研究意義打賞行為有著十分悠久的歷史，從古代街頭賣藝開始，就出現(xiàn)了傳統(tǒng)意義上的打賞行為，而隨著網(wǎng)絡技術(shù)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡直播的出現(xiàn)，使得打賞行為也產(chǎn)生了一定的變化。從現(xiàn)階段社會的發(fā)展來看，我國的主要矛盾已經(jīng)發(fā)生了很大的變化，人們對于美好生活的追求，成為了社會發(fā)展必須要解決的問題。人們在網(wǎng)絡直播中出現(xiàn)的瘋狂打賞行為，在信息化與網(wǎng)絡化環(huán)境下被放大，對人們的正常生活產(chǎn)生了直接的影響。對網(wǎng)絡直播中的打賞行為進行研究，能夠更好的明確其法律性質(zhì)認定，有利于解決目前網(wǎng)絡直播中打賞行為存在的問題，對現(xiàn)階段的網(wǎng)絡直播環(huán)境進行優(yōu)化與規(guī)范，保障各方主體的合法利益。二、網(wǎng)絡打賞行為的表現(xiàn)形式（一）網(wǎng)絡打賞的含義與種類在當前的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟時代下，網(wǎng)絡打賞行為指的是在用戶在直播平臺注冊以后，為了購買網(wǎng)絡主播所提供的各種服務，進行相應對價支付的行為[2]。在我國社會的發(fā)展當中，打賞文化已經(jīng)有著十分悠久的而歷史，比如在古代就有著街邊賣藝打賞的情況，而在現(xiàn)代社會的發(fā)展中，服務生的小費也成為了打賞的方式之一。在當前網(wǎng)絡社會的快速發(fā)展下，線上支付的應用更為廣泛，成為了目前主要的支付方式之一，而就打賞行為來看，也逐漸的轉(zhuǎn)移到線上平臺當中，網(wǎng)絡直播打賞行為也由此產(chǎn)生。但是在當前的社會發(fā)展中，一些不必付費的直播行為，如果用戶選擇主動付費，那么這種行為也就超出了其實際的價值，這種不理性的行為，并不符合目前的市場化原則[3]。而在扁平化的反饋機制中，買賣雙方能夠構(gòu)建更為緊密的聯(lián)系，通過構(gòu)建市場評價機制，能夠更好的對自身的服務進行優(yōu)化，實現(xiàn)市場經(jīng)濟的快速發(fā)展。從當前的網(wǎng)絡打賞行為發(fā)展來看，主要包括兩種類型，即實時打賞以及延時打賞。對于實時網(wǎng)絡打賞行為來說，主要是通過網(wǎng)絡直播的方式呈現(xiàn)出來，行為人在網(wǎng)絡平臺當中觀看各種直播行為以后，受眾從自身的意愿與需求出發(fā)，進行相關(guān)金錢的支付。而針對延時打賞行為來說，主要的打賞對象為用戶發(fā)布的一些網(wǎng)絡作品，包括小視頻以及網(wǎng)絡文章等，同時用戶在網(wǎng)絡中的個人求助，同樣屬于延時打賞的范疇。針對網(wǎng)絡文章打賞行為來說，可以將其視作一種知識變現(xiàn)的手段，成為了當前比較廣泛的打賞模式。（二）網(wǎng)絡直播打賞行為的性質(zhì)認定1.贈與從現(xiàn)階段網(wǎng)絡直播平臺的發(fā)展來看，呈現(xiàn)出即時互動性以及封閉性的特征，成為了傳統(tǒng)表演服務商業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)平臺轉(zhuǎn)變的重要基礎。而在知識產(chǎn)權(quán)的表演過程中，其所體現(xiàn)出來的有償性，使得網(wǎng)絡直播打賞行為在實施的過程中，并不是建立在簡單的贈與或者是附條件贈與的基礎之上，而是通過構(gòu)建新型服務合同，為各項行為的落實提供可靠保障。