企業(yè)商業(yè)秘密保護實務

20世紀企業(yè)家犯得最多最至命的錯誤是腐敗！

21世紀企業(yè)家犯得最多的錯誤是泄秘！1.第一節(jié)商業(yè)秘密的界定

隨著市場經(jīng)濟的開展，人才競爭日益劇烈，人才流動日益頻繁，合理、正當?shù)娜瞬帕鲃討档么罅μ岢?。但現(xiàn)實生活中，人才流動中侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象十分突出，骨干職員帶著原單位的商業(yè)秘密“跳槽〞另謀高就或自立門戶成為商業(yè)秘密流失的主渠道。為此，如何有效地防止人才流動中商業(yè)秘密的流失，保護商業(yè)秘密不受侵犯，成為急需解決的問題2.一、商業(yè)秘密的涵義

?反不正當競爭法?第10條第二款規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。〞

3.一.商業(yè)秘密構(gòu)成要件概述

?反不正當競爭法?第10條第二款將商業(yè)秘密的構(gòu)成要件規(guī)定為“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施〞，據(jù)此可以分解為不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性以及經(jīng)權(quán)利人采取保密措施等四個要件。4.商業(yè)秘密內(nèi)容商業(yè)秘密所包括的技術(shù)信息和經(jīng)營信息的涵義。技術(shù)信息是產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等技術(shù)方案。經(jīng)營信息是管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等非技術(shù)類經(jīng)營信息。5.商業(yè)秘密內(nèi)容(1)產(chǎn)品企業(yè)自行開發(fā)的產(chǎn)品，既沒有申請專利，也還沒有正式投入市場之前，尚處于秘密狀態(tài)，它就是一項商業(yè)秘密。即使產(chǎn)品本身不是秘密，它的組成局部或組成方式也可能是商業(yè)秘密。

(2)配方工業(yè)配方、化學配方、藥品配方等是商業(yè)秘密的一種常見形式，甚至化裝品配方，其中各種含量的比例也屬于商業(yè)秘密。

(3)工藝程序有時幾個不同的設備，盡管其本身屬于公知范疇，但經(jīng)特定組合，產(chǎn)生新工藝和先進的操作方法，也可能成為商業(yè)秘密。許多技術(shù)訣竅就屬于這一類型的商業(yè)秘密。

(4)機器設備的改進在公開的市場上購置的機器、設備不是商業(yè)秘密，但是經(jīng)公司的技術(shù)人員對其進行技術(shù)改進，使其具有更多用途或效率更高，那么這個改進也是商業(yè)秘密。6.商業(yè)秘密內(nèi)容(5)研究開發(fā)的有關(guān)文件記錄了研究和開發(fā)活動內(nèi)容的文件，這類文件就是商業(yè)秘密。如藍圖、圖樣、實驗結(jié)果、設計文件、技術(shù)改進后的通知、標準件最正確規(guī)格、檢驗原那么等，都是商業(yè)秘密。

(6)公司內(nèi)部文件與公司各種重要經(jīng)營活動有關(guān)聯(lián)的文件，也是商業(yè)秘密。如采購方案、供給商清單、銷售方案、銷售方法、會計財務報表、分配方案等都是企業(yè)的“商業(yè)秘密〞。它們假設被競爭對手知道，都會產(chǎn)生不良后果。

(7)客戶情報客戶清單是商業(yè)秘密中非常重要的一個組成局部，假設被競爭對手知悉，顧客將會受到引誘或騷擾，從而阻礙公司的正常活動。比方，著名的中國青年旅行社訴中國旅行總社的不正當競爭案就是一個典型的案例。

7.商業(yè)秘密內(nèi)容商業(yè)秘密是一種“信息〞，其范圍非常廣泛，但凡對公司有利，能在競爭中獲勝，并經(jīng)公司有意參加保密的“信息〞，并采取了保密措施的，也就是說符合“三性〞要求的，都是商業(yè)秘密。8.侵犯商業(yè)秘密行為的類型我國?反不正當競爭法?第10條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密行為的類型：〔一〕以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段；〔二〕披露、使用或者允許他人使用以前項手段〔三〕違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。(四)“第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。〞

9.國家工商行政管理局?關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的假設干規(guī)定?第3條專門列舉了侵犯商業(yè)秘密行為類型〔一〕以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；〔二〕披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；〔三〕與權(quán)利人有業(yè)務關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。10.二．商業(yè)秘密被侵犯時請求權(quán)的行使：

1．關(guān)于訴因：2．關(guān)于賠償數(shù)額：3．關(guān)于承擔責任的方式4．關(guān)于舉證責任：11.商業(yè)秘密流失的預防

作為商業(yè)秘密的一般保護手段，單位制定保密的有關(guān)規(guī)章制度是必要有效的，但再完善的保密制度只能約束單位內(nèi)部在職員工，對人才流出中的職工卻無約束力，因而人才流動中商業(yè)秘密應有獨特的保護措施，主要是與職工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。

12.1．保密協(xié)議：2．競業(yè)禁止協(xié)議：13.我國對商業(yè)秘密保護的立法一、我國對商業(yè)秘密保護的立法

盡管我國商業(yè)秘密立法起步較晚，但速度很快，至今已根本建立了商業(yè)秘密的法律保護制度，為企業(yè)保護商業(yè)秘密提供了法律保障。14.我國對商業(yè)秘密法律體系〔一〕憲法