從《合同法》第185條的規(guī)定來看，贈與合同的形成，是建立在自己財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓的基礎之上，當受贈人表示接受贈與以后，形成了最終的贈與合同。在網(wǎng)絡直播打賞行為當中，通過進行贈與合同的構(gòu)建，能夠讓贈與人借助網(wǎng)絡直播平臺，觀看受贈人的表演[4]。2.服務購買在網(wǎng)絡直播平臺當中，用戶通過注冊以及充值以后，需要進行虛擬道具的兌換，然后在面對自己喜歡的主播時，根據(jù)其表演行為來給予一定的打賞。針對這一“打賞”行為，則是主播在提供表演服務以后，用戶所表達的酬謝，這種行為在一定意義上可以將其作為有償服務購買，而并不是簡單的無償財產(chǎn)贈與。在當前的互聯(lián)網(wǎng)背景之下，網(wǎng)絡直播打賞行為的產(chǎn)生，并不是一種強制性的付費模式[5]。用戶在網(wǎng)絡平臺中的打賞，需要建立在自己接受文化產(chǎn)品服務的基礎之上，只有其在這一階段中取得了一定的收益，實現(xiàn)了思想上的滿足與精神上的愉悅，才會進行相應的打賞。在公平交易原則的指導下，收益人需要在獲得相應的收益以后，進行對價支付，而這種對價具有一定的主觀性，在個人體驗不同的情況下，其所確定的對價數(shù)額也存在一定的差異。由此可見，在網(wǎng)絡直播打賞過程中，打賞數(shù)額的大小，受到了多方面因素的影響，包括財產(chǎn)的多寡、受眾心情以及滿意度等，同時也受到了心理年齡與生理年齡等因素的影響。在本文的研究，在經(jīng)過上文的分析以后認為，關(guān)于服務購買的性質(zhì)界定，更加符合目前網(wǎng)絡直播打賞中的行為。三、網(wǎng)絡直播打賞行為法律性質(zhì)認定中存在的問題（一）網(wǎng)絡直播打賞行為法律適用模糊從現(xiàn)階段的網(wǎng)絡直播打賞行為來說，作為一種服務購買行為，主要是用戶在觀看網(wǎng)絡直播的過程中，所付出的一些金錢。但是從目前的法律適用情況來看，在網(wǎng)絡直播打賞行為的認定方面表現(xiàn)出模糊的情況，比如在目前的《合同法》當中，并沒有對這種行為的法律認定進行介紹，使得用戶的合法權(quán)益無法得到有效的保障。在購買服務過程中，兩者之間所形成的合同關(guān)系并沒有明確的法律條文來進行保障，合同關(guān)系的發(fā)生以多元性主體為前提，只有保持主體之間的利益平衡，才能使其在公民社會人與人之間的交往中以最普遍的方式發(fā)揮其功能。在有償合約中，各主體彼此支出對價，法律要實現(xiàn)主體的利益平衡，只需要各個主體基于其任意意思形成的合意以約束力即可[6]。在這種情況下，由于缺乏網(wǎng)絡直播打賞行為的法律認定，使得其在各項工作中的落實無法得到有效保障，對雙方的合法權(quán)益保護產(chǎn)生了一定的隱患。（二）網(wǎng)絡直播被打賞對象侵犯公眾權(quán)利處理難度較大以網(wǎng)絡直播為例，盡管一些被動直播行為，比如街頭搭訕下，被搭訕人被動的進行直播的情況，并沒有違反相應的法律規(guī)范，但是偷拍以及無人機直播個人隱私等行為，則已經(jīng)超出的了法律的規(guī)定內(nèi)容，對個人的隱私信息產(chǎn)生了損害[7]。在當前的社會發(fā)展中，隱私權(quán)作為人格權(quán)中的基本類型，權(quán)利主體需要維護個人的隱私權(quán)利，同時決定自身對公眾進行隱私公開的程度與決定權(quán)。在網(wǎng)絡空間當中，其性質(zhì)比較復雜，特別是在網(wǎng)絡技術(shù)的開放性作用下，造成在網(wǎng)絡空間中的個人信息保護更加復雜，在網(wǎng)絡空間所體現(xiàn)出來的公共領域?qū)傩援斨?，需要開展更為高效的交流活動，從而強化網(wǎng)絡個人隱私的保護工作。除此之外，在當前的網(wǎng)絡環(huán)境中，各種不良視頻的傳播，使得社會環(huán)境受到了嚴重的侵蝕，甚至遭到了央視的點名批評。在這種情況下，各種違法違規(guī)的傳播與打賞行為，不僅對社會價值觀的正確樹立產(chǎn)生了不利影響，同時也產(chǎn)生了嚴重的社會危害。但是在這一過程中，法律針對侵犯公眾權(quán)利的網(wǎng)絡直播行為，缺乏明確的規(guī)定，這也就造成其在處理方面的難度相對較大。（三）打賞來源違法追繳界限不明確從當前的網(wǎng)絡直播行為來看，針對未成年人的打賞行為更為頻繁，但是從目前多數(shù)網(wǎng)絡直播平臺以及監(jiān)管部門的管理工作來看，普遍認為未成年人的打賞資金需要返還，特別是在《民法典》當中明確規(guī)定，未成年人的網(wǎng)絡直播打賞行為，必須要全額返還[8]。但是從現(xiàn)階段的未成年人直播打賞行為來看，受到個人思考能力與消費觀念的影響，其在進行打賞的過程中，很難與自身的年齡、智力等進行匹配，作為一種限制民事行為的能力人，未成年人在直播打賞過程中，許多行為都是建立在實際處分權(quán)人不了解的基礎之上。而從目前的合同法規(guī)定來看，未成年人的網(wǎng)絡直播打賞行為，并不符合相關(guān)的規(guī)定，同時無法按照相關(guān)規(guī)定來進行處理。在《民法典》實施之前，未成年人的各種網(wǎng)絡直播打賞行為的產(chǎn)生，很難得到有效的法律支撐，這也就導致其在進行類似案件處理的時候，很難開展高效的法律處理工作，同時在舉證責任無法得到有效落實的情況下，追繳的界限存在模糊的情況。（四）網(wǎng)絡直播打賞行為納稅主體與類型不明確在網(wǎng)絡直播打賞當中，延時打賞作為其中的重要方式，在其中扮演著更為重要的角色，“羅爾”事件早的產(chǎn)生，是建立在公益性的基礎之上，人們?yōu)榱司戎我幻籽『⒆佣M行網(wǎng)絡打賞的一種行為，但是在短短兩小時內(nèi)獲得兩百多萬的巨額打賞以后，由此引發(fā)的征稅問題也受到了人們的廣泛關(guān)注。盡管部分人認為打賞行為與勞務關(guān)系之間存在的很大的去唄，因此需要將其當作一種贈與行為，受益人不需要進行納稅。但是在大多數(shù)人的觀念中認為，網(wǎng)絡直播打賞行為的產(chǎn)生并不是獨立存在的，而是需要打賞人在對其所提供的作品或者行為中獲得收益以后，打賞行為才會出現(xiàn)。這也就使得在對打賞行為進行界定中，并不能簡單的采用贈與的概念加以理解，而是需要以購買服務來進行分析，需要進行一定的納稅[9]。所以說，在目前的網(wǎng)絡直播打賞過程中，需要按照相應的法律規(guī)定，開展納稅行為，但是由于目前的法律規(guī)定并不完善，造成在具體落實方面受到了一定的影響，阻礙了各項網(wǎng)絡直播納稅行為的開展，不管是在納稅主體還是類型方面，都存在許多不明確的情況。四、網(wǎng)絡直播打賞行為的規(guī)范措施（一）強化網(wǎng)絡直播打賞法律監(jiān)督我國的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)雖然起步比發(fā)達國家晚，但發(fā)展速度極快，有趕超之勢。