?中華人民共和國憲法?〔2004年修正〕第20條的規(guī)定關(guān)于獎勵科學研究成果和技術(shù)創(chuàng)造創(chuàng)造的規(guī)定。

〔二〕法律

1、?中華人民共和國反不正當競爭法?〔以下簡稱反不正當競爭法〕第10條第1款列舉了3種關(guān)于侵犯商業(yè)秘密禁止性標準；第2款是關(guān)于不正當競爭進行界定的解釋性標準；第20條是關(guān)于侵害商業(yè)秘密等應承擔損害賠償責任的規(guī)定。

2、?中華人民共和國合同法?〔以下簡稱合同法〕第42條、第43條關(guān)于締約過失責任的規(guī)定；第60條第2款關(guān)于附隨義務的規(guī)定；第92條關(guān)于后合同義務的規(guī)定；第十八章第二節(jié)關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

15.〔三〕行政法規(guī)

1、?中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例?第2條第2款關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

2、?中華人民共和國中醫(yī)藥條例?3、?中華人民共和國外資企業(yè)法實施細那么?第26條第1款關(guān)于外國投資者可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)〔包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密〕作價出資的規(guī)定16.四〕部門規(guī)章

1、國家經(jīng)貿(mào)委?關(guān)于加強國有企業(yè)商業(yè)秘密保護工作的通知?2、國家工商行政管理局?關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的假設干規(guī)定3、原國家科委?關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的假設干意見?對商業(yè)秘密和競業(yè)禁止作了細致的規(guī)定。

4、勞動和社會保障部?違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償方法?第5條第2條關(guān)于由于勞動者未履行保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害

17.〔五〕最高人民法院的會議紀要和司法解釋

〔1、全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議?關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件假設干問題的紀要?〔以下簡稱紀要〕關(guān)于對商業(yè)秘密司法保護的規(guī)定。

2、最高人民法院?關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律假設干問題的解釋?第11條第2款、第3款關(guān)于侵權(quán)發(fā)生時當事人訴訟主體的規(guī)定。18.〔六〕國際條約

?與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議?(簡稱TRIPS協(xié)議)第7節(jié)關(guān)于“未披露的信息的保護〞的規(guī)定。

19.

企業(yè)應如何建立商業(yè)秘密保護制度

〔一〕依據(jù)民法保護制度建立企業(yè)商業(yè)秘密保護制度〔1〕合作開發(fā)合同，〔2〕委托開發(fā)合同(3〕技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同〔4〕商務咨詢及效勞合同，(5)正式合同訂立前的商業(yè)秘密合同，企業(yè)在進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合投資、企業(yè)購并等情形下，存在將企業(yè)的商業(yè)秘密交給相對方進行論證和評價，這時主合同是否簽訂尚不能確定，企業(yè)可以與相對方簽訂對商業(yè)秘密的評價合同，約定保密和不使用義務20.〔二〕依據(jù)勞動法保護商業(yè)秘密

作為企業(yè)所有或者具有正當使用權(quán)的商業(yè)秘密，企業(yè)在使用的過程中，必然為企業(yè)的一局部勞動者知悉，而知悉是使用的前提。1、建立保密規(guī)章制度和與勞動者簽訂保密協(xié)議。2、與勞動者簽訂保密協(xié)議還應當包括競業(yè)禁止的內(nèi)容和條款。21.當企業(yè)的商業(yè)秘密被侵權(quán)時，應采取的法律救濟途徑

我國現(xiàn)行法上保護商業(yè)秘密法律可以分為四個法律部門，如前述。相應的法律救濟途徑可分為四種方式，即民法上的救濟、勞動法上的救濟、行政法上的救濟和刑法上的救濟22.選擇商業(yè)秘密保護手段的優(yōu)勢作用

與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護的方法例如專利、商標著作權(quán)23.企業(yè)在商業(yè)秘密保護工作中存在的某些誤區(qū)與對策

1、存在一個典型的問題——對什么是商業(yè)秘密認識不清

此類問題有三種表現(xiàn)形態(tài)：

1〕我的企業(yè)無秘密

2〕我的企業(yè)商業(yè)秘密在哪里3〕我的企業(yè)里到處都是商業(yè)秘密

24.企業(yè)存在另一個問題是對于本企業(yè)商業(yè)秘密區(qū)域缺乏系統(tǒng)有效的保護

1〕首先是保護范圍沒有系統(tǒng)化

2〕其次缺乏系統(tǒng)有效的保護3〕缺乏多種知識產(chǎn)權(quán)保護方法的綜合保護

25.由于以上失誤帶來的后果

1〕企業(yè)到處是秘密，最終卻是什么都成不了商業(yè)秘密；

2〕由于秘密區(qū)域不明，使得保護措施不得力，不能做到有的放矢；

3〕侵權(quán)糾紛發(fā)生后，在訴訟階段導致舉證不能。

4〕由于舉證缺乏明確的目的性，導致侵權(quán)人逃脫權(quán)利人的指控；

5〕由于對商業(yè)秘密沒有給予明確的保護，處于不利的地位，難于獲得法律上的明確支持。

26.4、建議

由于商業(yè)秘密靠其擁有者本身采取嚴格的保密