我國法制原本也不夠完善，加之法律的滯后性，在這種狀態(tài)下，許多互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟行為都處于或者曾經(jīng)處于過“野蠻增長”的時期，灰色地帶和灰色交易是事實存在的。我國尚處于社會主義初級階段，雖然中國特色社會主義法律體系已初步建立，但邁向法制體系還有一段艱苦的路程需經(jīng)歷，但在此階段，由于互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，初步的法律體系面臨著巨大的轉(zhuǎn)型壓力[10]?，F(xiàn)行有效的刑法、民法、以及網(wǎng)絡安全相關(guān)法律法規(guī)足以滿足互聯(lián)網(wǎng)方面的法律需求，政府部門不需要僅僅就一種行為制定法律規(guī)范，只需在原本的法律基礎上加大執(zhí)法力度即可。當前有關(guān)網(wǎng)絡服務提供者審查義務的法律法規(guī)也有部分具體規(guī)定，但其規(guī)定較為零散，缺乏清晰完整的規(guī)定。我國的網(wǎng)絡立法應當充分考慮到互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)可能產(chǎn)生的負面影響，針對性地設置相關(guān)的規(guī)則，發(fā)揮前瞻性，在特殊情形下有必要對互聯(lián)網(wǎng)服務提供者的審查義務作出規(guī)定，對于明顯涉及公共利益、公共安全的信息，應當及時采取措施進行處理。在完善法律體系的同時，我們也應當注重其行業(yè)自治的重要性。其原因在于：第一，網(wǎng)絡平臺是網(wǎng)絡信息的傳播中樞，通過立法對網(wǎng)絡平臺服務提供者進行監(jiān)管，將產(chǎn)生事半功倍的治理效果。第二，許多網(wǎng)絡平臺具有參與網(wǎng)絡社會治理的技術(shù)能力。對于那些實施嚴重影響平臺交易的平臺用戶，網(wǎng)絡平臺有技術(shù)手段和動力去采取下調(diào)星級甚至拉入黑名單等治理措施，從而保證其他廣大用戶的正常交流活動。且平臺事先給用戶設立了框架規(guī)則，無論是平臺經(jīng)營者還是消費者，都只能在框架內(nèi)活動，否則將承受相應的違約責任[11]。第三，網(wǎng)絡平臺可以控制有害信息的無底線傳播，防止損害的擴大。在不良信息出現(xiàn)后，可充分發(fā)揮網(wǎng)絡服務提供者的技術(shù)優(yōu)勢，采取斷開鏈接、刪除非法信息等手段遏制有害信息的傳播。第四，政府直接監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)的能力有限。行政主管機關(guān)的監(jiān)管資源越來越捉襟見肘，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展也使得傳統(tǒng)的監(jiān)管模式相對落后。（二）構(gòu)建線上線下結(jié)合的管理機制在網(wǎng)絡交易中應當揭示的是網(wǎng)絡交易平臺的中心地位，以及以此為中心構(gòu)建的法律關(guān)系的構(gòu)造及內(nèi)容。網(wǎng)絡交易平臺的線上管制是重點，平臺提供者應當制定明確的規(guī)范來解決問題，線下的延伸行為問題，則交由各相關(guān)部門進行聯(lián)合執(zhí)法。遏制網(wǎng)絡直播亂象的最佳方法是完善網(wǎng)絡管控措施，而不是將其犯罪化，加強對網(wǎng)絡平臺的管理才能健康而自由地發(fā)展網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)。事實上，2018年4月4日，國家網(wǎng)信辦依法約談了“快手”、“火山小視頻”等直播短視頻平臺，對疏于賬號管理，發(fā)布不良信息，突破社會道德底線，違背社會主流價值觀，污染網(wǎng)絡空間，嚴重影響青少年健康成長的內(nèi)容提出嚴肅批評，并責令全面整改。其次要求網(wǎng)絡平臺對網(wǎng)絡經(jīng)營者進行嚴格審查、對其經(jīng)營內(nèi)容進行嚴格把關(guān)，政府管理部門由于政府資源的有限,應當主要對網(wǎng)絡行為延伸出的線下行為進行防范和管控，對網(wǎng)絡文化進行宏觀正確價值觀的引導,推進社會主義核心價值觀在網(wǎng)絡中的傳播，促進網(wǎng)絡文化的健康發(fā)展。（三）完善未成年人網(wǎng)絡直播打賞機制在當前的網(wǎng)絡直播用戶當中，規(guī)模不斷提升，已經(jīng)達到了4.25億，同時青少年的觀看人數(shù)更為龐大，已經(jīng)達到了45%左右，而他們受到自身價值觀以及思維觀念等因素的限制，很容易受到一些不良信息的影響，同時也容易產(chǎn)生一些巨額打賞的行為。在針對這一行為進行監(jiān)管的過程中，日本通過出臺政策以及稅收優(yōu)惠等，給予手機廠家更多的鼓勵，要求其在進行手機出廠之前，需要進行過濾軟件的安裝，從而消除不良信息的影響。我國在針對未成年人的網(wǎng)絡直播打賞行為規(guī)范當中，同樣需要借鑒這種方式，通過進行過濾軟件的安裝，更好的消除各種不良信息所產(chǎn)生的危害。但是在采用這種手段的過程中，更多的是發(fā)揮出外力的作用，并不具備相應的強制力。從當前的未成年人打賞行為來看，如果其作為一種無民事行為的能力人，那么他在開展各種民事活動的過程中，就不具備法律效力，但是如果作為限制民事行為能力者，則在進行打賞行為的效力界定中，需要進行家長的追認。但是從當前的司法實踐來看，在缺乏相應證據(jù)的情況下，很難進行有效的落實，在確定打賞行為的行為人中，舉證比較復雜，無法構(gòu)建一個完整的證據(jù)鏈，影響了各項監(jiān)管工作的落實。為了更好的消除這些因素的影響，必須要對未成年人網(wǎng)絡直播打賞機制進行完善，家長需要針對孩子的成長來進行直接的監(jiān)管，同時對自身的交易密碼進行有效的保護，避免出現(xiàn)未成年人私自使用的情況。與此同時，還需要網(wǎng)絡直播平臺來進行配合，在各種軟件中進行青少年模式的設置，針對青少年的特點，進行相關(guān)功能的限制。盡管在目前的諸多直播平臺當中，已經(jīng)進行了此類模式的實施，但是并沒有獲得有效的普及，缺乏專門打賞程序的設置。這就需要在進行完善的過程中，應該針對未成年人的打賞行為，進行相應的警示，通過構(gòu)建一體化的防范機制，降低巨額打賞行為的產(chǎn)生。除此之外，直播平臺與主播應該加強對未成年人的保護，引導未成年人正確的觀看直播內(nèi)容。五、結(jié)語網(wǎng)絡打賞作為一種新興消費方式，不會轉(zhuǎn)瞬即逝，而會隨著人民物質(zhì)生活條件的提升而發(fā)展越來越壯大。若不對網(wǎng)絡打賞行為中存在的問題加以重視，確認一個大方向的性質(zhì)歸屬，將會有更多的人鉆法律漏洞，因此我們有必要針對網(wǎng)絡特點完善司法體系，及時填補空白，讓網(wǎng)絡世界真正做到有法可依。法律理應鼓勵新興技術(shù)和市場發(fā)展，但是由于市場經(jīng)濟的固有缺陷，市場往往受到利益的驅(qū)動，不能完全放任